财产保全措施之财务知识问题初探

财产保全措施之损失赔偿问题初探随着经济活动的逐步发展和日益繁荣，由于经济纠纷而导致的诉讼事件呈逐年上升趋势。同时，近年来诉讼当事人对于审判程序规定-特别是财产保全措施的了解程度日渐提高，为了确保己方权益得以尽快实现且避免执行困难等问题，当事人越来越多的在提起诉讼请求的同时运用财产保全措施。然而，讼争之事的成败并不随原告方的意志转移，因此原告败诉或部分败诉并不奇怪。由此而产生了一非常有普遍性的问题-如果已申请并由法院采取了财产保全措施的原告一旦败诉，被申请人(财产被保全者)如何就财产保全给其造成的损失提起索赔?笔者曾得知一真实案件：一审被告由于经济纠纷被原告诉上法庭，同时一审法院冻结了被告人民币4000万元存款。由于此案比较复杂且涉外，故审理阶段延续了4年之久，该4000万元款项被续冻7次。最后的生效判决为驳回原告诉讼请求。但是被冻结款项为被告向银行贷款，刚刚发放至被告帐户即被冻结。被告除承担了银行贷款利息之外，原计划使用该笔贷款运做的项目也因此夭折，损失之巨大不言而喻。显然，在此案中，由于原告申请财产保全措施错误而导致的被告损失，就成为了人民法院需要解决的新问题。以下是笔者对上述问题的一些粗浅看法，仅供探讨：一、现行法律依据的欠缺之处1.根据目前的法律规定和司法解释，主要有以下相关条款：(1)民事诉讼法第254条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失”。(2)最高人民法院《关于在经济审判工作中严格执行〈中华人民共和国民事诉讼法〉的若干规定》(法发[1994]29号)第19条规定：“受诉讼人民法院或者上级人民法院发现采取财产保全或者先予执行措施确有错误的，应当按照审判监督程序立即纠正。因申请错误造成被申请人损失的，由申请人予以赔偿;因人民法院依职权采取保全措施造成损失的，由人民法院依法予以赔偿。”上述法律和司法解释仅仅对“财产保全错误造成损失应当赔偿”作出规定，而对至关重要的赔偿程序及赔偿范围问题未作任何明确规定。笼统的原则性规定在诉讼实践中是难以具有准确的操作指导性的，由此也会导致司法实践中不同地区、不同法院的不同做法，难免有失司法公正性和严肃性。2.财产保全错误之损失赔偿程序问题主要为：第一，被申请人以什么为索赔依据?是根据一审判决或终审判决，还是根据开庭时查明的事实和辩论结果，或者根据合议庭在做出判决前已明示的认定;第二，被申请人应何时提起赔偿程序?是在一审阶段中提出，还是在二审终结后另行提起诉讼;第三，法院对于索赔请求，是并案审理，还是另案审理;第四，法院审理因财产保全错误而提出的索赔请求，是仅仅以生效判决为根据审理赔偿范围问题，还是将生效判决的内容也纳入审理的范围。3.财产保全错误之损失赔偿的范围问题。作为赔偿案件的处理，法院依据有关法律规定的项目逐一确认应赔偿的数额。作为财产保全，可能冻结了款项，也可能查封了不动产。如果查封的是车辆，查封期间的折旧可否视为损失?如果冻结的股权，则冻结期间市场波动导致的损失可否一并计入赔偿范围?部分败诉的如何计算赔偿标准?综上笔者认为：目前法律法规中应明确财产保全错误之损失赔偿的主要问题即提起赔偿请求的程序究竟应如何操作，同时亦应明确赔偿范围的实体问题。二、关于提起赔偿程序的争论-是“分案”还是“同案”如果按照现行法律规定的原则，财产保全错误的处理程序为审判监督程序。显然就是将诉讼案件本身和赔偿案件分离处理。就此，有人提出：考虑到赔偿权人尽快实现权益，是否还是“合”更好一些?主要做法为：1.由被告在本案中就可能发生的赔偿问题提起一新的诉讼请求。即在原告申请财产保全并经法院采取保全措施后，被告以原告诉讼请求不能成立为由提起反诉;或者经开庭调查、辩论后被告坚信原告将败诉而提起反诉。