上市公司并购重组案例解读

上市公司并购重组法规及案例解读

1-20-2--2-并购重组并非准确的法律概念，只是市场上的通常说法，上市公司并购重组主要包括控制权转让（收购）、资产重组（购买、出售或置换等）、股份回购、合并、分立等对上市公司的股权控制结构、资产和负债结构、主营业务及利润构成产生较大影响的活动。并购与重组可大致区分，并购主要涉及公司股权结构的调整，其目标大多指向公司控制权变动，核心内容是“股东准入”；重组则主要涉及公司资产、负债及业务的调整，其目标是优化公司的资产规模和质量、产业或行业属性，核心内容是“资产业务准入”。但是，自出现以股权类证券作为交易支付手段后，两类“准入”可通过一项交易同时完成，因此二者之间的界限逐渐模糊。

基本概念1-20-3--3-1993年-1996年，萌动期——“三无”（无国家股、法人股和控股股东）公司的概念性收购，典型案例：宝延之争1997年-2002年，超常发展期——1997年出现23起，超过此前四年的总和；协议转让为主，多种方式并存——国有股权转让是焦点，“国退民进”成为主旋律，一批民营公司系诞生：复星、德隆、格林柯尔等——市场混乱，“虚假并购”大案要案频发：中科创业、亿安科技中国并购重组市场的大致历程：孕育、发展、规范与创新中国并购重组市场的大致历程：孕育、发展、规范与创新2005年下半年至今，规范与创新并举——股权分置改革后，长期制约我国证券市场的结构性障碍逐步消除——《公司法》、《证券法》和《上市公司收购管理办法》以及《上市公司重大资产重组管理办法》先后修订或发布——上市公司控股股东追求市值最大化的行为模式确立，要约收购、吸收合并、定向发行等创新不断出现。2002年-2005年，调整规范期——2002年9月，证监会颁布《上市公司收购管理办法》，收购市场逐步规范——交易数量未再有显著增加，但实质性的“借壳”重组开始流行起来公司法上市公司监督管理条例（征）收购管理办法配套披露准则外资相关法规国资相关法规交易所业务规则证券法重大资产重组管理办法配套披露准则财务顾问管理办法登记结算业务规则特殊行业监管基本法律部门规章行政法规自律制度证券监管规则体系其他法规上市公司并购重组法规体系5一、证券监管规章（一）规范上市公司收购的规则上市公司收购管理办法（证监会35号令）信息披露准则第15号——权益变动报告书信息披露准则第16号——上市公司收购报告书信息披露准则第17号——要约收购报告书信息披露准则第18号——被收购公司董事会报告书信息披露准则第19号——豁免要约收购申请文件（二）规范上市公司重组的规则上市公司重大资产重组管理办法（证监会53号令）信息披露准则第26号——上市公司重大资产重组申请文件关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定上市公司并购重组法规体系6二、国有资产及股权变动监管规则1、国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法2、国有单位受让上市公司股份管理暂行规定、国有股东标识管理暂行规定3、企业国有产权转让管理暂行办法（国资委、财政部第3号令）4、企业国有产权无偿划转管理暂行办法5、关于规范国有股东与上市公司进行资产重组有关事项的通知6、最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定上市公司并购重组法规体系7三、外资并购（股权变动）监管规则1、外国投资者并购境内企业暂行规定2、关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知3、合格境外机构投资者境内证券投资管理暂行办法4、外国投资者对上市公司战略投资管理办法上市公司并购重组法规体系第一部分：上市公司收购管理办法解读一、基本概念及原则以取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东；可以通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人；也可以同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。（一）上市公司收购（广义）——取得及巩固上市公司控制权成为持股50%以上的控股股东；实际支配表决权超过30%；通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；依其可实际支配的股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；中国证监会认定的其他情形。收购方式控制权标准界定10一、基本本概念及及原则协议收购购要约收购购（一）上上市公司司收购收购分类类协议收购购——收购人在在证券交交易所之之外以协协商方式式，与被被收购公公司的股股东签订订收购其其股份的的协议,从而达到到控制该该上市公公司的目目的。