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AbstractConstitutionalThoughtofLiang,thestudyofthehistoryofourcenturyhasdeepconstitutionalsignificance.Afterthemiddleofthenineteenthcentury,graduallyintroducedintoChinaofWesternlegalthought.LiangenthusiasticallypromoteandadvocatetheruleoflawinWesternMarxism.Andthe"Constitution,Congressisbased,anindependentjudiciaryasthefundamental"buildingintotheiridealof"ruleoflawbuilding."Liangpointedoutthattheruleoflaw,wemustfirstdevelopasoundconstitutionalpremisethattheruleoflaw,withtheconstitutiondoesnotmeantheruleoflaw,thekeyisenforcementoftheConstitution.ThispaperwillLiangConstitutionalThoughtbackgroundanddeveloptheresearchofspecificconstitutionalthinkingLiang.LiangconstitutionalformofgovernmentfromthinkingaboutthechoiceofthespiritoftheConstitution,onfreedom,rightsandautonomyandontheparliamentarysystemandelectoralsystemoftheConstitutionalThoughtoftheadvancednatureoftheLiangandLiangexcavatedconstitutionaltheorytomodernconstitutionaldevelopmentinChinaInspiration.Keywords:Constitutionalthought;Advanced;Inspiration试论梁启超的宪政思想随着时代的变化,梁启超的宪政思想也处在不断的变化之中,先后提出了君主立宪制、开明专制、民主共和等主张。但在梁启超多变的宪政主张中始终有一个不变的核心,即中国要实现宪政,而且要在保持国家、社会的稳定中逐步地、渐进地实现国家的富强、民主,这是梁启超宪政思想的核心内容。本文对梁启超宪政思想研究的现状进行了总结和回顾,详细探析梁启超宪政思想的渊源以及特点,探讨梁启超宪政思想由激进到温和的原因。梁启超宪政思想的历史发展梁启超一生中对宪政的追求是曲折的,从萌芽到思想激进时期再到思想缓和时期都体现了梁启超对宪政的思考。下文将阐述梁启超宪政思想产生的历史背景,并分析梁启超宪政思想在演变过程中的重要原因。(一)梁启超宪政思想的产生背景梁启超(1873-1929),字卓如,号任公,又号饮冰室主人,汉族,广东新会人。他是中国近代史上著名的政治活动家、启蒙思想家、资产阶级宣传家、教育家、史学家和文学家,戊戌变法(百日维新)领袖之一。除此之外,他还是中国近代著名的法学家。他的一生,经历了晚清与民国两个时期;他的业绩,包括了政治和学术两个方面。19世纪后半期,是中国历史上的一大变局时期。中国这个具有几千年文明史的古老国家失去了昔日所具有的尊严,进入了一个被列强凌辱的时代。当时许多知识分子已经认识到了这种危机,并在言论中予以表达。如1860年郭崇焘就指出:“夷人之变,为旷古所未有。”李鸿章在一次上折时也说:“欧洲诸国百十年来,由印度而南洋,由南洋而东北,闯入中国边境腹地,凡前史所未载,亘古之所未通,无不款关求互市——此三千余年一大变局也。”焦润明.梁启超法律思想综论[M].北京中华书局,2006:8.梁启超便出生和成长在这个千年的变局时期。焦润明.梁启超法律思想综论[M].北京中华书局,2006:8.19世纪60年代,中国国情起了急剧的变化。