如本诉原告胜诉，即同时判决驳回被告反诉，如本诉原告败诉，则在判决驳回原告诉讼请求的同时，判决原告因申请保全错误赔偿给被告造成的损失。2.由人民法院依职权审理。即法院在开庭后经合议庭合议，认为原告诉讼请求不能成立，即判决驳回原告的诉讼请求，同时下发民事决定书强制性责令原告就保全错误赔偿被告有关经济损失。同案审理的益处在于：首先，及时有效地保护因错误保全措施而遭受损失的被告的合法权益，同时又能避免损失扩大。比起另案审理，特别是本诉判决生效后的另案审理，同案审理的及时保护效果是显而易见的，也是不容否定的。一个案件的一审、二审周期(包括一审法院向二审法院转交卷宗的时间)，通常需要为时一年左右。如果被告明知原告的诉讼请求最终不能成立，却又无法反诉，只能等一年左右时间，待生效判决将原告诉讼请求驳回后，才能将本诉原告作为被告另行提起诉讼，那么，这期间保全错误不能得到纠正，不仅使被告的合法权益持续处于被侵害的状态，而且给被告造成的损失也处于持续扩大的状态。而同案审理便能够有效地防止这种状态的存在和发展。其次，同案审理的另一益处在于，反诉随本诉审理，本诉成立则反诉不成立，本诉不成立则反诉成立，这样能够有效地避免另行审理可能出现的保全申请人以本诉判决错误为由而抗辩赔偿请求的审理范围上的混乱(本诉判决是否确有错误的问题属审判监督程序范畴，不属于被保全人提起的保全错误赔偿案的审理范围)。但是，同案审理也有其弊处：其一是法律关系上的障碍。本诉案由各异，包括各类各种案由，而反诉案由则只能是侵权纠纷，故同案审理实际上是将不同的两个案由作为一个案件审理，这在法理上尚有问题(反诉的提出必须基于相同的法律关系和法律事实)。其二是诉讼当事人地位问题。财产保全申请中往往存在承担连带责任的担保人，如将与本诉毫悟无利害浴关系的担保汉人作为反诉项的共同被告戚参与同案诉殖讼，从诉讼饭地位上难以究表述。其三监是诉讼程序吐上的混乱。惰如果一审审久理阶段没有谨采取财产保美全而在二审伤进行，则反陪诉就不能在令二审提出。夹另外如果原趟告撤诉，反保诉也必然随门之撤销，则役当事人的利掘益又无从谈妥起了。其四诊是可否在赔个偿问题上使拐用民事决定凉书?液上述第二种锹看法虽然回蜻避了判决中锯不好表述的酸法律关系和严诉讼地位问烂题，以法院讲职权作为强素制性赔偿的毫决定。但是刊笔者认为：省法院的民事犬决定书是针既对在诉讼审抬理过程中发颂现当事人存碧在违法行为帆而作出的制责裁决定。败松诉并非违法借，难以套用除制裁决定。蜡而且如果对棚于赔偿金额脂存在争议，播法院的决定群书很可能成江为“原告复屡议，被告不剥满”的焦点创，反倒将提维高诉讼效率何、维护当事际人权益的一遍片苦心弄巧管成拙。榆于是，深有人更倡导犬“分”。主难要做法为：静1.在拦本诉审理过万程中另行起友诉。即被告解在收到起诉病书并得知被箩采取财产保叛全措施之后剃，可以另行济起诉。即被玉告在本诉审赛理过程中，资将本诉原告搏作为被告另妨行起诉，要卫求其赔偿因赞申请保全错锅误而造成的灌损失。故2.在幸本诉判决生葛效后另行起父诉。舱另案审拒理的益处在喉于：首先，搂严格掌握案身件受理条件液，将案由、蛋法律关系和洽法律事实不约同的两个案阵件分别审理伍，符合法律党规定和基本胜法理;其次州，既然请求碌赔偿的侵权印纠纷案必须饮以生效判决如为审理、判省决的根据，杰那么，在生铅效判决做出止后另行起诉伪，也就使侵墓权纠纷案的纹审理、判决浇更准确和简图便了。机但是，根另案审理的巩弊端也是显畏而易见的。含其一，如等独待法院最终式认定原告的咸诉讼请求不童能成立之后唯再就赔偿问运题起诉，就侮使被告的合顺法权益不能类得到及时、滴有效的保护药，任由保全抓错误造成的臂损失不断扩烫大。其二，锤本诉的原告蚀申请财产保填全，只要提季供了担保，徐又有可供保丢全的资产，葵法院一般都忙裁定财产保作全。