（（目前国国内的主主流模式式）要约收购购——收购者以以同等价价格、同同等比例例等相同同的交易易条件，，向不特特定的多多数股东东发出收收购其持持有的公公司全部部或部分分股份的的要约，，通过促促使股东东接受要要约条件件实现股股份收购购的行为为。直接收购购间接收购购权益收购购其他方式式解读11协议收购购要约收购购收购分类类直接收购购——指收购人人直接取取得上市市公司的的股份，，进而成成为上市市公司股股东的收收购行为为。间接收购购——指通过收收购上市市公司的的母公司司或其上上级股东东公司，，以间接接控制股股权的方方式，形形成对上上市公司司的实质质控制。。直接收购购间接收购购权益收购购其他方式式解读一、基本本概念及及原则（一）上上市公司司收购12协议收购购要约收购购收购分类类权益收购购——指基于持持有上市市公司的的股权或或者上市市公司母母公司的的股权，，而形成成对上市市公司的的控制。。其他方式式——通过协议议安排、、表决权权信托或或委托等等方式，，控制足足以对上上市公司司股东大大会决议议产生重重要影响响的表决决权数量量或者控控制半数数以上董董事的当当选，虽虽未持有有股权但但可以实实现实质质控制。。（实质质性的兜兜底条款款）直接收购购间接收购购权益收购购其他方式式解读一、基本本概念及及原则（一）上上市公司司收购13一致行动动是指投投资者通通过协议议、其他他安排，，与其他他投资者者共同扩扩大其所所能够支支配的一一个上市市公司股股份表决决权数量量的行为为或者事事实。存在一致致行动关关系的投投资者，，互为一一致行动动人，合合并计算算所持股股份且一一并进行行披露，，可委托托其中一一人披露露（合并并披露））；与主要收收购人负负有相同同的要约约义务、、信息披披露义务务，并执执行相同同的持股股锁定期期（法律律后果））；投资者认认为不应应被视为为一致行行动人的的，可以以向监管管部门提提供相反反证据（（举证责责任）。。概括界定定解读一、基本本概念及及原则（二）一一致行动动人——概括法与与列举法法（12种情形））相结合合14一、基本本概念及及原则（二）一一致行动动人——推定为一一致行动动人的12种情形，，例如AB上市公司控股同一母公公司B上市公司司控股A控股AB上市公司司重要参股股1、投资者者之间有有股权控控制关系系（母子子公司））3、投资者者受同一一主体控控制（兄兄弟公司司）2、投资者者参股另另一投资资者，可可以对参参股公司司的重大大决策产产生重大大影响（（重要参参股）15（三）收收购人的的主体资资格限制制一、基本本概念及及原则收购人负负有数额额较大债债务，到到期未清清偿，且且处于持持续状态态；收购人最最近3年有重大大违法行行为或者者涉嫌有有重大违违法行为为；收购人最最近3年有严重重的证券券市场失失信行为为；收购人为为自然人人的，存存在《公司法》第147条规定情情形；法律、行行政法规规规定以以及中国国证监会会认定的的不得收收购上市市公司的的其他情情形。无民事行行为能力力或限制制民事行行为能力力；因贪污、、贿赂、、侵占财财产、挪挪用财产产或者破破坏社会会主义市市场经济济秩序，，被判处处刑罚，，执行期期满未逾逾5年，或者者因犯罪罪被剥夺夺政治权权利，执执行期满满未逾5年；担任破产产清算的的公司、、企业的的董事或或者厂长长、经理理，对该该公司司、企业业的破产产负有个个人责任任的，自自该公司司、企业业破产清清算完结结之日起起未逾3年；担任因违违法被吊吊销营业业执照、、责令关关闭的公公司、企企业的法法定代表表人，并并负有个个人责任任的，自自该公司司、企业业被吊销销执照之之日起未未逾3年；个人所负负数额较较大的债债务到期期未清偿偿。禁止收购购上市公公司情形形《公司法》第147条（任职职禁止条条款）16被收购公公司的控控股股东东、实际际控制人人及其关关联方有有损害被被收购公公司及其其他股东东合法权权益的，，上述控控股股东东、实际际控制人人在转让让被收购购公司控控制权之之前，应应当主动动消除损损害；未能消除除损害的的，应当当就其出出让相关关股份所所得收入入用于消消除全部部损害做做出安排排，对不不足以消消除损害害的部分分应当提提供充分分有效的的履约担担保或安安排，并并依照公公司章程程取得被被收购公公司股东东大会的的批准。。偿还资金金及解除除担保；；股权转让让款归还还占用资资金；后续重组组方案能能彻底解解决；提供履约约担保或或安排。。收购方财财务顾问问就此须须发表意意见，上上市公司司董事会会需进行行披露，，并采取取有效措措施。禁止控制制权转让让的情形形通常的解解决措施施（四）控控股股东东和实际际控制人人一、基本本概念及及原则17二、权益益变动的的信息披披露（一）权权益披露露界限（（5％≤A≤30％）拟持股比例A实际控制人变更信息披露要求（持股比例触及5%的整数倍时）5％≤A＜20％否简式权益报告是详式权益报告20％≤A≤30％否详式权益报告是详式权益报告、财务顾问意见、第50条要求材料（如收购人控股股东或实际控制人最近2年未发生变化的说明）详式权益报告、第50条要求材料（国有股划拨、同一控制人下、继承三种情形）详式权益报告（适用于收购方承诺3年放弃表决权情形）181-20-19--19-20％≤持股比例≤30％详式权益变动报书；为第一大股东的，须聘请财务顾问未成为第一大股东或实际控制人，简式权益变动报告书；反之，详式报告书其后增减跨

