第01章 民事诉讼与民事诉讼法

第一章民事诉讼与民事诉讼法问题1、为什么要学习民事诉讼法？（或民事诉讼法都有哪些重要内容，值得我们用90课时来学习？）1、现实要求：法学专业必修课，司法考试占70分左右。2、法律人的基本素质要求：

法律的生命不在于逻辑，而在于经验（helifeoflawdoesn‘tlieinlogic,butinexperience）——霍姆斯。3、现代市民解决纠纷所必需。毛泽东：“没有什么事物是不包含矛盾的，没有矛盾就没有世界。”有矛盾就有纠纷。问题2、怎样才能学好民事诉讼法？1、思想重视，端正态度。2、掌握学习方法。3、要有抽丝剥茧的耐心和水滴石穿的恒心。4、注重对知识的总体把握，不钻牛角尖。以发展的心态，正视法律、司法解释之间的冲突，注重总体掌握。初学者学习民事诉讼法的方法1、准备一本适合学习的法规汇编。熟悉其中的《民诉法》、《<民诉法>解释》和《证据规定》等几个司法解释。2、做2002年以来历年司法考试中有关民事诉讼法的题目。3、做一些民事诉讼法练习题。4、看真实的开庭录像，积极参与模拟法庭训练。第一节民事纠纷解决机制一、民事纠纷的定义民事纠纷，也叫民事争议，是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的纠纷。民事纠纷的主要特征1、它发生在平等主体之间（或主体之间法律地位平等）；2、它以民事权利义务关系为内容；3、它的解决具有可处分性。4、它以违反民事实体法的规定为形成原因。（涉及到先有程序法还是先有实体法的争议，现在多数诉讼法学者不认可此特征）民事纠纷的传统的简单分类1、财产关系（或财产权益）方面的民事纠纷2、人身关系（或人身权益）方面的民事纠纷民事纠纷在实践中的详细分类：

案由分类法《民事案件案由规定》规定了四级案由。多数案由后缀为“···纠纷”。一级案由分为10大部分；二级案由43类；三级案由424种；部分第三级案由项下列出了部分第四级案由。《民事案件案由规定》现在适用的是2011年第一次修正版二、民事纠纷的处理机制1．自力救济：自决与和解2．社会救济：调解与仲裁3．公力救济：民事诉讼（含海事诉讼）自决与和解特点：在无第三方主体介入的情况下，运用自身力量或通过协商达成协议解决纠纷。例如：18世纪法国人的决斗；现代的留置权的行使；黑社会的砍人等等调解与仲裁共同点：作为社会力量的第三者介入，解决纠纷。不同点：调解更多的体现了主体的意愿；仲裁还体现了仲裁者的意愿。调解《人民调解法》（2011年1月1日起施行）（之前：国务院颁行的《人民调解委员会组织条例》19890617，已废止，被《人民调解法》代替）司法部：《人民调解工作若干规定》（20021101）仲裁《仲裁法》：1995年9月1日起施行（主要适用民商事案件。婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷不能仲裁）《劳动争议调解仲裁法》：2008年5月1日起施行《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》：2010年1月1日起施行ADR即AlternativeDisputeResolution，意为代替性纠纷解决方式（当前世界各国通用的ADR直译），或称为非诉讼纠纷解决方式（强调其区别于诉讼的功能和性质），源于美国30年代劳动争议的解决，原指本世纪发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式的总称，现在已引申为对世界各国普遍存在的、民事诉讼制度以外的非诉讼纠纷解决方式或机制的总称。ADR的主要形式：第一，谈判（交涉Negotiation）第二，调解（MediationConciliation）第三，仲裁（Arbitration）第四，其他形式第二节民事诉讼一、民事诉讼的概念和特点（一）诉讼的概念民事诉讼，是指人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，审理和解决民事案件的活动，以及由这些活动所发生的各种诉讼关系的总和。民事诉讼的特点：1．严格依照法律规定进行。2、法院的审判活动在诉讼过程中起重要作用。法院的审判活动对诉讼的发生、变更和消灭具有决定性的意义。3、阶段性和连续性。二、民事诉讼的目的本部分自学了解。拟考诉讼法研究生的同学可深入关注一下。拟考法院系统公务员的同学可联系近几年法院提出的宣传口号来思考。我国学者对民事诉讼目的问题的主要观点：1、解决纠纷和保护民事权益相关论文：陈刚、翁晓斌《论民事诉讼的目的》，载《南京大学法学评论》1997年第1期。2、解决民事纠纷相关论文：刘荣军《论民事诉讼的目的》，载《政法论坛》1997年第5期。3、程序保障相关论文：章武生、吴泽勇《论民事诉讼的目的》，载《中国法学》1998年第6期。4、利益保障相关论文：李祖军、田毅平《民事诉讼目的论纲》，载《现代法学》1998年第5期。三、民事诉讼模式本部分自学了解。拟考诉讼法研究生的同学可深入关注一下当事人主义与职权主义。拟考法院系统公务员的同学可联系法院提出的口号来思考。当事人主义模式和职权主义模式的划分依据在诉讼程序的进行（启动和继续）、证据资料的来源等方面，是尊重和强调当事人的作用还是尊重和强调法院的职权作用。民事审判程序民事执行程序民事诉讼附属程序四、民事诉讼的程序体系结构民事诉讼附属程序第一、诉前财产保全程序。第二、对民事诉讼中特定事项的复议程序，例如回避。第三、确认仲裁协议效力的程序。第四、申请撤销仲裁裁决的程序。第五、裁定承认外国法院判决、裁定和外国仲裁裁决的程序。第三节民事诉讼法一、民事诉讼法的概念和性质（一）民事诉讼法的概念民事诉讼法是规定人民法院和其他诉讼参与人在审理民事案件中所进行的诉讼活动，以及由这些活动所发生的各种诉讼关系的法律规范的总和。民事诉讼法的狭义与广义狭义：2013年1月1日起施行的《中华人民共和国民事诉讼法》。《民事诉讼法》按照编、章、节、条、款、项的体系结构编制，共四编27章284条。广义的民事诉讼法所有能够成为民事诉讼法律渊源的法律规定、司法解释、行政法规、规章等。（见教材目录前）司法实践中应用的是广义的民事诉讼法。民事诉讼法的法律特征部门法程序法基本法民事诉讼法与其他诉讼法的关系民事诉讼：私权诉私权行政诉讼：私权诉公权刑事诉讼：公权诉私权宪法诉讼：公权诉公权（选民资格案件）二、我国民事诉讼法的效力1．对人的效力民事诉讼法第4条：凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。