声势浩大的农民起义及第二次鸦片战争,使得封建王朝的生存根基发生了动摇。这时开始出现了洋务派,虽然洋务运动在主观上是为了挽救封建统治的崩溃,但在客观上一方面建成了中国近代的第一批军用和民用工业,同时使得中国民族资产阶级的知识分子得以成长,这一时期的代表人物是王韬、郑观应、薛福成等。他们虽然提出了很多近代法律制度的主张,如在国家制度上了提出设议院,实行君民共主等设想,但总的来说,他们的很多政治与法律主张,只是一些具体学习西方的建议。在薛福成《筹洋刍议》及郑观应《盛世危言》中,有对宪政理论的阐述但很少,不过也显示了他们在接触近代西方宪政制度上迈出的重要一步。这是民族资产阶级的初步形成时期。1894年的甲午中日战争的刺激是梁启超走向探求宪政救国的重大动因。《马关条约》的签订,开始了帝国主义瓜分中国的狂潮,同时帝国主义的思想文化侵略也比以前规模逐渐扩大了。清政府在这一阶段的惨败,显示出了清政府的很多致命弱点:制度落后、吏治腐败、外交软弱、无能军事。同时,在洋务运动的促进下,民族资产阶级的势力逐渐壮大,并在思想界逐渐形成了以康有为代表的资产阶级改良派。梁启超作为康有为的学生也成为重要代表人物,登上历史舞台。梁启超等人的戊戌变法维新等一系列爱国政治运动就是在中国处在深重的历史危难的历史背景下出现的,梁启超的宪政思想也就是在这样的历史背景下开始形成的。所以梁启超的宪政思想一经形成,便打上了救亡图存的历史烙印,无论后来梁启超的具体主张及宪政思想如何转变,“梁启超一生的思想从未脱离过救亡图存这一时代主题,爱国之心、立宪之志和新民思想是他一生思想发展中不变的三个因素”。张衍前,于志国著.张衍前,于志国著.近年梁启超研究综述[J].文哲史,1996(2):94.(二)梁启超宪政思想的发展进程在维新运动时期,梁启超的宪政思想开始萌生,但更多的是受到康有为的影响,他以传统儒学为思想武器,借助于西方的民主政治理论和权利学说,初步萌生了其宪政思想。这一时期,“民权”和“议院”是其思想的核心。从思想渊源来看,王韬、郑观应那一代早期知识分子的西方的议会思想,黄宗羲的反君主专制思想,康有为的托古改制的儒家思想,对梁启超立宪思想的萌生有较大的影响。梁启超早期的立宪思想是与对封建君主专制的批判联系在一起的。他认为封建君主治理天下是一种“独术”,而不是一种“群术”。并认为“以群治群,群乃成。以独术治群,群乃败。”通过对儒家传统中“群”这一概念的全新诠释,梁启超接受了康有为的“以群为体,以变为用”粱启超.说群序[C].饮冰室合集·文集,北京中华书局,1989:3.的治世思想,将康有为的“公羊三世说”演变为“三世六别说”,认为君主专制制度走向民主政治制度是历史的必然,阐明了“君权”与“民权粱启超.说群序[C].饮冰室合集·文集,北京中华书局,1989:3.维新变法运动失败以后,梁启超被迫流亡海外,直到1912年10月回国。在这一长达15年的流亡生涯中,梁氏宪政思想得到了极大的发展并渐渐走向成熟。在日本梁启超先后创办了《清议报》和《新民从报》,以1903年访美国为界,在这之前是梁启超的言论激进时期,世人称这一时期的他为“言论界的骄子”。他完整地提出并阐述了君主立宪思想和实行“开明专制”的主张,同时明确地表达了其反对通过革命的手段达到民主共和的主张。他认为“君主立宪者,政体之最良者也。地球各国既行之而有效,而按之中国历古之风俗,与今日之时势,又采之而无弊者也。”粱启超.立宪法议[C].饮冰室合集·粱启超.立宪法议[C].饮冰室合集·文集,北京中华书局,1989:1.梁启超在思想激进时期,始终没有完全脱离君主立宪的宪政框架。他力倡在中国实行君主立宪政体,并对在君主立宪政体框架下的立法权的归属问题,政府与人民的权限问题进行了可贵的探索,初步形成了在君主立宪的宪政框架下实行立法、行政、司法三权分立,君主成为虚君的君宪雏形。但由于对西方自由权利理论的吸纳,他又大力提倡破坏主义,对西方的民主立宪理论情有独钟,从而使得这一时期他的立宪思想中常常保守性与进取性交织在一起,形成互相矛盾的立宪思想。梁启超立宪思想由激进趋向缓和学界一般认为1903年的访美之行是梁启超立宪思想的一个重大转折点。访美之前,梁启超大力提倡破坏主义与革命排满,宣传民权自由学说,希望中国能实现民主立宪政体。访美之后,梁启超立场大变,完全站在君主立宪的立场上发表言论,反对共和,排诋革命,过去所醉心的民主共和政体,此后也完全放弃。这种思想历程转变的分期,在台湾学者张朋园的论述中也能得到证实。