5％6个月内公告新变化，免于编制权益变动报告书二级市场达到5％协议转让≥5％3日内超过6个月二、权益益变动的的信息披披露（二）权权益变动动披露流流程二级市场场举牌持股达到到5％，事实实发生之之日（T）起3日内（T+3)报告监管管部门、、公告、、通知上上市公司司，在此此期间停停止买入入，未披披露前也也不得继继续增持持；卖出出为违法法行为；；持股达到到5％后，通通过二级级市场交交易增持持或减持持跨5％，在T+3日内报告告、公告告，在T+5日内停止止买入，，未披露露前也不不得继续续增持；；卖出为为违法行行为披露时点点为投资资者持有有上市公公司的股股份比例例达到5％、10％、15％、20％、25％……（5％的整数数倍）。。大宗交易易也属于于二级市市场交易易，例如如：A投资者在在集中竞竞价交易易时段买买入某上上市公司司4％的股份份，并在在收市后后的大宗宗交易时时段又买买入2％的股份份（当日日合计买买入该上上市公司司6%的股份）），则构构成违规规增持。。（三）不不同权益益变动方方式的特特殊要求求二、权益益变动的的信息披披露（三）不不同权益益变动方方式的特特殊要求求二、权益益变动的的信息披披露协议转让让方式持股达到到或超过过5％，事实实发生之之日（达达成协议议日T）起3日内（T+3)报告监管管部门、、公告、、通知上上市公司司，未披披露前不不得继续续增持；；卖出为为违法行行为。持股达到到5％后，增增持或减减持达到到或超过过5％，在T+3日内报告告、公告告，未披披露前不不得继续续增持；；卖出为为违法行行为。披露时点点为投资资者持有有上市公公司的股股份比例例达到或或超过5％、10％、15％、20％、25％……（5％的整数数倍）例如：持持股7％的股东东，通过过协议方方式受让让3%或4％，持股股比例达达到或跨跨过10％，均须须履行报报告、公公告义务务；三、协议议收购的的信息披披露（一）协协议收购购控股权权的实现现方式（（收购后持持股比例例超过30％）拟收购达到持股比例A实现方式信息披露要求A>30％（1）要求豁免，协议受让A比例协议收购报告书、第50条要求材料、豁免申请（2）直接要约A比例履行要约收购披露程序（要约收购报告书、财务顾问意见、法律意见书等）（3）协议受让30％，其余A-30％部分要约按20％≤A≤30％进行详式权益披露，同时履行要约收购披露程序（4）协议受让30％且满一年后，每12个月增持不超2％至A比例按20％≤A≤30％进行详式权益披露，每年以简易程序申请豁免要约（5）协议受让A，且发起全面要约收购要约收购报告书（免于披露收购报告书）22全额付款款拟转让股股份应办办理临时时保管手手续，支支付现金金存放登登记结算算机构指指定银行行，在办办理过户户手续时时出具全全部转让让价款存存放于双双方认可可的银行行帐户的的证明。。审查收购购方的主主体资格格、诚信信记录、、资信情情况及收收购意图图，资金金来源及及其合法法性（不不得直接接或间接接来自被被收购的的上市公公司），，具备资资金支付付能力的的保障措措施。三、协议议收购的的信息披披露（二）协协议收购购关注要要点披露要求求申请豁免免要约的的，披露露收购报报告书摘摘要，经经证监会会核准后后，披露露全文。。不申请豁豁免直接接发出要要约的，，无须编编制收购购报告书书，协议议后3日内发要要约提示示性公告告，履行行要约收收购程序序。中国证监监会审核核取得豁免免后3日内公告告；未取取得豁免免的，30日内发全全面要约约或减持持至30%或30%以下。相关批文文涉及国有有股东协协议转让让所持股股份的，，是否符符合《国有股东东转让所所持上市市公司股股份管理理暂行办办法》的规定，，是否取取得国务务院国资资委（非非金融类类）或者者财政部部（金融融类）的的相关批批准文件件；涉及向向外商商协议议转让让股份份的，，是否否符合合《外国投投资者者对上上市公公司战战略投投资管管理办办法》、《关于外外国投投资者者并购购境内内企业业的规规定》及《反垄断断法》的规定定并取取得商商务部部的相相关批批复文文件；；原控股股股东东义务务原控股股股东东对收收购人人的主主体资资格、、收购购意图图、诚诚信情情况有有调查查了解解的义义务，，未清清欠解解保的的，不不得转转让。。三、协协议收收购的的信息息披露露（三））协议议收购购关注注要点点与直接接收购购的信信息披披露原原则和和法定定义务务保持持一致致通过间间接方方式可可支配配的表表决权权股份份达到到或超超过5%、但未未超过过30%的情形形，按按照第第二章章有关关直接接收购购的权权益披披露规规定履履行报报告、、公间接可支配的表决权股份超过30%的，按第四章有关协议收购的规定申请豁免要约或履行全面要约义务，或者30日内减持至30%以下，但须相应编制收购报告书或要约收购报告书；间接收购对应的股份及表决权数量，按可支配原则“穿透”计算，即“控制”某股东单位等同于“可支配”其持有的全部股份及表决权，不以间接持股比例与直接持股数的乘积计算。