2．对事的效力民事诉讼法第3条：人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。

3．空间效力民事诉讼法第4条4、时间效力：从新原则第四节民事诉讼法律关系一、民事诉讼法律关系概说（一）民事诉讼法律关系的概念四层含义：1、它发生在民事诉讼过程中；2、它存在于法院和一切诉讼参与人之间；3、它以诉讼权利义务为内容；4、它受民事诉讼法调整。民事诉讼法律关系的特征1．由审判法律关系和争讼法律关系构成2．体现了人民法院审判权与当事人诉讼权利的结合。关于民事诉讼法律关系学说的不同流派1．一面关系说原告被告2．二面关系说法院原告被告3．三面关系说法院原告被告传统通说4、“多面关系说”民事诉讼法律关系，是指在民事诉讼中形成的，以人民法院与当事人之间的法律关系为主导，人民法院、人民检察院、当事人、诉讼代理人及其他诉讼参与人相互之间以诉讼权利义务为内容，并受民事诉讼法所调整的一种多面社会关系。民事诉讼法律关系结构（多面说）图示：法院原告被告其他诉讼参与人其他诉讼参与人其他诉讼参与人诉讼程序二、民事诉讼法律关系的要素（一）民事诉讼法律关系的主体

l．人民法院

2．人民检察院

3．诉讼参加人（当事人，诉讼代理人）

4．其他诉讼参与人（证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员等）其他诉讼参与人（包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员和协助执行人）诉讼主体法院、检察院和当事人（包括共同诉讼人、诉讼代表人、诉讼第三人）民事诉讼法律关系主体与诉讼主体关系示意图（该分类方式无实践意义，仅供参考）民事诉讼法律关系主体（二）民事诉讼法律关系的内容

（三）民事诉讼法律关系的客体案件事实和争议的民事实体权利的请求案件事实人民法院生效裁判所认定的事实和适用法律的行为第01章课后问题11年司考卷三35．关于民事诉讼法的性质，下列哪一说法是正确的？A．根据其调整的社会关系，民事诉讼法是程序法B．根据其在法律体系中的地位，民事诉讼法是程序法C．根据其规定的内容，民事诉讼法是程序法D．根据公法与私法的划分标准，民事诉讼法是程序法35答案A．根据其调整的社会关系，民事诉讼法是程序法B．根据其在法律体系中的地位，民事诉讼法是程序法C．根据其规定的内容，民事诉讼法是程序法D．根据公法与私法的划分标准，民事诉讼法是程序法

11年司考卷三36．关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的？A．具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力B．诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全C．仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理D．仲裁机构是民间组织，法院是国家机关36答案A．具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力B．诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全C．仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理D．仲裁机构是民间组织，法院是国家机关02/3/30．下列哪项法律关系是民事诉讼法律关系?A．原告与其代理人之间的法律关系B．证人与被告之间的法律关系C．原告律师与被告律师之间的法律关系D．人民法院与指定的鉴定人之间的法律关系08/3/88多选．民事诉讼与民商事仲裁都是解决民事纠纷的有效方式，但两者在制度上有所区别。下列哪些选项是正确的？

A．民事诉讼可以解决各类民事纠纷，仲裁不适用与身份关系有关的民事纠纷B．民事诉讼实行两审终审，仲裁实行一裁终局