上市公司并购重组法规及案例解读

上市公司并购重组法规及案例解读

1-20-2--2-并购重组并非准确的法律概念，只是市场上的通常说法，上市公司并购重组主要包括控制权转让（收购）、资产重组（购买、出售或置换等）、股份回购、合并、分立等对上市公司的股权控制结构、资产和负债结构、主营业务及利润构成产生较大影响的活动。并购与重组可大致区分，并购主要涉及公司股权结构的调整，其目标大多指向公司控制权变动，核心内容是“股东准入”；重组则主要涉及公司资产、负债及业务的调整，其目标是优化公司的资产规模和质量、产业或行业属性，核心内容是“资产业务准入”。但是，自出现以股权类证券作为交易支付手段后，两类“准入”可通过一项交易同时完成，因此二者之间的界限逐渐模糊。

基本概念1-20-3--3-1993年-1996年，萌动期——“三无”（无国家股、法人股和控股股东）公司的概念性收购，典型案例：宝延之争1997年-2002年，超常发展期——1997年出现23起，超过此前四年的总和；协议转让为主，多种方式并存——国有股权转让是焦点，“国退民进”成为主旋律，一批民营公司系诞生：复星、德隆、格林柯尔等——市场混乱，“虚假并购”大案要案频发：中科创业、亿安科技中国并购重组市场的大致历程：孕育、发展、规范与创新中国并购重组市场的大致历程：孕育、发展、规范与创新2005年下半年至今，规范与创新并举——股权分置改革后，长期制约我国证券市场的结构性障碍逐步消除——《公司法》、《证券法》和《上市公司收购管理办法》以及《上市公司重大资产重组管理办法》先后修订或发布——上市公司控股股东追求市值最大化的行为模式确立，要约收购、吸收合并、定向发行等创新不断出现。2002年-2005年，调整规范期——2002年9月，证监会颁布《上市公司收购管理办法》，收购市场逐步规范——交易数量未再有显著增加，但实质性的“借壳”重组开始流行起来公司法上市公司监督管理条例（征）收购管理办法配套披露准则外资相关法规国资相关法规交易所业务规则证券法重大资产重组管理办法配套披露准则财务顾问管理办法登记结算业务规则特殊行业监管基本法律部门规章行政法规自律制度证券监管规则体系其他法规上市公司并购重组法规体系5一、证券监管规章（一）规范上市公司收购的规则上市公司收购管理办法（证监会35号令）信息披露准则第15号——权益变动报告书信息披露准则第16号——上市公司收购报告书信息披露准则第17号——要约收购报告书信息披露准则第18号——被收购公司董事会报告书信息披露准则第19号——豁免要约收购申请文件（二）规范上市公司重组的规则上市公司重大资产重组管理办法（证监会53号令）信息披露准则第26号——上市公司重大资产重组申请文件关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定上市公司并购重组法规体系6二、国有资产及股权变动监管规则1、国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法2、国有单位受让上市公司股份管理暂行规定、国有股东标识管理暂行规定3、企业国有产权转让管理暂行办法（国资委、财政部第3号令）4、企业国有产权无偿划转管理暂行办法5、关于规范国有股东与上市公司进行资产重组有关事项的通知6、最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定上市公司并购重组法规体系7三、外资并购（股权变动）监管规则1、外国投资者并购境内企业暂行规定2、关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知3、合格境外机构投资者境内证券投资管理暂行办法4、外国投资者对上市公司战略投资管理办法上市公司并购重组法规体系第一部分：上市公司收购管理办法解读一、基本概念及原则以取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东；可以通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人；也可以同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。（一）上市公司收购（广义）——取得及巩固上市公司控制权成为持股50%以上的控股股东；实际支配表决权超过30%；通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；依其可实际支配的股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；中国证监会认定的其他情形。收购方式控制权标准界定10一、基本概念念及原则协议收购要约收购（一）上市公公司收购收购分类协议收购——收购人在证券券交易所之外外以协商方式式，与被收购购公司的股东东签订收购其其股份的协议议,从而达到控制制该上市公司司的目的。