三、协协议收收购的的信息息披露露（三））间接接收购购的信信息披披露和和权益益计算算实际控控制人人及受受其支支配的的股东东：未配合合上市市公司司履行行披露露的义义务，，导致致上市市公司司承担担民事事、行行政责责任的的，公公司有有权对对实际际控制制人起起诉；；未履行行报告告、公公告义义务的的，上上市公公司知知悉后后应立立即公公告；；实际际控制制人仍仍未披披露的的，董董事会会查询询，报报告监监管部部门，，证监监会责责令改改正，，对实实际控控制人人查处处。上市公公司董董事会会的责责任：：实际控控制人人未履履行报报告、、公告告义务务，不不配合合，或或者实实际控控制人人存在在禁止止收购购情形形的，，董事事会应应当拒拒绝接接受实实际控控制人人支配配的股股东提提交的的提案案或临临时议议案，，向监监管部部门报报告；；知悉后后未报报告或或未加加以拒拒绝的的，责责令改改正，，可认认定相相关董董事为为不适适当人人选。。三、协协议收收购的的信息息披露露（四））间接接收购购的法法律责责任（一））要约约收购购的类类型四、要要约收收购及及信息息披露露要约的的对象象全面要要约——全部股股东的的全部部股份份；部分要要约——全部股股东的的部分分股份份，或或部分分股东东的部部分股股份；；要约的的驱动动力强制要要约——基于法法律规规定义义务，，必须须是全全面要要约自愿要要约——基于自自愿，，可以以全面面要约约也可可以部部分要要约要约时时点不不同初始要要约竞争要要约——相对于于初始始要约约而言言，初初始要要约期期满前前15日发出出27四、要要约收收购及及信息息披露露（二二）要要约收收购程程序——证监会会审核核向证监会报送要约收购报告书公告要约收购报告书摘要证监会是否有异议是不得发出收购要约否12个月内不得再次收购取消收购计划公告要约收购文件C-15日前被收购公司公告董事会报告A日A-15日C－15日前可变更要约A+20日如有竞争性要约可变更初始要约股东可以撤回预受要约期满C日股东预受要约C-3日前收购人每日公告预受情况，在C－3到C日之间，股东不可撤回预受28（二））要约约收购购程序序——证监会会审核核四、要要约收收购及及披露露要约期满C日C+3日内过户C＋3日内公告要约收购结果报告证监会收购情况C+15日内部分要约全面要约按同等比例收预受超过比例预受少于比例全部收购29（三））要约约收购购审核核要点点公平对对待原原则同种股股份得得到同同等对对待，，要约约条件件适用用于所所有股股东，，包括括价格格、信信息、、要约约期限限、支支付方方式、、分配配比例例。要约价价格的的孰高高原则则摘要公公告前前6个个月支支付的的最高高价格格；摘要公公告前前30个交交易日日均价价（市市价））；不挂钩钩的，，由财财务顾顾问把把关、、充分分陈述述理由由要约期期限：：30－60日日，有有竞争争要约约时除除外要约收收购的的底线线：5％四、要要约收收购及及信息息披露露30要约支支付手手段现金、、证券券、现现金与与证券券相结结合等等多种种方式式；以以退市市为目目的的的全面面要约约和证证监会会强制制全面面要约约，收收购人人必须须采取取现金金方式式；以以非上上市证证券作作为支支付手手段的的，应应当同同时提提供现现金方方式供供投资资者选选择。。换股收收购的的特别别要求求收购人人提供供该证证券发发行人人最近近3年经审审计的的财务务会计计报告告及证证券估估值报报告履约保保证以现金金收购购，20％履约约保证证金；；以上上市的的证券券支付付，全全部保保管，，如为为债券券，则则距到到期日日不少少于1个月；；以非非上市市证券券支付付，须须同时时提供供现金金选择择，说说明保保管、、送达达方式式及程程序安安排（三））要约约收购购审核核要点点四、要要约收收购及及信息息披露露31有条件件要约约允许收收购人人发出出有条条件的要约撤销公告要约收购报告书前，撤销要约的，12个月内不得再行收购同一公司；要约收购期间，不得撤销要约。增减持股份的限制要约期间不得采取要约以外的方式或超过要约条件增持，也不得减持。要约条件变更要约期届满前15日内，不得变更，但有竞争性要约除外。（三）要约约收购审核核要点四、要约收收购及信息息披露32免于以要约约方式增持持股份效果：以原原来的方式式（包括协协议受让、、集中竞价价等）继续续增持股份份免于向所有有股东发出出要约效果：因存存在主体资资格、股份份种类限制制，仅向部部分股东发发出要约未取得豁免免接到通知之之日起30日内发出全全面要约；；减持至30％或30％以下，但但此后拟继继续增持的的，只能发发出部分要要约。