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文档简介
2022年湖北省鄂州市成考专升本民法自考真题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________
一、单选题(20题)1.公民在下列哪种情况下不能收养孤儿或者残疾儿童()。A.已有子女B.未满30周岁C.已收养了一名孤儿D.已收养了一名由社会福利机构抚养的查找不到生父母的弃婴
2.属于债的内容变更的是()。
A.债权让与B.债务承担C.履行方式变更D.债权债务的概括承受
3.甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户,餐费由公司按月结清。后乙因故辞职,当月月底餐厅前去结账时,甲公司认为,乙当月的几次用餐都是其辞职后招待私人朋友的,因而拒付乙所签单的餐费。下列选项正确的是【】
A.甲公司应当付款B.甲公司应当付款,乙承担连带责任C.甲公司有权拒绝付款D.甲公司应当承担补充责任
4.某甲和某乙签订租赁合同的行为属于()。A.事件B.表意行为C.非表意行为D.不法行为
5.甲公司向银行贷款,以自有厂房作抵押,并办理了抵押登记;以商标权作质押,未办理出质登记。则()。
A.抵押权与质权均成立B.抵押权与质权均不成立C.抵押权成立,质权不成立D.抵押权不成立,质权成立
6.18岁的小王与25岁的张某伪造虚假证明办理了结婚登记,则其婚姻【】
A.有效B.无效C.可撤销D.构成事实婚姻
7.有完全民事行为能力的人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为()。
A.有效B.无效C.部分有效D.在撤销死亡宣告后有效
8.不得在企业所得税税前列支的税金是()。A.增值税B.消费税C.教育费附加D.土地增值税
9.某甲由于犯有盗窃罪而被判处死刑。其父亲某乙因此而被气死。对某乙的遗产,某甲的子女()。
A.有继承权
B.无继承权
C.是未成年人的有继承权
D.因某乙是因某甲的行为而死亡的,所以,丧失继承权
10.依我国《担保法》的规定,以依法可以转让的股份出质的,办理质押登记的机构为()。
A.证券交易所B.证券登记机构C.公司所在地的工商行政管理部门D.公司所在地的公证机关
11.在债务尚未清偿、遗产已经分割时,如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的,应当先由()。A.遗嘱继承人用所得的遗产清偿
B.法定继承人用所得的遗产清偿
C.受遗赠人用所得的遗产清偿
D.受遗赠人和遗嘱继承人用所得的遗产清偿
12.送货人误将甲的货物作为乙的货物送给乙,乙取得该货物属于()。
A.不当得利B.侵权行为C.无因管理D.其他法律事实
13.被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系消灭是始于【】
A.提起宣告死亡之诉之日B.离开住所或发生意外事故而下落不明之日C.法院宣告死亡之日D.被宣告死亡人实际死亡之日
14.在债务尚未清偿、遗产已经分割时,如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的,应当先由()。
A.遗嘱继承人用所得的遗产清偿
B.法定继承人用所得的遗产清偿
C.受遗赠人用所得的遗产清偿
D.受遗赠人和遗嘱继承人用所得的遗产清偿
15.解除收养关系后,未成年的养子女同生父母的权利义务关系()A.A.自行恢复B.双方协商是否恢复C.法院判决是否恢复D.须经生父母同意后恢复
16.下列人员中,能作为遗嘱见证人的是()。A.8周岁的张某B.继承人的配偶C.居委会干部D.15周岁的吴某
17.根据我国法律的规定,有权与土地使用者签订土地使用权出让合同的是市、县人民政府的()。
A.土地管理部门B.建设行政主管部门C.房地产行政管理部门D.城市规划行政主管部门
18.甲与乙订立了租期为三十五年的房屋租赁合同。依据我国《合同法》的规定,该合同中关于租期的约定()。
A.二十年以下部分均有效B.二十五年以下部分均有效C.三十年以下部分均有效D.三十五年以下部分均有效
19.下列民事权利中,属于身份权的是()。
A.名称权B.作品署名权C.肖像权D.监护权
20.下列关于债权的说法,不正确的是()
A.债权是对人权B.债权具有排他性C.债权具有平等性D.债权具有相容性
二、案例分析题(20题)21.贾某与家人到宏宇餐厅就餐。该餐厅所提供的卡式炉是由某用具厂生产的,卡式炉所使用的燃气是由某燃气公司生产的,贾某与家人在用餐时,正在使用的卡式炉和燃气罐发生爆炸,致使贾某面部、双手烧伤,共花去医疗费等财产损失7万元。经查:燃气公司以及用具厂生产的燃气和炉子均不合格,宏宇餐厅在提供服务时不存在过错。问:
宏宇餐厅是否应承担责任,为什么?
22.某甲是一位养牛专业户,一日某甲的一头奶牛生了重病,医治数日未有好转,某甲害怕该牛的病有传染性,一旦传染给其他的牛,损失将会很惨重,因此某甲便将该牛抛弃在野外。某乙卖完牛回家途经此地时,发现了该病牛。某乙将该牛拉回自家中,经过精心喂养和医治,此牛病愈且成为了一头高产奶牛。事后,某甲听说此事,要求某乙将牛还给他,他愿如数支付某乙喂养该牛期间的合理费用,某乙回应,给出什么样的条件也坚决不答应返还该牛。问:
(1)某甲的要求是否合理?为什么?