（（目前国内的的主流模式））要约收购——收购者以同等等价格、同等等比例等相同同的交易条件件，向不特定定的多数股东东发出收购其其持有的公司司全部或部分分股份的要约约，通过促使使股东接受要要约条件实现现股份收购的的行为。直接收购间接收购权益收购其他方式解读11协议收购要约收购收购分类直接收购——指收购人直接接取得上市公公司的股份，，进而成为上上市公司股东东的收购行为为。间接收购——指通过收购上上市公司的母母公司或其上上级股东公司司，以间接控控制股权的方方式，形成对对上市公司的的实质控制。。直接收购间接收购权益收购其他方式解读一、基本概念念及原则（一）上市公公司收购12协议收购要约收购收购分类权益收购——指基于持有上上市公司的股股权或者上市市公司母公司司的股权，而而形成对上市市公司的控制制。其他方式——通过协议安排排、表决权信信托或委托等等方式，控制制足以对上市市公司股东大大会决议产生生重要影响的的表决权数量量或者控制半半数以上董事事的当选，虽虽未持有股权权但可以实现现实质控制。。（实质性的的兜底条款））直接收购间接收购权益收购其他方式解读一、基本概念念及原则（一）上市公公司收购13一致行动是指指投资者通过过协议、其他他安排，与其其他投资者共共同扩大其所所能够支配的的一个上市公公司股份表决决权数量的行行为或者事实实。存在一致行动动关系的投资资者，互为一一致行动人，，合并计算所所持股份且一一并进行披露露，可委托其其中一人披露露（合并披露露）；与主要收购人人负有相同的的要约义务、、信息披露义义务，并执行行相同的持股股锁定期（法法律后果）；；投资者认为不不应被视为一一致行动人的的，可以向监监管部门提供供相反证据（（举证责任））。概括界定解读一、基本概念念及原则（二）一致行行动人——概括法与列举举法（12种情形）相结结合14一、基本概念念及原则（二）一致行行动人——推定为一致行行动人的12种情形，例如如AB上市公司控股同一母公司B上市公司控股A控股AB上市公司重要参股1、投资者之间间有股权控制制关系（母子子公司）3、投资者受同同一主体控制制（兄弟公司司）2、投资者参股股另一投资者者，可以对参参股公司的重重大决策产生生重大影响（（重要参股））15（三）收购人人的主体资格格限制一、基本概念念及原则收购人负有数数额较大债务务，到期未清清偿，且处于于持续状态；；收购人最近3年有重大违法法行为或者涉涉嫌有重大违违法行为；收购人人最近近3年有严严重的的证券券市场场失信信行为为；收购人人为自自然人人的，，存在在《公司法法》第147条规定定情形形；法律、、行政政法规规规定定以及及中国国证监监会认认定的的不得得收购购上市市公司司的其其他情情形。。无民事事行为为能力力或限限制民民事行行为能能力；；因贪污污、贿贿赂、、侵占占财产产、挪挪用财财产或或者破破坏社社会主主义市市场经经济秩秩序，，被判判处刑刑罚，，执行行期满满未逾逾5年，或或者因因犯罪罪被剥剥夺政政治权权利，，执行行期满满未逾逾5年；担任破破产清清算的的公司司、企企业的的董事事或者者厂长长、经经理，，对该该公公司、、企业业的破破产负负有个个人责责任的的，自自该公公司、、企业业破产产清算算完结结之日日起未未逾3年；担任因因违法法被吊吊销营营业执执照、、责令令关闭闭的公公司、、企业业的法法定代代表人人，并并负有有个人人责任任的，，自该该公司司、企企业被被吊销销执照照之日日起未未逾3年；个人所所负数数额较较大的的债务务到期期未清清偿。。禁止收收购上上市公公司情情形《公司法法》第147条（任任职禁禁止条条款））16被收购购公司司的控控股股股东、、实际际控制制人及及其关关联方方有损损害被被收购购公司司及其其他股股东合合法权权益的的，上上述控控股股股东、、实际际控制制人在在转让让被收收购公公司控控制权权之前前，应应当主主动消消除损损害；；未能消消除损损害的的，应应当就就其出出让相相关股股份所所得收收入用用于消消除全全部损损害做做出安安排，，对不不足以以消除除损害害的部部分应应当提提供充充分有有效的的履约约担保保或安安排，，并依依照公公司章章程取取得被被收购购公司司股东东大会会的批批准。。偿还资资金及及解除除担保保；股权转转让款款归还还占用用资金金；后续重重组方方案能能彻底底解决决；提供履履约担担保或或安排排。收购方方财务务顾问问就此此须发发表意意见，，上市市公司司董事事会需需进行行披露露，并并采取取有效效措施施。禁止控控制权权转让让的情情形通常的的解决决措施施（四））控股股股东东和实实际控控制人人一、基基本概概念及及原则则17二、权权益变变动的的信息息披露露（一））权益益披露露界限限（5％≤A≤30％）拟持股比例A实际控制人变更信息披露要求（持股比例触及5%的整数倍时）5％≤A＜20％否简式权益报告是详式权益报告20％≤A≤30％否详式权益报告是详式权益报告、财务顾问意见、第50条要求材料（如收购人控股股东或实际控制人最近2年未发生变化的说明）详式权益报告、第50条要求材料（国有股划拨、同一控制人下、继承三种情形）详式权益报告（适用于收购方承诺3年放弃表决权情形）181-20-19--19-20％≤持股比例≤30％详式权益变动报书；为第一大股东的，须聘请财务顾问未成为第一大股东或实际控制人，简式权益变动报告书；反之，详式报告书其后增减跨