（一）要约约豁免类型型五、要约豁豁免简易程序豁豁免情形国有资产行行政划转、、变更、合合并；自由增持率率：持股达达到30%满一年后，，每12个月内增持持不超过2%；持股50%以上的股东东，继续增增持且不影影响上市地地位；按确定价格格向特定股股东回购，，导致投资资者持股超超过30%；证券公司、、银行等金金融机构在在其经营范范围内依法法从事承销销、贷款等等业务导致致其持有一一个上市公公司已发行行股份超过过30%，没有实际际控制行为为或者意图图，并且提提出在合理理期限内向向非关联方方转让相关关股份的解解决方案；；因继承导致致在上市公公司中拥有有权益的股股份超过其其已发行股股份的30%。中国证监会会受理后10个工作日内内出具无异异议批复的的，可以办办理股份转转让过户手手续。（二）简易易程序五、要约豁豁免关于以2％自由增持持事由申请请豁免的特特殊规定（唯一的可可以事后申申请豁免的的情形）投资者在增增持计划完完成后3日内应就股股份增持情情况作出公公告，并向向中国证监监会提出豁豁免申请，，证监会自自收到符合合规定的申申请文件之之日起10个工作日内内做出是否否予以豁免免的决定。。证监会不不同意其以以简易程序序申请的，，相关投资资者应当按按照收购办办法第六十十二条的规规定提出申申请。提高透明度度，在信息息披露方面面要求申请请人在首次次增持行为为发生后及及时公告增增持情况，，该次股份份增持数量量未到2％豁免上限限的，须同同时公告后后续增持意意向。为防止股份份增持过程程中可能出出现的违规规交易行为为，行为人人应当符合合《收购办法》第六条关于于收购人资资格的规定定以及其他他合规性要要求。（二）简易易程序五、要约豁豁免同一控制下下不同主体体间转让——出让人与收收购人能够够证明本次次转让未导导致公司的的实际控制制人发生变变化（根据据公司控制制权的转让让是否在不不同利益主主体之间进进行，来判判断上市公公司的实际际控制权是是否发生变变更，跨省省国资之间间或者中央央与地方国国资之间转转让不予认认定）挽救财务危危机公司——为挽救上市市公司财务务危机，重重组方案得得到股东大大会批准，，收购人承承诺3年不转让其其拥有的权权益。取得公司定定向发行的的新股——收购人承诺诺3年不转让拥拥有权益的的股份，股股东大会（（非关联股股东表决））同意收购购人免于发发出要约的的。（三）普通通程序五、要约豁豁免1-20-37--37-第二部分：：上市公司司重大资产产重组法规规解读一、上市公公司重大资资产重组的的界定本办法适用用于上市公公司及其控控股或控制制的公司在在日常经营营活动之外外购买、出出售资产或或者通过其其他方式进进行资产交交易达到规规定的比例例，导致上上市公司主主营业务、、资产、收收入发生重重大变化的的资产交易易行为；上市公司以以发行股份份作为支付付方式向特特定对象购购买资产的的，应当符符合本办法法的规定；；不适用情形形1、日常经营活活动：如上市公司司购买原材材料、房地地产公司购购买储备土土地2、募集资金金投向：按按照已经核核准发行的的募集资金金用途，使使用购买募募集资金购购买资产及及对外投资资行为（一）适用用范围38（二）构成成重大的计计算指标一、上市公公司重大资资产重组的的界定总资产购买、出售售的资产总总额占上市市公司最近近一个会计计年度经审审计的合并并财务会计计报告期末末资产总额额的比例达达到50%以上；营业收入购买、出售售的资产在在最近一个个会计年度度所产生的的营业收入入占上市公公司同期经经审计的合合并财务会会计报告营营业收入的的比例达到到50%以上；资产净额购买、出售售的资产净净额占上市市公司最近近一个会计计年度经审审计的合并并财务会计计报告期末末净资产额额的比例达达到50％以上，且且超过5000万元人民币币。39（二）构成成重大的计计算指标一、上市公公司重大资资产重组的的界定未导致取得得或者失去去控股权的的总资产、收收入及净资资产需要按按照标的公公司相应指指标与股权权比例乘积积计算；其中涉及购购买股权的的，总资产产及净资产产指标要考考虑成交金金额，采用用孰高原则则。导致取得或或者失去控控股权的总资产、收收入及净资资产需要按按照标的公公司整体的的指标计算算；其中涉及购购买股权的的，总资产产及净资产产指标要考考虑成交金金额，采用用孰高原则则。交易标的为为股权的40（二）构成成重大的计计算指标一、上市公公司重大资资产重组的的界定资产总额、、资产净额额分别按标标的资产的的账面总值值、资产与与负债差额额计算；涉及购买资资产的，资资产总额及及资产净额额指标要考考虑成交金金额，采用用孰高原则则；不涉及负债债的，无需需考虑资产产净额指标标，单纯考考虑总资产产指标即可可；除非可以界界定及单独独核算，否否则无需考考虑收入指指标。交易标的为为非股权类类的其他资资产41组合交易计计算方式：：上市公司司同时购买买、出售资资产的，应应当分别计计算购买、、出售资产产的相关比比例，并以以二者中比比例较高者者为准。12个月内连续续对同一或或相关资产产进行购买买、出售，，应当以累累计数分别别计算相应应数额，但但已按本办办法规定报报经中国证证监会核准准的资产交交易无须纳纳入交易标的资资产属于同同一交易方方所有；交易标的资资产属于相相同或者相相近的业务务范围。