(2)某乙的态度是否合法?为什么?
23.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员,某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同,约定于新年晚会上由某甲出演小品节目,演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天,由于当地雾气较重,航班停飞,某甲无法按计划赶赴晚会。于是,某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?(2)其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?
24.2002年9月9日王某在乘渡轮时,该渡轮遇大浪而沉没,王某在事故中失踪。王某后作为死亡处理,死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈某以为丈夫死了,就把丈夫婚前的财产,包括4间瓦房、1头耕牛都交给了公婆,自己则返回娘家。过了两年,在律师的指点下,陈某向县人民法院提出申请,要求宣告其夫王某死亡。法院在调查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。
陈某遂嫁给邻村一村民。王某的财产分给其父母和陈某,王某承包的责任田也被乡政府收回。2005年11月6日,王某从温州返回家乡。原来他落水后被渔民救起,以后就留在温州学技术,也没给家里通信。这次回家见妻子与他人结婚,财产被分光,田地也被收回,他想挽回这些损失。
可他的房屋只收回两间,地也收不回来,妻子更不愿回来。问:
根据《民法通则》的规定,应该如何处理此事?
25.张某出国前将家中祖传的一对花瓶交给胡某保管。几个月后,胡某突发心肌梗死病故。胡某的女儿胡楠以为花瓶为其父所有,因办丧事需大笔现金,故将花瓶以合理价格卖给了朋友陈某。第二天,陈某依约交付了全款,并将花瓶取走。一年后,张某回国,到胡某家欲取走花瓶,得知胡楠已将花瓶卖给了陈某。问:
(1)张某是否有权向陈某要回花瓶?为什么?
(2)张某对胡楠是否可以请求损害赔偿?为什么?
26.某日,张女士乘坐一辆无人售票公交车去上班。当时车上很拥挤,张女士只好站在门口的台阶上。当汽车驶离车站约20米处时,驾驶员甲见有乘客招手要上车,在未提醒张女士注意的情况下打开了车门。张女士为避免被甩出车外,情急之下抓住了站在她身边的乘客乙,致使乙肩上的背包滑落,包中的数码相机摔坏。乙要求张女士赔偿。张女士认为,损失是由于驾驶员甲的过错引起的,应由甲来赔偿。问:
(1)张女士的行为是否构成紧急避险?为什么?
(2)乘客乙的损失应该由谁来赔偿?为什么?
27.周某10岁时父母离婚,其随母亲王某生活,不久王某与高某结婚,高某与王某一起将周某抚养成人,高某因病去世,周某继承了高某部分财产,时隔一年,周某的生父也因病去世,周某帮助料理完后事,要求与其父后娶妻子胡某共同继承财产,而胡某称,周某已经继承了继父财产,不能再继承生父财产。问:(1)周某是否有权继承继父高某的财产?(2)周某是否有权继承其生父遗产?为什么?
28.李天志与妻子朱兰、女儿李梅(11周岁)一家三口住在贫困山村。为脱贫致富,1998年12月李天志分别向邻村人刘江、信用社和复员军人张海各借款1万元,分别写下1万元欠条3张,共计3万元,购买邻村一台旧卡车开始货运业务。1999年1月,在尚未办理各项车辆运输保险的情况下,李天志冒着雪天路滑的危险为村民刘江运货进城,不幸坠人山谷,车毁货损人亡。朱兰得知后,痛不欲生,当晚上吊自杀,留下孤儿李梅。村委会在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后,会同乡民政干部组织召开了一个特别会议,参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容。会议形成了一个书面协议,内容是:①朱兰名下存款2000元清偿刘江的货损;②瓦房1间及农具、家庭生活用品约价值1万元,由张海负责处理,折抵其借款1万元;③丧葬费1000元由村委会承担;④欠信用社和邻村人的2万元由李梅在年满18周岁以后5年内还清,但不计利息;⑤李梅今后由其堂叔李天容抚养。参会人员分别签字盖章,李梅也签字同意并加按手印。但李天容虽同意抚养李梅,却提出自己家境过于贫困,难以保证李梅的学习和生活,建议在财产上有所照顾。请回答以下问题:(1)该协议涉及哪些方面的法律问题?(2)你认为本案依法应如何处理?
29.陆某与朋友几人到一火锅店就餐,该店所提供的卡式炉由某用具厂出品,所使用燃气由某燃气公司提供。陆某等人正在就餐时,正在使用的卡式炉燃气罐发生爆炸,致使陆某多处烧伤,造成财产损失3万元。经查:燃气罐和卡式炉均为不合格产品,火锅店提供服务时不存在过错,陆某将火锅店、某用具厂和燃气公司告上法庭,要求其承担责任。
问:(1)上述三个被告与陆某之间存在什么法律关系?
(2)火锅店是否应承担责任?
(3)燃气公司和用具厂应否承担责任?对陆某受到的损害应如何承担责任?
(4)假设燃气公司赔偿了陆某3万元,则其取得什么权利?