5％6个月内公告新变化，免于编制权益变动报告书二级市场达到5％协议转让≥5％3日内超过6个月二、权权益变变动的的信息息披露露（二））权益益变动动披露露流程程二级市市场举举牌持股达达到5％，事事实发发生之之日（（T）起3日内（（T+3)报告监监管部部门、、公告告、通通知上上市公公司，，在此此期间间停止止买入入，未未披露露前也也不得得继续续增持持；卖卖出为为违法法行为为；持股达达到5％后，，通过过二级级市场场交易易增持持或减减持跨跨5％，在在T+3日内报报告、、公告告，在在T+5日内停停止买买入，，未披披露前前也不不得继继续增增持；；卖出出为违违法行行为披露时时点为为投资资者持持有上上市公公司的的股份份比例例达到到5％、10％、15％、20％、25％……（5％的整整数倍倍）。。大宗交交易也也属于于二级级市场场交易易，例例如：：A投资者者在集集中竞竞价交交易时时段买买入某某上市市公司司4％的股股份，，并在在收市市后的的大宗宗交易易时段段又买买入2％的股股份（（当日日合计计买入入该上上市公公司6%的股份份），，则构构成违违规增增持。。（三））不同同权益益变动动方式式的特特殊要要求二、权权益变变动的的信息息披露露（三））不同同权益益变动动方式式的特特殊要要求二、权权益变变动的的信息息披露露协议转转让方方式持股达达到或或超过过5％，事事实发发生之之日（（达成成协议议日T）起3日内（（T+3)报告监监管部部门、、公告告、通通知上上市公公司，，未披披露前前不得得继续续增持持；卖卖出为为违法法行为为。持股达达到5％后，，增持持或减减持达达到或或超过过5％，在在T+3日内报报告、、公告告，未未披露露前不不得继继续增增持；；卖出出为违违法行行为。。披露时时点为为投资资者持持有上上市公公司的的股份份比例例达到到或超超过5％、10％、15％、20％、25％……（5％的整整数倍倍）例如：：持股股7％的股股东，，通过过协议议方式式受让让3%或4％，持持股比比例达达到或或跨过过10％，均均须履履行报报告、、公告告义务务；三、协协议收收购的的信息息披露露（一））协议议收购购控股股权的的实现现方式式（收购后后持股股比例例超过过30％）拟收购达到持股比例A实现方式信息披露要求A>30％（1）要求豁免，协议受让A比例协议收购报告书、第50条要求材料、豁免申请（2）直接要约A比例履行要约收购披露程序（要约收购报告书、财务顾问意见、法律意见书等）（3）协议受让30％，其余A-30％部分要约按20％≤A≤30％进行详式权益披露，同时履行要约收购披露程序（4）协议受让30％且满一年后，每12个月增持不超2％至A比例按20％≤A≤30％进行详式权益披露，每年以简易程序申请豁免要约（5）协议受让A，且发起全面要约收购要约收购报告书（免于披露收购报告书）22全额付付款拟转让让股份份应办办理临临时保保管手手续，，支付付现金金存放放登记记结算算机构构指定定银行行，在在办理理过户户手续续时出出具全全部转转让价价款存存放于于双方方认可可的银银行帐帐户的的证明明。审查收收购方方的主主体资资格、、诚信信记录录、资资信情情况及及收购购意图图，资资金来来源及及其合合法性性（不不得直直接或或间接接来自自被收收购的的上市市公司司），，具备备资金金支付付能力力的保保障措措施。。三、、协协议议收收购购的的信信息息披披露露（二二））协协议议收收购购关关注注要要点点披露露要要求求申请请豁豁免免要要约约的的，，披披露露收收购购报报告告书书摘摘要要，，经经证证监监会会核核准准后后，，披披露露全全文文。。不申申请请豁豁免免直直接接发发出出要要约约的的，，无无须须编编制制收收购购报报告告书书，，协协议议后后3日内内发发要要约约提提示示性性公公告告，，履履行行要要约约收收购购程程序序。。中国国证证监监会会审审核核取得得豁豁免免后后3日内内公公告告；；未未取取得得豁豁免免的的，，30日内内发发全全面面要要约约或或减减持持至至30%或30%以下下。。相关关批批文文涉及及国国有有股股东东协协议议转转让让所所持持股股份份的的，，是是否否符符合合《国有有股股东东转转让让所所持持上上市市公公司司股股份份管管理理暂暂行行办办法法》的规规定定，，是是否否取取得得国国务务院院国国资资委委（（非非金金融融类类））或或者者财财政政部部（（金金融融类类））的的相相关关批批准准文文件件；；涉及及向向外外商商协协议议转转让让股股份份的的，，是是否否符符合合《外国国投投资资者者对对上上市市公公司司战战略略投投资资管管理理办办法法》、《关于于外外国国投投资资者者并并购购境境内内企企业业的的规规定定》及《反垄垄断断法法》的规规定定并并取取得得商商务务部部的的相相关关批批复复文文件件；；原控控股股股股东东义义务务原控控股股股股东东对对收收购购人人的的主主体体资资格格、、收收购购意意图图、、诚诚信信情情况况有有调调查查了了解解的的义义务务，，未未清清欠欠解解保保的的，，不不得得转转让让。。