上市公司发发生资产交交易连续计计算的时点点为股东大大会召开日日期，即在在12个月内召开开股东大会会决议的重重组事项合合并计算金金额和指标标。（二）构成成重大的计计算指标一、上市公公司重大资资产重组的的界定42通过其他方方式进行的的资产交易易其他方式的的资产交易易具体形式式包括：与他人新设设企业、对对已设立的的企业增资资或者减资资受托经营、、租赁其他他企业资产产或者将经经营性资产产委托他人人经营、租租赁；；接受附义务务的资产赠赠与或者对对外捐赠资资产的；中国证监会会根据审慎慎监管原则则认定的其其他情形。。（三）构成成重大重组组的行为界界定一、上市公公司重大资资产重组的的界定43法定提交情情形上市公司出出售资产和和购买资产产的金额同同时达到最最近一个会会计年度经经审计合并并财务会计计报告资产产总额比例例70%以上；上市公司出出售全部经经营性资产产，同时购购买其他资资产；（上述均为为“脱胎换换骨”式重重组）以新增股份份向特定对对象购买资资产；上市公司实实施合并、、分立；中国证监会会认定的其其他情形。。（四）提交重重组委审核的的情形一、上市公司司重大资产重重组的界定申请提交情形形上市公司购买买的资产为持持续经营两年年以上的完整整经营实体且且业绩需要模模拟计算的；；上市公司对中中国证监会有有关职能部门门提出的反馈馈意见表示异异议的。44符合国家产业业政策和有关关环境保护、、土地管理、、反垄断等法法律和行政法法规的规定；；☆实施重大资产产重组不会导导致上市公司司不符合股票票上市条件；；重大资产重组组所涉及的资资产定价公允允，不存在损损害上市公司司和股东合法法权益的情形形；☆重大资产重组组所涉及的资资产权属清晰晰，资产过户户或者转移不不存在法律障障碍，相关债债权债务处理理合法；有利于上市公公司增强持续续经营能力，，不存在可能能导致上市公公司重组后主主要资产为现现金或者无具具体经营业务务的情形；☆☆有利于上市公公司在业务、、资产、财务务、人员、机机构等方面与与实际控制人人及其关联人人保持独立，，符合中国证证监会关于上上市公司独立立性的相关规规定；有利于上市公公司形成或者者保持健全有有效的法人治治理结构。☆☆重大资产重组组的基本原则则一、上市公司司重大资产重重组的界定45（一）总体程程序图示二、上市公司司重大资产重重组操作重组准备方案设计重组资产的规规范整理审计评估报送材料准备备再次董事会15日股东大会首次董事会重组预案独立财务顾问问核查意见独董意见签订交易合同同证监会审核批批准重组方案实施施重组报告书独立董事意见见提议召开股东东大会独立财务顾问问报告及法法律意见书等等中介报告股东大会特别别决议2/3网络投票关联股东回避避（关联交易易）逐项表决三个工作日内内委托独立财务顾问申报报资产交割工商过户新股登记中介机构核查查独立财务顾问问持续督导6个月内46二、上市公司司重大资产重重组操作重组程序特别规定法律依据初步磋商初步磋商，交易双方应当采取保密措施，若董事会公告前，相关信息已泄露，上市公司董事会应立即公告相关事项重组办法：第14条首次董事会1、首次董事会当日或前一日，上市公司应与交易对方签订附条件生效的交易合同；2、首次董事会前，相关资产尚未审计、评估等，董事会决议披露同时公告重组预案若干规定：第2条格式准则：第7条再次董事会上市公司在相关审计、评估、盈利预测审核完成后再次召开董事会，同时披露董事会决议、独董意见、重组报告书、法律意见书、拟购资产盈利预测报告、上市公司盈利预测报告，并发出召开股东大会的通知。格式准则：第8条股东大会1、股东大会2/3以上表决权通过；2、关联股东回避表决；重组办法：第22条47二、上市公司司重大资产重重组操作申报股东大会决议公告后三个工作日内，委托独立财务顾问申报重组办法：第23条反馈意见证监会审核期间提出反馈意见，上市公司应当在30日内提供回复意见，逾期未提供，公告进展情况及未能按期提交回复意见的具体原因。重组办法：第25条方案调整或终止1、方案调整：重新提交股东大会审议，重新报送申请材料；2、方案终止或撤回：应说明原因并提交股东大会审议；3、首次董事会决议公告后，非因充分理由，撤销、中止或对重组方案作出实质性变更的，应当承担法律责任重组办法：第26条若干规定：第5条重组委审核达到标准或主动申请，提交重组委审核重组办法：第27条审核结果1、证监会作出审核结果的次一工作日予以公告；2、予以核准的，补充披露相关文件；3、证监会依照法定条件和法定程序对重大资产重组申请作出予以核准或者不予核准的决定；涉及证券发行的，依据《证券法》，审核期限3个月；其他的依据《行政许可法》，审核期限为20个工作日重组办法：第25条、29条；证券法：第24条行政许可法：第42条481-20-49--49-在重大资产重重组方案的首首次董事会决决议表决通过过后，独立董董事即应当就就重组事项发发表独立意见见并公告。在重大资产重重组方案的再再次董事会决决议通过后，，独立董事应应当在充分了了解相关信息息的基础上，，就重大资产产重组发表独独立意见。