30.甲纺织厂有一批存货急需处理,号召全厂人员出去推销,并言明:凡推销出去者,按销出货物合同总额的百分比给奖金。宋明是甲厂的销售经理,某天无意中得知其妻弟肖飞所在乙市工艺品公司需纺织用品,遂取出加盖单位公章的合同书与肖飞签订了价值3万元购销合同,肖飞也在合同上加盖了工艺品公司的公章。肖飞回公司向经理报告后预付了全部货款,并提走了一半货物。后发现该纺织产品不符合本公司所需款式要求,遂提出拒绝继续履行合同,并要求甲厂返还余款。此时肖飞因公司不景气已辞职。工艺品公司将甲厂起诉到法院要求还款,并声称肖飞未经授权,所为行为为无权代理,另称因肖飞与宋明有亲属关系,此代理行为为双方代理行为,应判其无效。甲厂反诉:肖飞的行为属代理行为,肖飞是为了工艺品公司的利益才与甲厂签约的,合同真实有效,不能撤销。问:
肖飞的行为是否属于无权代理?是否是双方代理?
31.某村村民甲唆使村民乙的儿子丙(12岁)将丁家狼狗放出,咬伤了同村老人戊,戊在住院治疗期间先立了一份自书遗嘱,将房屋三间留给长子,1万元存款留给次子,后觉得长子孝顺,又立代书遗嘱,将全部财产留给长子,长子为人忠厚,考虑到其弟弟无劳动能力且无其他生活来源,劝其父亲,戊再立录音遗嘱,将全部财产留与次子,临终前。戊又立口头遗嘱,将全部财产留给某小学,上述遗嘱均具形式要件。
问:(1)戊死亡的民事责任应由谁承担?为什么?
(2)上述哪份遗嘱有效?为什么?
32.2009年5月,某县电力公司经批准架设的高压电线路,与某甲的私有平房屋之间垂直距离大于4米。2011年4月,某甲未经当地有关部门批准,将平房加盖为三层半楼房,东边三楼阳台与高压电线之间最近的距离只有40厘米,当地电力部门对某甲的翻建行为未加阻止。2011年7月,某乙到某甲家中度暑假,于晚上在阳台乘凉时,被高压电路所吸而触电受伤。经过某县人民法院法医鉴定,其伤情属于重伤范围。同年9月某乙向某县法院起诉,要求电力公司承担责任。
问:(1)电力公司是否应该承担责任,其归责原则是什么?
(2)某甲是否应当承担责任,其归责原则是什么?
33.2004年3月,张某、高某、刘某、段某、王某5人协议组成“五兴石碴厂”,共同经营、利润平分、债务均摊。在领取营业执照时,因故未写王某的姓名。张某任厂长,高某任会计,刘某任保管兼发料,段某、王某任业务员负责联系业务。同年4月至7月间,该厂购买吴某开办的“吴记石碴厂”石碴600立方,每立方l0元钱,共计6000元整,当时未付款。8月初,经张某手一次付给吴1500元,9月初经高某手付给吴2000元。9月底,“五兴石碴厂”因内部矛盾,出现亏损,张、高2人要求退股,经5人协商达成协议:2004年3月至9月30日的账目结清,盈亏5个人平分;9月30日后张、高退股,与盈亏无关。但在张、高交接手续过程中,5人因账目不清发生纠纷,所欠吴某2500元钱也因亏损无钱一直没有偿还。吴某多次讨要均未得,遂于2005年5月10日向人民法院起诉。在审理过程中,张、高提出自己已退伙,没有清偿责任。王某则提出,营业执照中无自己的名字,自己未入伙,只是帮工,与2500元债务无关。问:
本案中的债务人是谁?如何处理这一债务纠纷?理由是什么?
34.牛强是某医院医生,1998年经人介绍与杨兰认识。因牛强家贫,而杨家又只有杨兰这一个女儿,故两家决定招牛强为上门女婿,但条件是将来两人的小孩随母姓。婚后两人感情很好。2001年,杨兰产下一子,取名杨小鹏。渐渐地,牛对自己在杨家的地位感到不满,尤其是对孩子随了母姓这件事不舒服。2002年,他没有与杨兰商量,就到派出所把孩子的名字改成牛小鹏。杨兰得知后,觉得牛不同自己商量就把孩子的名字改了,是不尊重自己,觉得委屈。杨兰父亲得知后更是气愤,要求将孩子的名字再改过来。(1)两家决定招牛强为上门女婿时,以将来两人所生孩子随母姓为条件,是否正确?(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名,是否正确?
35.王某与李某系好朋友,王某酷爱集邮,但由于经济上不富裕,很多邮票无法购得。后经人点拨,心生一计,他以李某的名义、地址在某杂志上刊登一则征婚启事。此后,李某收到大量异性来信,要求与其建立恋爱关系。王某从这些来信上挑选了大量邮票,而李某并不知怎么回事,其女朋友得知此事与其大吵一架后分手了。李某只觉得委屈,整天闷闷不乐。后王某将此事告知李某,李某十分气愤,要求王某公开赔礼道歉、消除影响并赔偿损失,王某不同意,李某便以侵害其姓名权为由诉到法院。问:
(1)本案中李某的名誉权是否受到了侵害?
(2)你认为法院应当怎样判决?
36.法院应如何处理?
37.某甲和某丙之间的质押关系是否有效?为什么?
38.2000年5月,甲公司向乙银行贷款6万元,双方订立贷款合同,合同约定由丙公司担任甲公司到期还款的保证人,贷款期限至2005年10月。2004年8月,甲公司因需又向乙银行贷款4万元,并约定与第一次贷款同期清偿。对于第二次贷款合同,甲、乙均未告知丙公司。2005年10月,甲公司因无力偿债,乙银行请求丙公司承担保证责任,偿还甲公司所欠10万元贷款。丙公司拒绝,乙银行诉至法院。问:本案如何处理?为什么?