三、、协协议议收收购购的的信信息息披披露露（三三））协协议议收收购购关关注注要要点点与直直接接收收购购的的信信息息披披露露原原则则和和法法定定义义务务保保持持一一致致通过间接接方式可可支配的的表决权权股份达达到或超超过5%、但未超超过30%的情形，，按照第第二章有有关直接接收购的的权益披披露规定定履行报报告、公公告义务务；间接可支支配的表表决权股股份超过过30%的，按第第四章有有关协议议收购的的规定申申请豁免免要约或或履行全全面要约约义务，，或者30日内减持持至30%以下，但但须相应应编制收收购报告告书或要要约收购购报告书书；间接收购购对应的的股份及及表决权权数量，，按可支支配原则则“穿透透”计算算，即““控制””某股东东单位等等同于““可支配配”其持持有的全全部股份份及表决决权，不不以间接接持股比比例与直直接持股股数的乘乘积计算算。三、协议议收购的的信息披披露（三）间间接收购购的信息息披露和和权益计计算实际控制制人及受受其支配配的股东东：未配合上上市公司司履行披披露的义义务，导导致上市市公司承承担民事事、行政政责任的的，公司司有权对对实际控控制人起起诉；未履行报报告、公公告义务务的，上上市公司司知悉后后应立即即公告；；实际控控制人仍仍未披露露的，董董事会查查询，报报告监管管部门，，证监会会责令改改正，对对实际控控制人查查处。上市公司司董事会会的责任任：实际控制制人未履履行报告告、公告告义务，，不配合合，或者者实际控控制人存存在禁止止收购情情形的，，董事会会应当拒拒绝接受受实际控控制人支支配的股股东提交交的提案案或临时时议案，，向监管管部门报报告；知悉后未未报告或或未加以以拒绝的的，责令令改正，，可认定定相关董董事为不不适当人人选。三、协议议收购的的信息披披露（四）间间接收购购的法律律责任（一）要要约收购购的类型型四、要约约收购及及信息披披露要约的对对象全面要约约——全部股东东的全部部股份；；部分要约约——全部股东东的部分分股份，，或部分分股东的的部分股股份；要约的驱驱动力强制要约约——基于法律律规定义义务，必必须是全全面要约约自愿要约约——基于自愿愿，可以以全面要要约也可可以部分分要约要约时点点不同初始要约约竞争要约约——相对于初初始要约约而言，，初始要要约期满满前15日发出27四、要约约收购及及信息披披露（二二）要约约收购程程序——证监会审审核向证监会报送要约收购报告书公告要约收购报告书摘要证监会是否有异议是不得发出收购要约否12个月内不得再次收购取消收购计划公告要约收购文件C-15日前被收购公司公告董事会报告A日A-15日C－15日前可变更要约A+20日如有竞争性要约可变更初始要约股东可以撤回预受要约期满C日股东预受要约C-3日前收购人每日公告预受情况，在C－3到C日之间，股东不可撤回预受28（二）要要约收购购程序——证监会审审核四、要约约收购及及披露要约期满C日C+3日内过户C＋3日内公告要约收购结果报告证监会收购情况C+15日内部分要约全面要约按同等比例收预受超过比例预受少于比例全部收购29（三）要要约收购购审核要要点公平对待待原则同种股份份得到同同等对待待，要约约条件适适用于所所有股东东，包括括价格、、信息、、要约期期限、支支付方式式、分配配比例。。要约价格格的孰高高原则摘要公告告前6个个月支付付的最高高价格；；摘要公告告前30个交易易日均价价（市价价）；不挂钩的的，由财财务顾问问把关、、充分陈陈述理由由要约期限限：30－60日，有有竞争要要约时除除外要约收购购的底线线：5％％四、要约约收购及及信息披披露30要约支付付手段现金、证证券、现现金与证证券相结结合等多多种方式式；以退退市为目目的的全全面要约约和证监监会强制制全面要要约，收收购人必必须采取取现金方方式；以以非上市市证券作作为支付付手段的的，应当当同时提提供现金金方式供供投资者者选择。。换股收购购的特别别要求收购人提提供该证证券发行行人最近近3年经审计计的财务务会计报报告及证证券估值值报告履约保证证以现金收收购，20％履约保保证金；；以上市市的证券券支付，，全部保保管，如如为债券券，则距距到期日日不少于于1个月；以以非上市市证券支支付，须须同时提提供现金金选择，，说明保保管、送送达方式式及程序序安排（三）要要约收购购审核要要点四、要约约收购及及信息披披露31有条件要要约允许收购购人发出出有条件件的要约约，在取取得批准准并达到到要约约约定条件件后，收收购人履履行要约约收购。。要约撤销销公告要约约收购报报告书前前，撤销销要约的的，12个月内内不得再再行收购购同一一公司；；要约收收购期间间，不得得撤销要要约。增减持股股份的限限制要约期间间不得采采取要约约以外的的方式或或超过要要约条件件增持，，也不得得减持。。要约条件件变更要约期届届满前15日内内，不得得变更，，但有竞竞争性要要约除外外。（三）要要约收购购审核要要点四、要约约收购及及信息披披露32免于以要要约方式式增持股股份效果：以以原来的的方式（（包括协协议受让让、集中中竞价等等）继续续增持股股份免于向所所有股东东发出要要约效果：因因存在主主体资格格、股份份种类限限制，仅仅向部分分股东发发出要约约未取得豁豁免接到通知知之日起起30日内发出出全面要要约；减减持至30％或30％以下，，但此后后拟继续续增持的的，只能能发出部部分要约约。