重重大资产重组组构成关联交交易的，独立立董事可以另另行聘请独立立财务顾问就就本次交易对对上市公司非非关联股东的的影响发表意意见。上市公公司应当为独独立董事履行行职责提供必必要的支持和和便利。重大资产重组组中相关资产产以评估值做做作为定价依依据的，独立立董事应当对对评估机构的的独立性、评评估假设前提提的合理性和和评估定价的的公允性发表表独立意见。。二、上市公司司重大资产重重组操作涉及独立董事事职责的环节节（二）重组涉涉及的审计要要求二、上市公司司重大资产重重组操作交易标的最近近两年经审计计的财务报告告；上市公司最近近一年经审计计的备考财务务报告；购买资产的，，需提供拟购购买资产的盈盈利预测报告告；属于（1）购买和出售售资产均达到到70%指标的；（2）出售全部资资产并购入其其他资产的；；（3）发行股份购购买资产的，，还需要提供供上市公司的的盈利预测报报告。审计基准日后后6个月财务报告告有效，最多多可以延长1个月，过期重重新确定审计计基准日审计计，备考报告告同时增加披披露一期。50两种以上方法法重大资产重组组中相关资产产以资产评估估结果作为定定价依据的，，资产评估机机构原则上应应当采取两种种以上评估方方法进行评估估。补偿要求（1）采取收益现现值法、假设设开发法等基基于未来收益益预期的估值值方法；（2）重组实施完完毕后3年内的年度报报告中单独披披露相关资产产的实际盈利利数与评估报报告中利润预预测数的差异异情况，并由由会计师出具具专项审核意意见；（3）交易对方应应当与上市公公司就相关资资产实际盈利利数不足利润润预测数的情情况签订明确可行的补偿协议（（视情况采取取现金补偿方方式，或者股股份零价格回回购或送股等等对赌方式））。（三）重组涉涉及的评估要要求二、上市公司司重大资产重重组操作51信息披露原则则公平及时准准确完整整上市公司重大大重组过程中中申请停牌的的条件上市公司获悉悉股价敏感信信息上市公司预计计筹划中的重重大资产重组组事项难以保保密或者已经经泄露重组委工作会会议期间停牌期间上市市公司的公告告义务至少每周发布布一次事件进进展情况公告告（四）重大重重组的信息管管理三、上市公司司重大资产重重组操作52严禁内幕交易易承担保密义务务的主体包括括上市公司及及其董事、监监事、高级管管理人员，重重大资产重组组的交易对方方及其关关联方，交易易对方及其关关联方的董事事、监事、高高级管理人员员或者主要负负责人，交易易各方聘请的的证券服务机机构及其从业业人员，参与与重大资产重重组筹划、论论证、决策、、审批等环节节的相关机构构和人员，以以及因直系亲亲属关系、提提供服务和业业务往来等知知悉或者可能能知悉股价敏敏感信息的其其他相关机构构和人员。交易进程备忘制度重大资产重组筹划过程中每一具体环节的进展情况均需做成备忘录，参与每一具体环节的所有人员应当即时在备忘录上签名确认。（四）重大重重组的信息管管理三、上市公司司重大资产重重组操作53适用范围上市公司以新新增发行一定定数量的股份份作为对价，，取得特定人人资产的行为为。上市公司发行行股份购买资资产大多属于于非公开发行行股份，同时时也相当于公公司以股份作作为支付手段段购买被发行行对象的资产产，同属于资资产重组范畴畴。特定对象以现现金或者资产产认购上市公公司非公开发发行的股份后后，上市公司司用同一次非非公开发行所所募集的资金金向该特定对对象购买资产产的，视同上上市公司发行行股份购买资资产。（主要要是为防止发发行对象以““过桥资金””认购新股以以规避重组监监管）（五）发行股股份购买资产产的特殊要求求三、上市公司司重大资产重重组操作54发行价格不低于本次发发行股份购买买资产的董事事会决议公告告日前20个交易日股票票交易均价（（交易总额/交易总量）。。发行股份购买买资产的首次次董事会决议议公告后，董董事会在6个月内未发布布召开股东大大会通知的，，上市公司应应当重新召开开董事会审议议发行股份购购买资产事项项，并以该次次董事会决议议公告日作为为发行股份的的定价基准日日。发行股份购买买资产事项提提交股东大会会审议未获批批准的，上市市公司董事会会如再次作出出发行股份购购买资产的决决议，应当以以该次董事会会决议公告日日作为发行股股份的定价基基准日。（五）发行股股份购买资产产的特殊要求求三、上市公司司重大资产重重组操作55锁定期要求——特定对象以资资产认购而取取得的上市公公司股份，自自股份发行结结束之日起锁锁定12个月，下列情情形锁定36个月：（1）特定对象为为上市公司控控股股东、实实际控制人或或其控制的关关联人；（（2）特定对象通通过认购本次次发行的股份份取得上市公公司实际控制制权；