39.甲为电视销售商,因临时出国,将尚未出售的一批电视委托好友乙暂时保管。乙因为经商急需而向丙借钱,丙要求提供担保。乙遂将甲的电视出质给丙。丙将该电视委托丁保管,费用为100元。后甲发现此事,遂引发纠纷。问:
(1)丙对该电视是否享有质权?为什么?
(2)保管费100元由谁负担?为什么?
40.甲将一台黑白电视机送到电器修理部修理,修理部让15日取货。甲取货时,修理部说修理费140元,甲认为高,拒绝支付。修理部扣留了电视,并告知甲快交,否则变卖电视。半年后,甲未索要电视,也未交修理费。后来,甲又将一录像机送修,约定1个月取货。甲如约取货,修理部要求甲交140元加上本次修理费170元。甲只交了170元,且说140元以电视机抵。修理部不同意,说黑白电视机没人要,于是退了电视,扣留了录像机,告诉甲限一月内交140元,否则变卖录像机。双方多次协商未果,甲诉至法院。请问:修理部是否有权扣留甲的录像机?为什么?
三、简答题(10题)41.简述动产质押和抵押的主要区别。
42.简述附条件民事法律行为中所附条件的特点。
43.留置权的概念和成立要件。
44.简答继承权丧失的法定事由。
45.简述善意取得的构成要件。
46.简述名誉权与隐私权的区别。
47.简述物权变动的原因。
48.简述物权变动的原因。
49.简述《继承法》中的限定清偿原则。
50.侵犯商标权的表现形式主要有哪些?
四、主观题(10题)51.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员,某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同,约定于新年晚会上由某甲出演小品节目,演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天,由于当地雾气较重,航班停飞,某甲无法按计划赶赴晚会。于是,某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?(2)其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?
52.论述合同履行的概念及原则。
53.试述双务合同履行中的抗辩权。
54.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?
55.简要回答民事法律行为的成立要件。
56.1996年10月6日,杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁,杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定,杨树清以每公斤2角的价格,共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤,约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日,杨树清之子燃放鞭炮,不慎将自家饲草烧光,杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格,但我现在要牛不要钱,购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山,又没有别的办法可想,被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天,杨树清又找到周振华,表示愿以1500元的价格买回两头奶牛,周振华则称“买卖既做,决无反悔之理”,坚持不同意,杨树清只得起诉于人民法院,要求返还两头奶牛。
问:本案应如何处理?
57.简述婚姻无效的法律后果。
58.论民法调整的财产关系的特点。
59.甲培训中心急需一批电脑,遂同时向A、B两家电脑公司发函:“我中心急需x型号电脑100台,如果公司有货,速来电,并请告知价格。”A公司收到甲函电后,回函告知有货,并报上电脑价格。A公司在发函的同时,给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前,甲得知B公司电脑质量好且价格合理,因此向B公司发函:“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑,盼速发货,运费由我中心负担。”第二天,A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。
问:(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?
(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?
60.宅基地使用权人的主要权利有哪些?
五、论述题(0题)61.论民法调整的财产关系的特点。
六、判断题(0题)62.根据我国《著作权法》的有关规定,甲作家与乙出版社签订了一份出版合同,该合同的有效期限不得超过5年。()
参考答案
1.B
2.C本题要求辨析债的主体的变更与债的内容的变更。选项A、B、D均为债的主体的变更,只有选项C中之履行方式是债权债务的构成部分,而债权债务是债的内容。因此,履行方式的变更导致债的内容变更,选项c是正确的,排除其他选项。
3.A《合同法》第49条规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。本题中,虽然乙因故辞职,但是因为乙长期在丙餐厅签约招待客户,使丙餐厅有理由相信乙是有代理权的,形成表见代理,所以甲公司应该付款。所以A项正确。
4.B
5.C本题属于基本知识理解应用题,考核的知识点是抵押权和质权的设立。依我国《物权法》的规定,不动产的抵押除法律另有规定外,一般都需要登记,不登记抵押权不生效;而权利质权的设定则相反,法律有特别规定的才需要登记,如我国《物权法》规定以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的,当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。本题中,厂房的抵押必须登记,因此抵押权有效成立;商标权的质押权需要在国家商标管理机关登记,由于未进行登记,所以不能有效成立。由此本题只有选项C正确,排除其他选项。
【评注】熟记法律关于设立抵押权的规定,特别是对于抵押权的设立是否要求必须登记应有准确的掌握,才能应对此类题目。
6.B《婚姻法》第6条规定,结婚年龄。男不得早于22周岁,女不得早于20周岁。所以小王结婚时没有达到法定婚龄。根据《婚姻法》第10的规定,未达到法定婚龄的婚姻无效。
7.A
8.A
9.A
10.B《担保法》第78条对此进行了规定。
11.B依据我国《继承法》及《继承法意见》的相关规定,遗产已被分割而未清偿债务时,如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的,首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务;不足清偿时,剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还;如果只有遗嘱继承和遗赠的,由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。据此可知,本题中选项B法定继承人有义务用所得遗产清偿是正确的,排除其他选项。