张朋园认为“就思想而言,三十一岁时(即1903年)为分水岭;之前,由缓进而激烈,之后,由激进而缓和”。由此可见梁启超言论的转变,是由于追求真理的爱国情怀所至。在思想激进时期,认为救国只有倡行破坏,于是倡行破坏;在认识到破坏后可能导致的危险后,言论于是发生改变。民国成立以后,梁启超结束多年的流浪生涯回国。回国后梁启超曾经在报界欢迎会以及《清代学术概要》一书中解释了其思想转变的理由,主要有一下几点:一为个性方面的原因。康有为称其为“流质易变”。观其于戊戌政变之前,从康有为治大同小康之义,守公羊三世之说。亡命日本之后,接触西方,放弃公羊三世之说,而言民族主义,并进而弃大同之义,宣讲国家思想。但是到了1903年,他的思想又倾向伯伦知理的民族主义理论,提倡大民族主义,反对革命排满,以此来对抗革命党的种族主义。这些思想历程的变迁,皆与其易变的性格有关。二为对中国现实的分析。他看到国民民智未开,贸然革命,只会造成更大的动乱。二、梁启超的宪政思想具体分析立宪政治,是梁启超毕生的政治追求。他对中国宪政采取何种模式的思考从没有间断过,并且随着自身知识、中国社会现实、世界格局的不断变化而转变自己的思想,使得他一生的宪政主张充满着“矛盾”与“转变”,反映了当时中国民族资产阶级在探寻中国宪政之路上的迷茫,反映了中国知识分子在国家危亡的历史时期辛勤思索救国之路的艰辛,反映了中西两种政治文化的冲撞和融合,更是反映了中国走向宪政的艰难和曲折。本文研究梁启超的宪政思想包括了其有关政体的选择、宪法的精神、关于自由、权利和自治、以及国会制度与选举制度。(一)关于政体的选择梁启超认为,“国体之区别,以最高机关所在为标准,前人大率分为君主国体贵族国体民主国体之三种。”贵族国体殆已绝迹。君主国以最高之权归诸君主。民主国体其最高机关为有选举权之国民。寻常而言,“以其元首之称为皇帝而由世袭者,则命之曰君主国,其元首称为大统领而由选举者,则命之曰民主国梁启超.宪政浅说[C].饮冰室合集3·饮冰室文集之二十三,北京中华书局,1989:37.。”“政体之区别,以直接机关之单复为标准。其仅有一直接机关,而行使国权绝无限制者,谓之专制政体。其有两直接机关,而行使国权相互制限者,谓之立宪政体。”梁氏将国家机关分为直接机关与间接机关两种。所谓直接机关,就是指该机关之人并非受其他机关委任,而由于一定法律事实的发生或者法定程序,直接依据宪法规定自然获得其地位,如君主、大统领、国会等。“立宪与专制之异,不在乎国体为君主民主,而在乎国权行使之有无限制。”梁启超.宪政浅说[C].饮冰室合集3·饮冰室文集之二十三,北京中华书局,1989:38.国体与政体的关系,梁启超的观点可谓独树一帜。“但使政体真能立宪,则国体为君主为共和,原无所不可。”他主张,“论家只问政体,不问国体。”其理由在于,“国体之为物,既非政论家之所当问,尤非政论家之所能问。”不当问是因为,“梁启超.宪政浅说[C].饮冰室合集3·饮冰室文集之二十三,北京中华书局,1989:37.梁启超.宪政浅说[C].饮冰室合集3·饮冰室文集之二十三,北京中华书局,1989:38.梁启超.异哉所谓国体问题者[C].饮冰室合集8·饮冰室专集之三十三,北京中华书局,1989:85.这里着重介绍一下梁启超的立宪政治思想。所谓立宪,就是指“以宪法规定国家之组织,及各机关之权限,与夫人民之权利义务,而全国上下共守之以为治者也。”有人民所选举的国会与政府对立,是各立宪国的共同点。梁启超.国民浅训[C].饮冰室合集8·饮冰室专集之三十二,北京中华书局,1989:4.所谓立宪政治,即(1)多数政治。共和立宪国之政体在于多数的人民及其代表。梁启超.多数政治之试验[C].饮冰室合集4·饮冰室文集之四十,北京中华书局,1989:34.(2)限权政治。立宪政治区别于非立宪政治之处在于君权有限制或政府对国会负责“立宪政治,一言蔽之,则权力有限而已。”梁启超.敬告国人之误解宪政者[C].梁启超.国民浅训[C].饮冰室合集8·饮冰室专集之三十二,北京中华书局,1989:4.梁启超.多数政治之试验[C].饮冰室合集4·饮冰室文集之四十,北京中华书局,1989:34.梁启超.敬告国人之误解宪政者[C].饮冰室合集3·饮冰室文集之二十六,北京中华书局,1989:71.梁启超.初归国演说辞·莅共和党欢迎会演说辞[C].饮冰室合集4·饮冰室文集之二十九,北京中华书局,1989:10.