（一）要要约豁免免类型五、要约约豁免简易程序序豁免情情形国有资产产行政划划转、变变更、合合并；自由增持持率：持持股达到到30%满一年后后，每12个月内增增持不超超过2%；持股50%以上的股股东，继继续增持持且不影影响上市市地位；；按确定价价格向特特定股东东回购，，导致投投资者持持股超过过30%；证券公司、银银行等金融机机构在其经营营范围内依法法从事承销、、贷款等业务务导致其持有有一个上市公公司已发行股股份超过30%，没有实际控控制行为或者者意图，并且且提出在合理理期限内向非非关联方转让让相关股份的的解决方案；；因继承导致在在上市公司中中拥有权益的的股份超过其其已发行股份份的30%。中国证监会受受理后10个工作日内出出具无异议批批复的，可以以办理股份转转让过户手续续。（二）简易程程序五、要约豁免免关于以2％自由增持事事由申请豁免免的特殊规定定（唯一的可以以事后申请豁豁免的情形））投资者在增持持计划完成后后3日内应就股份份增持情况作作出公告，并并向中国证监监会提出豁免免申请，证监监会自收到符符合规定的申申请文件之日日起10个工作日内做做出是否予以以豁免的决定定。证监会不不同意其以简简易程序申请请的，相关投投资者应当按按照收购办法法第六十二条条的规定提出出申请。提高透明度，，在信息披露露方面要求申申请人在首次次增持行为发发生后及时公公告增持情况况，该次股份份增持数量未未到2％豁免上限的的，须同时公公告后续增持持意向。为防止股份增增持过程中可可能出现的违违规交易行为为，行为人应应当符合《收购办法》第六条关于收收购人资格的的规定以及其其他合规性要要求。（二）简易程程序五、要约豁免免同一控制下不不同主体间转转让——出让人与收购购人能够证明明本次转让未未导致公司的的实际控制人人发生变化（（根据公司控控制权的转让让是否在不同同利益主体之之间进行，来来判断上市公公司的实际控控制权是否发发生变更，跨跨省国资之间间或者中央与与地方国资之之间转让不予予认定）挽救财务危机机公司——为挽救上市公公司财务危机机，重组方案案得到股东大大会批准，收收购人承诺3年不转让其拥拥有的权益。。取得公司定向向发行的新股股——收购人承诺3年不转让拥有有权益的股份份，股东大会会（非关联股股东表决）同同意收购人免免于发出要约约的。（三）普通程程序五、要约豁免免1-20-37--37-第二部分：上上市公司重大大资产重组法法规解读一、上市公司司重大资产重重组的界定本办法适用于于上市公司及及其控股或控控制的公司在在日常经营活活动之外购买买、出售资产产或者通过其其他方式进行行资产交易达达到规定的比比例，导致上上市公司主营营业务、资产产、收入发生生重大变化的的资产交易行行为；上市公司以发发行股份作为为支付方式向向特定对象购购买资产的，，应当符合本本办法的规定定；不适用情形1、日常经营活动动：如上市公司购购买原材料、、房地产公司司购买储备土土地2、募集资金投投向：按照已已经核准发行行的募集资金金用途，使用用购买募集资资金购买资产产及对外投资资行为（一）适用范范围38（二）构成重重大的计算指指标一、上市公司司重大资产重重组的界定总资产购买、出售的的资产总额占占上市公司最最近一个会计计年度经审计计的合并财务务会计报告期期末资产总额额的比例达到到50%以上；营业收入购买、出售的的资产在最近近一个会计年年度所产生的的营业收入占占上市公司同同期经审计的的合并财务会会计报告营业业收入的比例例达到50%以上；资产净额购买、出售的的资产净额占占上市公司最最近一个会计计年度经审计计的合并财务务会计报告期期末净资产额额的比例达到到50％以上，且超超过5000万元人民币。。39（二）构成重重大的计算指指标一、上市公司司重大资产重重组的界定未导致取得或或者失去控股股权的总资产、收入入及净资产需需要按照标的的公司相应指指标与股权比比例乘积计算算；其中涉及购买买股权的，总总资产及净资资产指标要考考虑成交金额额，采用孰高高原则。导致取得或者者失去控股权权的总资产、收入入及净资产需需要按照标的的公司整体的的指标计算；；其中涉及购买买股权的，总总资产及净资资产指标要考考虑成交金额额，采用孰高高原则。交易标的为股股权的40（二）构成重重大的计算指指标一、上市公司司重大资产重重组的界定资产总额、资资产净额分别别按标的资产产的账面总值值、资产与负负债差额计算算；涉及购买资产产的，资产总总额及资产净净额指标要考考虑成交金额额，采用孰高高原则；不涉及负债的的，无需考虑虑资产净额指指标，单纯考考虑总资产指指标即可；除非可以界定定及单独核算算，否则无需需考虑收入指指标。交易标的为非非股权类的其其他资产41组合交易计算算方式：上市市公司同时购购买、出售资资产的，应当当分别计算购购买、出售资资产的相关比比例，并以二二者中比例较较高者为准。。