12.A本题中,因第三人送货人的行为,使甲受损,乙取得利益,所以是不当得利。
13.C配偶一方被宣告死亡后,从法院宣告死亡之日起婚姻关系即行终止。
14.B依据我国《继承法》及《继承法意见》的相关规定,遗产已被分割而未清偿债务时,如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的,首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务;不足清偿时,剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还;如果只有遗嘱继承和遗赠的,由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。据此可知,本题中选项B法定继承人有义务用所得遗产清偿是正确的,排除其他选项。
15.A
16.C《继承法》第18条规定,下列人员不能作为遗嘱见证人:(1)无行为能力人、限制行为能力人;(2)继承人、受遗赠人;(3)与继承人、受遗赠人有利害关系的人。因此,应当选C项。
17.A我国《土地管理法》规定统一由市、县的土地管理部门与土地使用者签订土地使用权出让合同,故本题中选项A是正确的,排除其他选项。
18.A
19.D本题考查人格权和身份权的区分。人格权,是指与作为民事主体的要件相联系的专属性支配权。而身份权,则是指自然人因一定的身份关系而产生的一种资格。
20.B
21.承担因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。承担,因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。
22.(1)不合理。理由:因为该牛是某甲主动抛弃的,而非丢失的。如果是丢失或走失的,那么,某甲和某乙之间形成无因管理之债。本案中,该牛是由某甲抛弃的,某甲因此丧失了对该牛的所有权,某甲与某乙之间没有形成债的关系,某甲自然也不能以债权人的身份要求某乙返还该牛。
(2)合法。理由:因为,某甲抛弃该牛的行为使其对该牛的所有权消灭;拾得该牛的行为是先占而取得,因此某乙对该牛拥有所有权,某乙有权拒绝返还该牛。
23.(1)不能。理由:《民法通则》第63条第3款规定,依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目,其演出行为具有很强的人身属性,又由于某甲是著名演员,有相对的知名度和人气,具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施,是属于依法不得代理的行为,因此,某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由:无权代理,是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为,它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此,其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析:本题中,首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为,即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出,其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系,所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为,某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定,具有人身属性的行为不得代理,必须由义务人自己亲自实施。
24.首先,王某的失踪属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况,失踪人的利害关系人,即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡,结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。
其次,在法院作出宣告王某死亡的判决后,陈某与他人结婚是合法的,受法律保护,不受任何人干涉。王某于2005年11月6日从温州返回家乡后,对陈某的婚姻无权干涉,无权要求陈某仍然做他的妻子。
最后,王某因生还而要求返还财产,符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以,原来属于他的财产,只要原物还在就应返还给他。他原来承包的责任田也应发还给他承包经营。
25.【答案要点】(1)张某无权向陈某要回花瓶。理由:胡楠将花瓶卖给陈某,属于无权处分行为。而陈某取得花瓶时是符合善意取得所有权条件的,故陈某已取得花瓶所有权。
(2)张某对胡楠有权请求损害赔偿。理由:陈某的善意取得,使张某丧失了对花瓶的所有权;但是胡楠的无权处分行为,损害了张某的权益,依法负有损害赔偿责任。
【解析】本题属于案例综合分析题,考核的知识点是善意取得和无权处分行为应承担的民事责任。
【评注】应全面理解和掌握侵权责任各种方式的含义和适用情形,并能就实例进行准确的分析和判断。
26.【答案要点】(1)构成紧急避险。理由:紧急避险是指为了防止公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在发生的危险,不得已而采取的损害较小利益的行为。本案中,张女士为了避免自己的合法人身、财产利益不受损害,面对正在发生的危险,迫不得已采取了相应措施,侵害了乘客乙的较小利益,构成紧急避险。
(2)应当由驾驶员甲所在的公交公司来承担赔偿责任。理由:依据我国法律规定,因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担民事责任:企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担责任。本案中,险情系由驾驶员甲的行为引起。所以,应当由驾驶员甲所在的公交公司来承担赔偿责任。
【解析】本题属于案例综合分析题,考核的知识点是职务侵权行为及其责任。
27.(1)周某有权继承继父的财产,按照我国法律,有扶养关系的继父母与继子女之间互为继承人。(2)根据我国法律规定继子女继承了继父母遗产的,不影响其继承生父母的遗产,与继父母有扶养关系的继子女享有双重继承权,因此周某有权继承其生父的遗产。