梁启超.国风报叙例[C].饮冰室合集3.饮冰室文集之二十五(上),北京中华书局,1989:19.(二)关于宪法的精神梁启超认为,宪法有三大精神。他对此的理解可谓深悟宪法的精髓。1.国权与民权调和梁启超认为,一个完全至善的国家,“必以明政府与人民之权限为第一义。”“使人民之权无限,其弊也,陷于无政府党,率国民而复归于野蛮。”“使政府之权无限,其弊也,陷于专制主义,困国民永不得进于文明。”梁启超.论政府与人民之权限[C].饮冰室合集2·饮冰室文集之十,北京中华书局,1989:1.国权与民权的消长,反映于政治现象上即为干涉主义与放任主义的辩争。虽然说,国权与民权不可有所偏畸,但各国制宪者自当审视其国情,“或因本能之所长而发挥之,或因积习之所倚而矫正之,要不外以损益之宜,寓调和之意。”梁启超.宪法之三大精神梁启超.论政府与人民之权限[C].饮冰室合集2·饮冰室文集之十,北京中华书局,1989:1.梁启超.宪法之三大精神[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社,2000:346.梁启超.宪法之三大精神[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社,2000:346.2.立法权与行政权调和梁启超认为,孟德斯鸠倡导三权分立,国会的立法权与政府的行政权各安其分,互不侵越。然而,征诸各国经验,孟氏之说难以成立。国会行使的不仅是立法权,而立法权又未能专属于国会。国家分设国会与政府,本欲使之互相限制而各全其用。如果“行政部中人全由立法部之多数党出,国会与政府纯为一气。国会所谓监督者,尽成虚语。苟政党之道德不完,则陷于一党专制之弊。”如果“政府对于国会,缘畏惮而生佞媚,缘娼嫉而思操纵,全用笼络离间之术,使议员各自暌涣以入吾彀,而国会亦终成为政府利用之具。”“各国所以调和此两权之法,大率各因国情积经验以成良习。”“国家之所以设国会,实欲假途于此以求得一理想的政府而已。所谓理想的政府,其条件有二,一曰善良,二曰强固。何谓善良,常兢兢焉思所以龚行国家之天职,斯善良矣。何谓强固,其力实足以龚行国家之天职而无所挠败,斯强固矣。”梁启超.宪法之三大精神[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社,梁启超.宪法之三大精神[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社,2000:350.梁启超.论立法权[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社,2000:10.梁启超.宪法之三大精神[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社,2000:356.3.中央权与地方权调和中央与地方关系一直是中国宪法、中国宪法学的一大难点。梁启超认为,中国宪政的最大问题,就是中央集权与地方分权的程度。“无论何国之政治,断未有能为绝对的集权者,亦断未有能绝对的分权者。然程度之或毗于此,或畸于彼,则缘国情而各有所宜。”梁启超.咨议局权限职务十论[C].饮冰室合集3·饮冰室文集之二十五(上),北京中华书局,1989:36.梁氏认为,“畸于分权者,宜以勿妨害国家之统一为界;畸于集权者,宜以勿牺牲局部之利益为界。为不越此界者,则其政皆可云善良。而在幅员狭、交通便之国,则以稍畸于集权为宜;在幅员大、交通艰之国,则以稍畸于分权为适。此其大较也。”梁启超.论中央地方之权限及省议会之必要与其性质[C].饮冰室法制论集,江苏:广陵古籍刻印社,1990:107.中央权与地方权如何调和,梁氏认为,中国因为历史上的关系和地理上的关系而不得不暂畸于分权。从自然界的现象来说,中国“地理辽远,鞭长莫及,虽欲集权于中而有所不能,斯固然矣。”梁启超.咨议局权限职务十论[C].饮冰室合集3·饮冰室文集之二十五(上),北京中华书局,1989:36.梁启超.论中央地方之权限及省议会之必要与其性质[C].饮冰室法制论集,江苏:广陵古籍刻印社,1990:107.梁启超.论中央地方之权限及省议会之必要与其性质[C].饮冰室法制论集,江苏:广陵古籍刻印社,1990:109.(三)关于自由、权利和自治自由是什么?梁启超认为,“自由者,天下之公理,人生之要具,无往而不适用者也。”