12个月内连续对对同一或相关关资产进行购购买、出售，，应当以累计计数分别计算算相应数额，，但已按本办办法规定报经经中国证监会会核准的资产产交易无须纳纳入交易标的资产产属于同一交交易方所有；；交易标的资产产属于相同或或者相近的业业务范围。上市公司发生生资产交易连连续计算的时时点为股东大大会召开日期期，即在12个月内召开股股东大会决议议的重组事项项合并计算金金额和指标。。（二）构成重重大的计算指指标一、上市公司司重大资产重重组的界定42通过其他方式式进行的资产产交易其他方式的资资产交易具体体形式包括：：与他人新设企企业、对已设设立的企业增增资或者减资资受托经营、租租赁其他企业业资产或者将将经营性资产产委托他人经经营、租赁赁；接受附义务的的资产赠与或或者对外捐赠赠资产的；中国证监会根根据审慎监管管原则认定的的其他情形。。（三）构成重重大重组的行行为界定一、上市公司司重大资产重重组的界定43法定提交情形形上市公司出售售资产和购买买资产的金额额同时达到最最近一个会计计年度经审计计合并财务会会计报告资产产总额比例70%以上；上市公司出售售全部经营性性资产，同时时购买其他资资产；（上述均为““脱胎换骨””式重组）以新增股份向向特定对象购购买资产；上市公司实施施合并、分立立；中国证监会认认定的其他情情形。（四）提交重重组委审核的的情形一、上市公司司重大资产重重组的界定申请提交情形形上市公司购买买的资产为持持续经营两年年以上的完整整经营实体且且业绩需要模模拟计算的；；上市公司对中中国证监会有有关职能部门门提出的反馈馈意见表示异异议的。44符合国家产业业政策和有关关环境保护、、土地管理、、反垄断等法法律和行政法法规的规定；；☆实施重大资产产重组不会导导致上市公司司不符合股票票上市条件；；重大资产重组组所涉及的资资产定价公允允，不存在损损害上市公司司和股东合法法权益的情形形；☆重大资产重组组所涉及的资资产权属清晰晰，资产过户户或者转移不不存在法律障障碍，相关债债权债务处理理合法；有利于上市公公司增强持续续经营能力，，不存在可能能导致上市公公司重组后主主要资产为现现金或者无具具体经营业务务的情形；☆☆有利于上市公公司在业务、、资产、财务务、人员、机机构等方面与与实际控制人人及其关联人人保持独立，，符合中国证证监会关于上上市公司独立立性的相关规规定；有利于上市公公司形成或者者保持健全有有效的法人治治理结构。☆☆重大资产重组组的基本原则则一、上市公司司重大资产重重组的界定45（一）总体程程序图示二、上市公司司重大资产重重组操作重组准备方案设计重组资产的规规范整理审计评估报送材料准备备再次董事会15日股东大会首次董事会重组预案独立财务顾问问核查意见独董意见签订交易合同同证监会审核批批准重组方案实施施重组报告书独立董事意见见提议召开股东东大会独立财务顾问问报告及法法律意见书等等中介报告股东大会特别别决议2/3网络投票关联股东回避避（关联交易易）逐项表决三个工作日内内委托独立财务顾问申报报资产交割工商过户新股登记中介机构核查查独立财务顾问问持续督导6个月内46二、上市公司司重大资产重重组操作重组程序特别规定法律依据初步磋商初步磋商，交易双方应当采取保密措施，若董事会公告前，相关信息已泄露，上市公司董事会应立即公告相关事项重组办法：第14条首次董事会1、首次董事会当日或前一日，上市公司应与交易对方签订附条件生效的交易合同；2、首次董事会前，相关资产尚未审计、评估等，董事会决议披露同时公告重组预案若干规定：第2条格式准则：第7条再次董事会上市公司在相关审计、评估、盈利预测审核完成后再次召开董事会，同时披露董事会决议、独董意见、重组报告书、法律意见书、拟购资产盈利预测报告、上市公司盈利预测报告，并发出召开股东大会的通知。格式准则：第8条股东大会1、股东大会2/3以上表决权通过；2、关联股东回避表决；重组办法：第22条47二、上市公司司重大资产重重组操作申报股东大会决议公告后三个工作日内，委托独立财务顾问申报重组办法：第23条反馈意见证监会审核期间提出反馈意见，上市公司应当在30日内提供回复意见，逾期未提供，公告进展情况及未能按期提交回复意见的具体原因。重组办法：第25条方案调整或终止1、方案调整：重新提交股东大会审议，重新报送申请材料；2、方案终止或撤回：应说明原因并提交股东大会审议；3、首次董事会决议公告后，非因充分理由，撤销、中止或对重组方案作出实质性变更的，应当承担法律责任重组办法：第26条若干规定：第5条重组委审核达到标准或主动申请，提交重组委审核重组办法：第27条审核结果1、证监会作出审核结果的次一工作日予以公告；2、予以核准的，补充披露相关文件；3、证监会依照法定条件和法定程序对重大资产重组申请作出予以核准或者不予核准的决定；涉及证券发行的，依据《证券法》，审核期限3个月；其他的依据《行政许可法》，审核期限为20个工作日重组办法：第25条、29条；证券法：第24条行政许可法：第42条481-20-49--49-在重大资产重重组方案的首首次董事会决决议表决通过过后，独立董董事即应当就就重组事项发发表独立意见见并公告。在重大资产重重组方案的再再次董事会决决议通过后，，独立董事应应当在充分了了解相关信息息的基础上，，就重大资产产重组发表独独立意见。