28.(1)本案涉及的法律问题有以下四个方面:①李梅对李天志、朱兰的财产继承问题;②李天志、朱兰两人与信用社等债权人的债务清偿问题;③监护人的设定问题;④李梅的行为能力问题。(2)依民法规定,本案应作如下处理:①李天志、朱兰遗留的遗产共有2000元存款、房屋和家庭生活用品,应由作为二人唯一继承人的李梅继承。李梅为未成年人,又无其他生活来源,故应为其保留必要的财产份额,以满足其基本生活需要;②在为李梅保留必要的遗产份额以后,剩余遗产应用于清偿信用社、张海、邻村人刘江等人的债务。由于这些债权均没有担保,故应平等受偿,且债务清偿以剩余遗产为限,未清偿部分李梅不再承担清偿责任;③关于李梅的监护问题,如果李天容愿意承担监护职责,经村委会同意.其可为李梅的监护人。如果不能征得李天容的同意,则应由村委会作为李梅的监护人;④该协议对李梅没有约束力。因为她年龄只有11周岁,是限制行为能力人。
29.(1)燃气公司和用具厂与陆某之间存在侵权法律关系火锅店与陆某之间存在提供就餐服务的法律关系。(2)不承担。(3)应承担。因为其提供了不合格产品对该瑕疵产品致人损害承担民事责任。由于燃气公司和用具厂提供的不合格产品共同造成陆某的损害所以两者应承担连带责任。(4)取得请求用具厂偿还其应当承担的数额。(1)燃气公司和用具厂与陆某之间存在侵权法律关系,火锅店与陆某之间存在提供就餐服务的法律关系。(2)不承担。(3)应承担。因为其提供了不合格产品,对该瑕疵产品致人损害承担民事责任。由于燃气公司和用具厂提供的不合格产品共同造成陆某的损害,所以两者应承担连带责任。(4)取得请求用具厂偿还其应当承担的数额。
30.不属于无权代理不是双方代理。不属于无权代理,不是双方代理。
31.(1)由甲和乙承担由于戊的死亡是由甲和丙共同侵权所致而丙是限制民事行为能力人侵权责任由其监护人乙承担。(2)录音遗嘱。我国法律规定当遗嘱人对其财产立有数份内容相抵触的遗嘱的应以最后所立的合法有效的遗嘱为准。同时遗嘱的内容要合法不得取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权。(1)由甲和乙承担由于戊的死亡是由甲和丙共同侵权所致,而丙是限制民事行为能力人,侵权责任由其监护人乙承担。(2)录音遗嘱。我国法律规定,当遗嘱人对其财产立有数份内容相抵触的遗嘱的,应以最后所立的合法有效的遗嘱为准。同时,遗嘱的内容要合法,不得取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权。
32.(1)电力公司应承担责任,电力公司的高压线,在客观上造成了原告某乙的人身损害的结果,属于高度危险作业致人损害的情况,构成特殊侵权。其归责原则是无过错责任原则,(2)某甲违章翻建三层半楼房,特别是东边阳台距离高压电线只有40厘米,而未能采取安全防范措施,主观上存在过错,对乙的损害负有一定责任。其归责原则是过链责任原则。
33.五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案,因张某等5人是合伙关系,所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定,这5人对债务都有偿还责任,都是债务人,而且负连带责任。
理由:从事实来看,五兴石碴厂欠债在先,张、高两人退伙在后。两人退伙时,2500元债务已经存在。《民通意见》第53条规定:“合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任;退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”这一规定,为解决本案提供了法律依据。
34.(1)不正确。《婚姻法》第22条规定:子女可以随父姓,可以随母姓。因此本案中,杨家以将来所生子女必须随母姓为条件,招牛强为上门女婿,是不正确的。(2)不正确。对未成年子女的姓名,应由夫妻双方协商决定。本案中,牛强不与妻子协商,擅自为孩子改姓名,是不尊重杨兰的表现。
35.(1)李某的名誉权受到了侵害。理由:本案王某以正在谈恋爱的李某的名义登征婚广告,无疑降低了李某的社会评价。王某的行为给李某的名誉造成一定的影响,侵害了李某的名誉权。当然,这是由于侵害李某的姓名权而引起的,属于侵权行为的竞合。
(2)法院应当以姓名权侵权为案由,认定王某侵害了李某的姓名权,并判决其承担赔礼道歉、消除影响以及赔偿损失的民事责任。因为,王某是未经李某同意而以李某名义刊登征婚启事的,属于典型的侵害他人姓名权的行为。
【解析】本题首先应从李某的社会评价是否降低来判定他的名誉权是否被侵害,其次再从侵害姓名权的构成要件以及救济方式方面作答。
36.法院应认定该合同无效并判决李某赔偿学校的汽车。法院应认定该合同无效,并判决李某赔偿学校的汽车。
37.某甲和某丙之间的质押关系有效根据《物权法》第2l0条规定设立质权。当事人应当以书面形式汀立质权合同。第2l2条规定质权自出质人交付质押财产时设立。某甲和某丙之问有质押字据并已将音响设备交付某丙占有。所以质押父系有效。某甲和某丙之间的质押关系有效,根据《物权法》第2l0条规定,设立质权。当事人应当以书面形式汀立质权合同。第2l2条规定,质权自出质人交付质押财产时设立。某甲和某丙之问有质押字据并已将音响设备交付某丙占有。所以质押父系有效。
38.丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务,且偿还之后有向甲公司追偿的权利;对于甲公司第二次的4万元贷款,丙公司没有清偿义务,因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务,不承担保证责任。
39.(1)享有。因为出质人虽是无权处分人但是质权人不知道出质人为无权处分人时只要出质人与质权人达成合意且将质物移交质权人占有质权人即因善意取得而取得质权。本案中丙是不知情的善意第三人所以可以取得对电视的质权。(2)由乙承担。因为当事人对质物的保管费有约定的从约定无约定的由出质人承担。(1)享有。因为出质人虽是无权处分人,但是质权人不知道出质人为无权处分人时,只要出质人与质权人达成合意,且将质物移交质权人占有,质权人即因善意取得而取得质权。本案中,丙是不知情的善意第三人,所以可以取得对电视的质权。(2)由乙承担。因为当事人对质物的保管费有约定的从约定,无约定的由出质人承担。
40.(1)修理部无权扣留甲的录像机。(2)理由:根据我国《担保法》的规定留置权的成立必须同时具备三个条件:一是债权人须基于合同占有留置物;二是债务人所负债务须与该留置物有牵连关系;三是须债务已届履行期而债务人不履行债务。本案中甲与修理部之间存在两个电器修理合同:一是修理电视机的合同,二是修理录像机的合同。甲不付修理电视机的钱修理部可以留置电视机但修理部将与该合同没有牵连关系的录像机予以扣留不符合“债务人所负债务与该留置物有牵连关系”这一留置权的成立要件所以不能扣留录像机。
41.答案要点:(1)标的物方面不同:动产质押以动产为标的;抵押的标的主要是不动产,也可以是动产及不动产权利。
(2)抵押权的设立不移转抵押物的占有;动产质押权的设立须移转质押物的占有。
(3)抵押多以登记为生效要件,动产质押无须登记;
(4)在抵押中,债权人无保管标的物的义务;在动产质押中,债权人有保管标的物的义务。
42.(1)须是将来发生的事实。(2)须是成就与否不能确定的事实。(3)须是合法的事实。(4)须是表意人设定而非法律规定的事实。(1)须是将来发生的事实。(2)须是成就与否不能确定的事实。(3)须是合法的事实。(4)须是表意人设定,而非法律规定的事实。