但自由“有真自由,有伪自由;有全自由,有偏自由;有文明之自由,有野蛮之自由。”梁启超.新民说[C].饮冰室合集6·饮冰室专集之四,北京中华书局,1989:40.梁氏所认为的真自由是指“人人自由,而以不侵人之自由为界。”“自由云者,团体之自由,非个人之自由也。”换言之,人生于团体之中,必有所限制。“野蛮时代个人之自由胜,而团体之自由亡;文明时代团体之自由强,而个人之自由减。”两者之间存在着一定的比例。“团体自由者,个人自由之积也。人不能离团体而自生存,团体不保其自由,则将有他团焉自外而侵之压之夺之,则个人之自由更何有也?”梁启超.新民说[C].饮冰室合集6·饮冰室专集之四,北京中华书局,1989:40.国中少年应知自由平等的功用,大都应当求诸政治,政治以外之事,不能动辄拿自由作为自己的护身符。“综观欧美自由发达史,其所争者不出四端:一曰政治上之自由,二曰宗教上之自由,三曰民族上之自由,四曰生计上之自由(即日本所谓经济上自由)。”“求真自由者乎,其必自除心中之奴隶始”,而勿为古人、世俗、境遇、情遇的奴隶。“真爱自由者,未有不真能服从者也梁启超.服从释义[C].梁启超.服从释义[C].饮冰室合集2·饮冰室文集之十四,北京中华书局,1989:11.权利从何而来?梁启超认为,“天生人而赋之以权利,且赋之以扩充此权利之智识,保护此权利之能力。故听民之自由焉、自治焉,则群治必蒸蒸日上。”“言政府与人民之权限者,谓政府与人民立于平等之地位,相约而定其界也,非谓政府畀民以权也。”“政府若能畀民权,亦能夺民权。”梁启超.论政府与人民之权限[C].饮冰室合集2·饮冰室文集之十,北京中华书局,1989:5.梁氏又言,“权利何自生?曰生于强。”“人人务自强以自保吾权,此实固其群善其群之不二法门也。古希腊有供养正义之神者。其造像也,左手握衡,右手提剑。衡于所以权权利之轻重,剑所以护权利之实行。有剑无衡,是豺狼也。有衡无剑,则权利者亦空言而卒归于无效。”“权利之诞生,与人类之诞生略同。分娩拆副之苦痛,势所不免。惟其得之也艰,故其护之也力。”中国古代,杨朱曾言:“人人不损一毫,人人不利天下,天下治矣。”梁氏认为,人人不损一毫,或许也是权利的保障,但是杨朱并未理解权利的真相。梁氏认为,“彼知权利当保守而勿失,而不知权利以进取而始生。”梁启超.新民说[C].饮冰室合集6·饮冰室专集之四,北京中华书局,1989:31梁启超.论政府与人民之权限[C].饮冰室合集2·饮冰室文集之十,北京中华书局,1989:5.梁启超.新民说[C].饮冰室合集6·饮冰室专集之四,北京中华书局,1989:31.梁启超.敬告我同业诸君[C].饮冰室合集2·饮冰室文集之十一,北京中华书局,1989:36.梁启超十分注重自治。自治是民权的保障。“抑民权之有无,不徒在议院参政也,而尤在地方自治。地方自治之力强者,则其民权必盛,否则必衰。”梁氏认为,“自治之德不备,而徒漫言自由,是将欲急之,反以缓之;将欲利之,反以害之也。”梁启超.十种德性相反相成议[C].饮冰室合集1·饮冰室文集之五,北京中华书局,1989:46.自治是立宪国的基础。若是没有地方自治的能力,也没有建设国家的能力。立宪国政治的特色,“在中央则为国会,在地方则为自治。”地方自治实为国民参政最好的练习场,是宪政基础的第一级。地方的公共事业,性质虽与国务大致相同,但规模远小于国务。故而轻而易举。而且与各人十分密切,事事目睹亲历。其中的祸害关系,当场立见。“故人民之办自治者,一面以轻而易举故,不必奇才异能,已可胜任愉快;一面以利害密切故,易刺激其公共心而唤起其兴味。”梁启超.国民浅训[C].饮冰室合集8·饮冰室专集之三十二,北京中华书局,1989:7梁启超.十种德性相反相成议[C].饮冰室合集1·饮冰室文集之五,北京中华书局,1989:46.梁启超.国民浅训[C].饮冰室合集8·饮冰室专集之三十二,北京中华书局,1989:7.梁启超.新民说[C].饮冰室合集6·饮冰室专集之四,北京中华书局,1989:54.梁启超.新民说[C].饮冰室合集6·饮冰室专集之四,北京中华书局,1989:51.(四)关于国会制度与选举制度在梁启超的眼中,专制政体与立宪政体的区别就在于国会的有无。首先,国会的性质。就法律而言,国会为制限机关,与主动机关相对。“凡立宪之国家,必有两直接独立之机关相对峙。而此两机关者,其中必有一焉,能以自力发动国权,对于人民而使生拘束力。