重重大资产重组组构成关联交交易的，独立立董事可以另另行聘请独立立财务顾问就就本次交易对对上市公司非非关联股东的的影响发表意意见。上市公公司应当为独独立董事履行行职责提供必必要的支持和和便利。重大资产重组组中相关资产产以评估值做做作为定价依依据的，独立立董事应当对对评估机构的的独立性、评评估假设前提提的合理性和和评估定价的的公允性发表表独立意见。。二、上市公司司重大资产重重组操作涉及独立董事事职责的环节节（二）重组涉涉及的审计要要求二、上市公司司重大资产重重组操作交易标的最近近两年经审计计的财务报告告；上市公司最近近一年经审计计的备考财务务报告；购买资产的，，需提供拟购购买资产的盈盈利预测报告告；属于（1）购买和出售售资产均达到到70%指标的；（2）出售全部资资产并购入其其他资产的；；（3）发行股份购购买资产的，，还需要提供供上市公司的的盈利预测报报告。审计基准日后后6个月财务报告告有效，最多多可以延长1个月，过期重重新确定审计计基准日审计计，备考报告告同时增加披披露一期。50两种以上方法法重大资产重组组中相关资产产以资产评估估结果作为定定价依据的，，资产评估机机构原则上应应当采取两种种以上评估方方法进行评估估。补偿要求（1）采取收益现现值法、假设设开发法等基基于未来收益益预期的估值值方法；（2）重组实施完完毕后3年内的年度报报告中单独披披露相关资产产的实际盈利利数与评估报报告中利润预预测数的差异异情况，并由由会计师出具具专项审核意意见；（3）交易对方方应当与上上市公司就就相关资产产实际盈利利数不足利利润预测数数的情况签签订明确可行的补偿协议议（视情况况采取现金金补偿方式式，或者股股份零价格格回购或送送股等对赌赌方式）。。（三）重组组涉及的评评估要求二、上市公公司重大资资产重组操操作51信息披露原原则公平及时时准确完完整上市公司重重大重组过过程中申请请停牌的条条件上市公司获获悉股价敏敏感信息上市公司预预计筹划中中的重大资资产重组事事项难以保保密或者已已经泄露重组委工作作会议期间间停牌期间上上市公司的的公告义务务至少每周发发布一次事事件进展情情况公告（四）重大大重组的信信息管理三、上市公公司重大资资产重组操操作52严禁内幕交交易承担保密义义务的主体体包括上市市公司及其其董事、监监事、高级级管理人员员，重大资资产重组的的交易对方方及其其关联方，，交易对方方及其关联联方的董事事、监事、、高级管理理人员或者者主要负责责人，交易易各方聘请请的证券服服务机构及及其从业人人员，参与与重大资产产重组筹划划、论证、、决策、审审批等环节节的相关机机构和人员员，以及因因直系亲属属关系、提提供服务和和业务往来来等知悉或或者可能知知悉股价敏敏感信息的的其他相关关机构和人人员。交易进程备备忘制度重大资产重重组筹划过过程中每一一具体环节节的进展情情况均需做做成备忘录录，参与每每一具体环环节的所有有人员应当当即时在备备忘录上签签名确认。。（四）重大大重组的信信息管理三、上市公公司重大资资产重组操操作53适用范围上市公司以以新增发行行一定数量量的股份作作为对价，，取得特定定人资产的的行为。上市公司发发行股份购购买资产大大多属于非非公开发行行股份，同同时也相当当于公司以以股份作为为支付手段段购买被发发行对象的的资产，同同属于资产产重组范畴畴。特定对象以以现金或者者资产认购购上市公司司非公开发发行的股份份后，上市市公司用同同一次非公公开发行所所募集的资资金向该特特定对象购购买资产的的，视同上上市公司发发行股份购购买资产。。（主要是是为防止发发行对象以以“过桥资资金”认购购新股以规规避重组监监管）（五）发行行股份购买买资产的特特殊要求三、上市公公司重大资资产重组操操作54发行价格不低于本次次发行股份份购买资产产的董事会会决议公告告日前20个交易日股股票交易均均价（交易易总额/交易总量））。发行股份购购买资产的的首次董事事会决议公公告后，董董事会在6个月内未发发布召开股股东大会通通知的，上上市公司应应当重新召召开董事会会审议发行行股份购买买资产事项项，并以该该次董事会会决议公告告日作为发发行股份的的定价基准准日。发行股份购购买资产事事项提交股股东大会审审议未获批批准的，上上市公司董董事会如再再次作出发发行股份购购买资产的的决议，应应当以该次次董事会决决议公告日日作为发行行股份的定定价基准日日。（五）发行行股份购买买资产的特特殊要求三、上市公公司重大资资产重组操操作55锁定期要求求——特定对象以以资产认购购而取得的的上市公司司股份，自自股份发行行结束之日日起锁定12个月，下列列情形锁定定36个月：（1）特定对象象为上市公公司控股股股东、实际际控制人或或其控制的的关联人；；