43.留置权是指债权人按照合同约定占有债务人的财产债务人不按合同给付应付款项超过规定期限的债权人可以留置该财产并可以依照法律的规定将留置的财产折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。成立要件:(1)留置权人依照合同约定占有债务人财产;(2)债务人逾期不履行债务;(3)债权的发生与该财产有牵连关系。留置权是指债权人按照合同约定占有债务人的财产,债务人不按合同给付应付款项超过规定期限的,债权人可以留置该财产,并可以依照法律的规定将留置的财产折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。成立要件:(1)留置权人依照合同约定占有债务人财产;(2)债务人逾期不履行债务;(3)债权的发生与该财产有牵连关系。
44.【答案要点】继承人有下列行为之一的,丧失继承权:(1)故意杀害被继承人的;(2)为争夺遗产而杀害其他继承人的;(3)遗弃被继承人、或者虐待被继承人情节严重的;(4)伪造、篡改或者销毁遗嘱,情节严重的。
【解析】本题属于法条记忆题,考核的知识点是继承权丧失的法定事由。继承权的丧失是指依照法律规定在发生法定事由时,取消继承人的继承权。继承权的丧失实质上是对继承权的剥夺。对于继承权的丧失,我国《继承法》第7条有明确的规定,具体内容在答案要点中已经指出,不再赘述。
【评注】(1)对于继承权丧失的法定事由必须依据法条予以熟记。
(2)在学习中,除熟记相关法条的具体内容外,还应对每项内容的规定有正确的理解和全面的掌握。
45.(1)概念:善意取得是指动产由元权处分的占有人转让给不知情(善意)的第三人时该善意第三人依法取得该动产所有权或他物权的制度又称即时取得。(2)适用善意取得制度应具备以下条件:第一善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产;第二善意第三人必须是有偿取得对动产的占有;第三善意第三人须自无处分权人处取得占有;第四第三人必须是公然和善意取得占有。所谓公然即非隐秘;所谓善意是指第三人不知道且不可能知道占有人系非法转让;第五非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。(1)概念:善意取得是指动产由元权处分的占有人转让给不知情(善意)的第三人时,该善意第三人依法取得该动产所有权或他物权的制度,又称即时取得。(2)适用善意取得制度应具备以下条件:第一,善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产;第二,善意第三人必须是有偿取得对动产的占有;第三,善意第三人须自无处分权人处取得占有;第四,第三人必须是公然和善意取得占有。所谓公然,即非隐秘;所谓善意,是指第三人不知道且不可能知道占有人系非法转让;第五,非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。
46.名誉权是指民事主体对其名誉所享有的权利。隐私权是指自然人依法享有的个人生活秘密不受他人侵害的权利。隐私权与名誉权存在着多方面的区别:(1)权利内容不同。名誉权的内容是社会对主体的评价,而隐私权的内容是当事人不愿公开的私生活秘密。(2)在侵害名誉权案件中,加害人得以散布的事实是真实的为抗辩理由;而在侵害隐私权案件中,则不能以此为抗辩理由,相反,加害人所披露的事实越真实、越详细,侵害他人隐私权的程度就越严重。(3)隐私权中包括公开权,即当事人可以将在某一方面的隐私权抛弃,如模特向画家、摄影师公开身体以供描绘、拍摄等,而名誉权中的名誉是公众对某人的一种评价,它不是当事人所能抛弃的。(4)权利的范围不同。名誉权除自然人外,法人也享有;而隐私权则只有自然人才具有。(5)保护的方式不同。名誉权受到损害时,依法可以通过消除影响、恢复名誉等进行救济;而隐私权受到侵害则无法消除影响,也无法恢复。(6)侵权行为的表现方式不同。侵害隐私权的方式主要有非法侵入他人住宅、非法对他人行踪进行监视、窥视他人私生活、披露他人隐私等;而侵害名誉权的行为方式主要是侮辱和诽谤。
47.(1)物权变动的原因是指引起物权发生、变动、终止的法律事实包括民事法律行为和法律行为之外的法律事实。(2)能够引起物权变动的法律行为主要有买卖、互易、提存、赠与、遗赠以及设定或变更、终止他物权的各种法律行为等。(1)物权变动的原因是指引起物权发生、变动、终止的法律事实,包括民事法律行为和法律行为之外的法律事实。(2)能够引起物权变动的法律行为主要有买卖、互易、提存、赠与、遗赠以及设定或变更、终止他物权的各种法律行为等。
48.答案要点:(1)物权变动的原因是指引起物权发生、变动、终止的法律事实,包括民事法律行为和法律行为之外的法律事实。
(2)能够引起物权变动的法律行为主要有买卖、互易、提存、赠与、遗赠以及设定或变更、终止他物权的各种法律行为等。
49.依《继承法》的规定,继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。但对此税款和债务的清偿,以遗产的实际价值为限,继承人负清偿责任。限定清偿以继承人接受继承为前提,超过遗产实际价值的部分应缴纳的税款和应清偿的债务,可以不清偿,但继承人自愿偿还的,不受限制。
50.侵犯商标权的表现形式主要有:(1)未经注册商标所有人的许可在同一种或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的;(2)销售明知是假冒注册商标的商品的;(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;(4)未经商标注册人同意更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;(5)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。这主要包括三种情况:①经销明知或者应知是侵犯他人注册商标专用权商品的;②在同一种或类似商品上将与他人注册商标相同或近似的文字、图形作为商品名称或商品装潢使用并足以造成误认的;③故意为侵犯他人注册商标专用权的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的等。侵犯商标权的表现形式主要有:(1)未经注册商标所有人的许可,在同一种或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的;(2)销售明知是假冒注册商标的商品的;(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;(4)未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;(5)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。这主要包括三种情况:①经销明知或者应知是侵犯他人注册商标专用权商品的;②在同一种或类似商品上,将与他人注册商标相同或近似的文字、图形作为商品名称或商品装潢使用,并足以造成误认的;③故意为侵犯他人注册商标专用权的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的等。