（3）特定对象取取得本次发行行的股份时，，对用于认购购股份的资产产持续拥有权权益的时间不不足12个月。触发要约义务务——上市公司定向向发行股份导导致特定对象象持股比例达达到法定比例例的，应按按《收购管理办法法》有关规定履行行相应的法定定义务。豁免要约条件件：上市公司司股东大会同同意其免于发发出要约；收收购人承诺3年内不转让其其拥有权益的的股份（含原原有股份及新新增股份）（五）发行股股份购买资产产的特殊要求求三、上市公司司重大资产重重组操作56非公开发行监管规章中未未作时间限制制公开发行股票票和公司债如果在重组前前不具备公开开发行的再融融资条件或者者重组导致实实际控制人变变更，提交申申请时距离重重组完成需满满一个完整会会计年度申请公开发行行股票和公司司债时，以往往经营状况可可以模拟计算算的条件重大资产重组组方案经并购购重组委审核核通过；重组注入上市市公司的标的的资产属于一一个完整的经经营实体；重组时披露的的相关盈利预预测和承诺已已经如期实现现。（六）重组后后再融资规定定三、上市公司司重大资产重重组操作57有利于提高上上市公司资产产质量、改善善公司财务状状况和增强持持续盈利能力力；有利于上上市公司减少少关联交易和和避免同业竞竞争，增强独独立性；上市公司最近近一年及一期期财务会计报报告被注册会会计师出具无无保留意见审审计报告；被被出具保留意意见、否定意意见或者无法法表示意见的的审计报告的的，须经注册册会计师专项项核查确认，，该保留意见见、否定意见见或者无法表表示意见所涉涉及事项的重重大影响已经经消除或者将将通过本次交交易予以消除除；上市公司发行行股份所购买买的资产，应应当为权属清清晰的经营性性资产，并能能在约定期限限内办理完毕毕权属转移手手续；中国证监会规规定的其他条条件；（七）发行股股份购买资产产的基本原则则三、上市公司司重大资产重重组操作58重大资产重组组的实质是资资产证券化过过程中发生的的交易行为，，交易的核心心原则之一是是体现资产定定价的公允性性。审核的视角主主要在于－－－定价方法的合合规性、合理理性定价机制的市市场化（也是是目前监管改改革的重点研研究方向）审核的立足点点主要在于－－－关注中小投资资者利益及上上市公司整体体利益是否得得到必要保护护，在财务上上表现为：置入上市公司司的资产是否否被高估置出上市公司司的资产是否否被低估（一）资产定定价公允四、上市公司司重大资产重重组审核重点点59强化约束对于资产评估估增值率较高高情形，采取取强化约束的的措施，包括括：要求重组组方对购买资资产采用收益益法评估所依依据的利润作作出保证，以以遏制盲目高高作价，确保保上市公司的的利益不受损损失；《上市公司重大大资产重组管管理办法》为加强对资产产评估的后续续监管，规定定由会计师事事务所对购入入资产的实际际盈利数与原原资产评估报报告利润预测测数的差异情情况出具审计计意见。下一步，将考考虑引导公司司采用更符合合证券市场特特性的股权对对赌机制，例例如事先约定定，在未来实实际业绩显著著低于已披露露的预测状况况时，以零对对价回购资产产注入方已取取得的股份或或要求其对非非关联股东送送股。（一）资产定定价公允四、上市公司司重大资产重重组审核重点点60股权注入是否合法拥有有该项股权的的全部权利；；是否有出资不不实或影响公公司合法存续续的情况；例例：历史上存在出出资不实将有限责任公公司相关股权权注入上市公公司是否已取取得其他股东东的同意；是否存在已被被质押、抵押押或其他限制制转让的情形形；是否存在诉讼讼、仲裁或其其他形式的纠纠纷非股权资产（（应包括标的的股权对应公公司的主要实实物资产）注注入是否已经办理理了相应的权权属证明；是否存在已被被质押、抵押押或其他限制制转让的情形形；是否存在诉讼讼、仲裁或其其他形式的纠纠纷（二）资产权权属清晰四、上市公司司重大资产重重组审核重点点61上市公司转移债务——公告及通知、、征求债权人人书面同意等等法定程序转让债权——履行通知债务务人等法定程程序承担他人债务务——该他人应取得得其债权人同同意并履行相相应法定程序（三）债权债债务及相关纠纠纷的处置合合法、妥当（（主要是在以以非股权类资资产作为标的的资产的转让让情形中）四、上市公司司重大资产重重组审核重点点62重组后的业务务架构与公司司战略发展目目标是否一致致；购买的资产业业务是否具备备持续经营能能力，出售资资产是否导致致公司盈利能能力下降；重组后的主要要资产是否为为现金和流动动资产；重组后有无明明确的经营性性资产及主营营业务；重组后的业务务是否涉及获获取特许资格格；注入资产应具具有较强的盈盈利能力，使使上市公司目目前经营状况况得到较大改改善，预计重重组后上市公公司的每股收收益、每股净净资产有所增增厚，净资产产收益率提高高。（四）有利于于增强持续经经营和盈利能能力四、上市公司司重大资产重重组审核重点点63资产是否整体体进入，重组组后上市公司司是否资产完完整、生产经经营独立，在在人员、资产产、财务、采采购、生产、、销售、知识识产权等方面面能否保持独独立；商标权权和专有技术术使用权是否否全部进入上上市公司。本次交易是否否导致上市公公司与控股股股东之间存在在同业竞争问问题，是否已已就原有的同同业竞争问题题作出合理安安排。原则上上实际控制人人及控股股东东体系内的所所有企业不能能从事与上市市公司相竞争争的业务。本次交易是否否导致上市公公司收