（2）特定对象象通过认购购本次发行行的股份取取得上市公公司实际控控制权；（（3）特定对象象取得本次次发行的股股份时，对对用于认购购股份的资资产持续拥拥有权益的的时间不足足12个月。触发要约义义务——上市公司定定向发行股股份导致特特定对象持持股比例达达到法定比比例的，应应按《收购管理办办法》有关规定履履行相应的的法定义务务。豁免要约条条件：上市市公司股东东大会同意意其免于发发出要约；；收购人承承诺3年内不转让让其拥有权权益的股份份（含原有有股份及新新增股份））（五）发行行股份购买买资产的特特殊要求三、上市公公司重大资资产重组操操作56非公开发行行监管规章中中未作时间间限制公开发行股股票和公司司债如果在重组组前不具备备公开发行行的再融资资条件或者者重组导致致实际控制制人变更，，提交申请请时距离重重组完成需需满一个完完整会计年年度申请公开发发行股票和和公司债时时，以往经经营状况可可以模拟计计算的条件件重大资产重重组方案经经并购重组组委审核通通过；重组注入上上市公司的的标的资产产属于一个个完整的经经营实体；；重组时披露露的相关盈盈利预测和和承诺已经经如期实现现。（六）重组组后再融资资规定三、上市公公司重大资资产重组操操作57有利于提高高上市公司司资产质量量、改善公公司财务状状况和增强强持续盈利利能力；有有利于上市市公司减少少关联交易易和避免同同业竞争，，增强独立立性；上市公司最最近一年及及一期财务务会计报告告被注册会会计师出具具无保留意意见审计报报告；被出出具保留意意见、否定定意见或者者无法表示示意见的审审计报告的的，须经注注册会计师师专项核查查确认，该该保留意见见、否定意意见或者无无法表示意意见所涉及及事项的重重大影响已已经消除或或者将通过过本次交易易予以消除除；上市公司发发行股份所所购买的资资产，应当当为权属清清晰的经营营性资产，，并能在约约定期限内内办理完毕毕权属转移移手续；中国证监会会规定的其其他条件；；（七）发行行股份购买买资产的基基本原则三、上市公公司重大资资产重组操操作58重大资产重重组的实质质是资产证证券化过程程中发生的的交易行为为，交易的的核心原则则之一是体体现资产定定价的公允允性。审核的视角角主要在于于－－定价方法的的合规性、、合理性定价机制的的市场化（（也是目前前监管改革革的重点研研究方向））审核的立足足点主要在在于－－关注中小投投资者利益益及上市公公司整体利利益是否得得到必要保保护，在财财务上表现现为：置入上市公公司的资产产是否被高高估置出上市公公司的资产产是否被低低估（一）资产产定价公允允四、上市公公司重大资资产重组审审核重点59强化约束对于资产评评估增值率率较高情形形，采取强强化约束的的措施，包包括：要求求重组方对对购买资产产采用收益益法评估所所依据的利利润作出保保证，以遏遏制盲目高高作价，确确保上市公公司的利益益不受损失失；《上市市公公司司重重大大资资产产重重组组管管理理办办法法》为加加强强对对资资产产评评估估的的后后续续监监管管，，规规定定由由会会计计师师事事务务所所对对购购入入资资产产的的实实际际盈盈利利数数与与原原资资产产评评估估报报告告利利润润预预测测数数的的差差异异情情况况出出具具审审计计意意见见。下一一步步，，将将考考虑虑引引导导公公司司采采用用更更符符合合证证券券市市场场特特性性的的股股权权对对赌赌机机制制，，例例如如事事先先约约定定，，在在未未来来实实际际业业绩绩显显著著低低于于已已披披露露的的预预测测状状况况时时，，以以零零对对价价回回购购资资产产注注入入方方已已取取得得的的股股份份或或要要求求其其对对非非关关联联股股东东送送股股。。（一一））资资产产定定价价公公允允四、、上上市市公公司司重重大大资资产产重重组组审审核核重重点点60股权权注注入入是否否合合法法拥拥有有该该项项股股权权的的全全部部权权利利；；是否有出资不不实或影响公公司合法存续续的情况；例例：历史上存在出出资不实将有限责任公公司相关股权权注入上市公公司是否已取取得其他股东东的同意；是否存在已被被质押、抵押押或其他限制制转让的情形形；是否存在诉讼讼、仲裁或其其他形式的纠纠纷非股权资产（（应包括标的的股权对应公公司的主要实实物资产）注注入是否已经办理理了相应的权权属证明；是否存在已被被质押、抵押押或其他限制制转让的情形形；是否存在诉讼讼、仲裁或其其他形式的纠纠纷（二）资产权权属清晰四、上市公司司重大资产重重组审核重点点61上市公司转移债务——公告及通知、、征求债权人人书面同意等等法定程序转让债权——履行通知债务务人等法定程程序承担他人债务务——该他人应取得得其债权人同同意并履行相相应法定程序（三）债权债债务及相关纠纠纷的处置合合法、妥当（（主要是在以以非股权类资资产作为标的的资产的转让让情形中）四、上市公司司重大资产重重组审核重点点62重组后的业务务架构与公司司战略发展目目标是否一致致；购买的资产业业务是否具备备持续经营能能力，出售资资产是否导致致公司盈利能能力下降；重组后的主要要资产是否为为现金和流动动资产；重组后有无明明确的经营性性资产及主营营业务；重组后的业务务是否涉及获获取特许资格格；注入资产应具具有较强的盈盈利能力，使使上市公司目目前经营状况况得到较大改改善，预计重重组后上市公公司的每股收收益、每股净净资产有所增增厚，净资产产收益率提高高。（四）有利于于增强持续经经营和盈利能能力四、上市公司司重大资产重重组审核重点点63资产是否整体体进入，重组组后上市公司司是否资产完完整、生产经经营独立，在在人员、资产产、