51.(1)不能。理由:《民法通则》第63条第3款规定,依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目,其演出行为具有很强的人身属性,又由于某甲是著名演员,有相对的知名度和人气,具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施,是属于依法不得代理的行为,因此,某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由:无权代理,是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为,它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此,其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析:本题中,首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为,即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出,其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系,所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为,某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定,具有人身属性的行为不得代理,必须由义务人自己亲自实施。
52.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为从而使合同目的得以实现。合同履行是当事人在整个实施合同过程中全面、适当地完成合同义务的行为是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中要实际履行标的不能用其他标的代替原合同的标的也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的在下列情况下可适用除外:以特定物为标的物的合同当标的物灭失时实际履行已不可能;义务人不能按期交付标的使实际履行对权利人已失去意义或不必要;标的质量不符合合同要求权利人放弃实际履行的请求。③协作履行原则:是指当事人在合同履行过程中相互协作。共同完成合同的约定义务。合同的履行是当事人的相互行为权利的实现需要义务人的合作义务的履行也需要权利人的帮助。只有债务人的给付行为没有债权人的受领给付合同的内容仍难实现。可以说没有相互协作就没有合同的履行。该原则要求当事人应尽量为对方的履行创造必要的方便条件;合同履行发生变化或确实不能履行合同时应及时通知对方;发生合同纠纷时应及时协商解决尽量减少或避免损失的发生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为,从而使合同目的得以实现。合同履行,是当事人在整个实施合同过程中,全面、适当地完成合同义务的行为,是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则,是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量,由适当的主体在适当的履行期限、履行地点,以适当的履行方式,全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中,要实际履行标的,不能用其他标的代替原合同的标的,也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的,在下列情况下可适用除外:以特定物为标的物的合同,当标的物灭失时,实际履行已不可能;义务人不能按期交付标的,使实际履行对权利人已失去意义或不必要;标的质量不符合合同要求,权利人放弃实际履行的请求。③协作履行原则:是指当事人在合同履行过程中,相互协作。共同完成合同的约定义务。合同的履行是当事人的相互行为,权利的实现需要义务人的合作,义务的履行也需要权利人的帮助。只有债务人的给付行为,没有债权人的受领给付,合同的内容仍难实现。可以说,没有相互协作,就没有合同的履行。该原则要求当事人应尽量为对方的履行创造必要的方便条件;合同履行发生变化或确实不能履行合同时应及时通知对方;发生合同纠纷时应及时协商解决,尽量减少或避免损失的发生。
53.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。双务合同履行中的抗辩权,是在符合法定条件时,当事人一方对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行其债务的权利,是合同效力的体现,为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。
54.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债,是指债权人和债务人各为一人的债,也称单数主体之债。多数人之债,是指以同一给付为标的的债中,债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债,也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人,当事人之间的权利、义务比较简单明了,不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债,除存在外部的债权债务关系外,在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系,因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债,有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。
55.民事法律行为的成立要件,是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。
按照是一切民事法律行为都必需的,还是某些民事法律行为特别要求的,分为一般成立要件和特殊成立要件。
一般成立要件,是指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件,相对于不同的民事法律行为而有所不同:
(1)对于有因行为来说,标的的给付原因是特殊成立要件。也就是说,除要有给付标的的意思表示这个一般成立要件外,还必须有标的给付原因这个特别要件,有因行为才能成立。
(2)对于实践行为来说,标的物的接受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”,它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中,意思表示为一般成立要件,标的物的“授
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