然而，老这种对保全演申请轻易接培受，而对因骄同一案件的旦诉讼行为发君生的赔偿请停求则延期接伪受的做法，罢违背法律关夫于当事人诉换讼权利平等饼、对等的规刷定，制造了宅原告与被告促诉讼权利实叔际上的不平辫等。其三，踪如果没有明泻确法律规定飘，则就一审认审理阶段提恨出赔偿要求妥究竟应由哪倍个人民法院桶管辖也成为敞问题。如果捆财产保全申编请人与被保惕全人位于不脱同地区，则保赔偿案件的属受理法院与扎实施财产保宪全措施的法涛院就很有可拌能不是同一办家法院。如阳果要求赔偿标金额大大高嫁于被保全金贵额，则赔偿蹲案件的受理蹲法院与实施贱财产保全措造施的法院就贤很有可能不陶是同一级法另院。无形中虚在诉讼程序扛中制造了新肯的复杂因素消。房三、财苦产保全错误精之损失赔偿达程序问题的甜初步解决方岛案海通过以恐上的分析可棕知，同案审决理和另案审猫理各有其利疏弊。笔者的桶基本观点是雾：首先，赔绸偿问题的解至决应通过当毛事人提起诉像讼方式，而斗非人民法院姿依职权作出合决定方式。来现行法律及盒司法解释中棉虽然并未就信赔偿程序是球审判监督机贸构职权确认验还是通过当此事人诉讼方容式提起进行民明确规定，篮但基于赔偿叔范围和数额晋是难以由人喉民法院单方迅依职权予以芽确定的，所屿以采取当事销人主张举证样再由人民法蓝院审理确定突的做法是必预要的。其次益，应以另案糕受理，由同败一个合议庭赌一并审理的胸方式为宜。琴具体做法如景下：酷第一，洒被告得知被构采取财产保侧全之后直至玻收到生效判蜘决或裁定之孙后的一段法赖定期间内，扩均有权向实纠施财产保全另措施的人民浸法院提出诉谜讼请求，要均求对可能发稻生的保全错厨误进行赔偿厌。同时，人显民法院也应旗将被告的上鸣述权利作为赠一诉讼基本展权利告知当推事人。廊第二，内在赔偿案件趁中，财产保雄全措施申请弦人及担保人迷为连带责任千被告，被申粪请人为原告扎。本案中，珠原告除承担蛾举证义务外馒(主要指赔吨偿数额的计须算)，还有签变更和撤销瘦诉讼请求的织权利。被告叫也有抗辩的尼权利。台第三，沟法院批准赔予偿案件立案仪之后，即形蛾成了一个新沉的案件。根梨据民事诉讼冶法第136困条第5款的觉规定：本案追必须以另一迎案的审理结概果为依据，密而另一案尚则未审结的，责可以中止赔欢偿案件的审斩理。待终审体判决生效之活后，就可以懒依据财产保捉全申请人的寇诉讼请求是绢否得到支持贱，来继续审闷理赔偿案件谅并作出裁决印。芽第四，沃如赔偿案件屿中止后，原案被告双方就我本诉纠纷达验成和解，法患院应告知双帖方就财产保烂全达成和解屑并在调解书甜中载明双方阁关于财产保驴全的和解内妄容。如双方敢仅就本诉达晃成和解而不痛能就财产保员全达成和解春，则法院仍罢应在赔偿案杰件中就财产恳保全的是否百赔偿、怎样搂赔偿做出判杰决。絮第五，徐如一审判决能原告(保全楚申请人)胜造诉，则同时虏另案判决驳猪回赔偿案件斩之诉讼请求倾。一审判决三原告败诉的颈，则同时另歉案判决原告固向被告赔偿梁因申请财产通保全所造成水的损失。一律审判决原告第部分胜诉的圈，如胜诉金感额与保全金验额相等，则地同时另案判骑决驳回赔偿阅案件之诉讼柄请求;如保砍全金额超过笋胜诉金额，享则同时另案河判决原告赔径偿超过部分采的保全申请茶错误所造成殖的损失。萍第六，鼓如财产保全零措施系人民觉法院依职权星采取的，则爹应由被保全惯人在判决或箭裁定生效之魔后，按照国修家赔偿的程摸序，向法院诱提出赔偿请醉求(国家赔罪偿法仅仅规摊定了行政赔悠偿和刑事赔毕偿，未规定巡民事赔偿，建故提出此项督赔偿的依据六只有司法解年释，可参照屋刑事赔偿的拾程序)。含上述办筋法，首先可嘉以将法律关低系理顺，避感免同案处理遣两起案件的室混乱;其次罗可以大大缩礼短当事人索展赔时间，减咸少一波又一桶波的争议;挽第三更便于忍人民法院对屿赔偿范围和氏数额的确定司。当然，上烟述措施尚需旺立法支持，杜与赔偿程序俩问题配套出本台的还应有月具体的对赔锣偿范围的法且律规定。程凉序和实体是钳缺一不可的点。另外，还笋