若此者谓之主动机关。又必有一焉,不能以自己之意思,直接以生拘束国民之力。顾能以其力制限主动机关之发动国权,非得其同意,则不能有效,若此者谓之制限机关。”梁启超.中国国会制度私议[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社:2000:189.就政治上而言,国会代表着全国人民各方面的势力。其次,国会的组织。这主要就是二院制与一院制。梁氏认为,代议制度的精神,“其一则在以国民全体之意思,为国家之意思也;其二则在使之能以适当之方法,发表其意思也。为达第一目的,则不可不使社会各方面,皆有代表人。为达第二目的,尤不可不设适当之机关,以调和代表人之意思梁启超.中国国会制度私议[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社:梁启超.中国国会制度私议[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社:2000:189.梁启超.中国国会制度私议[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社:2000:193.国会的权限,各国虽有不同,但有三项权能不可或缺。“一曰议决法律,二曰监理财政,三曰纠责政府。但使国家能有良好之国会,而国会能公平以行此三项权能,则立宪之实可举,而共和之基可固矣。”梁启超.梁启超.国民浅训[C].饮冰室合集8·饮冰室专集之三十二,北京中华书局,1989:4.梁启超对选举权及选举制度的理论至为精辟,多为后世学习。(1)选举权。即人民选举议员之权。依选举权的广狭,可分为普通选举与制限选举两种。前者是指一切人民皆有选举权,后者是指以法律指定若干条件,符合的或达不到该条件的才有选举权。但普通选举也只是相对而言,各国都有性别、年龄、国籍等条件的限制。普通选举实为普通制限选举。制限选举实际上是特别制限选举。普通制限有国籍、性别、年龄、住所等。特别制限分为消极的与积极的制限两种。前者是指以法律规定若干条件,凡不在其列的,均有选举权。有公权行使制限(如剥夺公权)、财产变动制限(如破产)、阶级制限(如日本的华族户主)、职业制限(如军人)。后者是指以法律规定若干条件,符合此条件的乃得有选举权。有财产制限、教育程度制限等。在普通选举中,还有平等选举与等级选举的差别。平等选举,即一人一权,举国皆然。等级选举,即某种类的人有优异权,不与一般人相同。实现等级选举的方法是复数投票制度和分级投票制度。(2)被选举权。各国对被选举权的限制都比选举权要宽。其中最主要的限制有:财产限制、年龄限制、住所限制、职业限制等。(3)选举方法。①直接选举与间接选举。这两者各有利害得失。直接选举能够将多数人民的意思直接反映到国会,直接选举能增加选举人的投票积极性,程序简单,有利于减轻国家和人民的负担。间接选举有利于鉴别被选举人,组成良好的国会;第二级选举人地位较高,交通更便利,容易为大家所知晓;第二级选举人为名誉职,能使其产生自重心,从而慎重行事。直接选举与间接选举需要结合国情加以选择。②选举区。其中有无选举区制与有选举区制。从学理上讲,必以无选举区制为正鹄。议员为全国国民的代表。若分选区,容易使人误解其为本区的代表。而且划分选区,人口比例也难以一致。但是无选举区,若要补选议员,则要动用全国的力量才可以进行。这种制度仅可在极小的国家实行。在有选举区制中,又分为小选举区制(一区一人)和大选举区制(一区多人)两种。这两者也是各有得失。后者议员分配较易公平,而且因为地方大,作弊的可能性就较小,人才也容易得到。另外,它不仅可以代表多数党,还可以代表少数党。但是这种大选举区制投票调查的程序太繁杂,容易引起争议混乱。一旦议员出缺,必须合全区之力来补选,其经费开支也大于小选举区。③中选的计算法。这可以分为两大主义。其一为代表多数主义,得票为多数者当选;其二为代表少数主义,虽然在整个选举票中得票较少,但也可以选举出代表人。无论多数压制少数,还是少数压制多数,均为不妥,这都将使一部分人怠视公务,而减杀其爱国的热诚。故而中选的计算方法要设计精良,以匡其弊。代表多数制度的有两种方法,即过半数法和比较多数法。代表少数制度的有四种方法,即有限投票制、聚合投票制、单记商数投票制和连记商数投票制。④选举程序。共分为选举人名簿、投票(有连记投票与单记投票之别,又有记名投票与匿名投票之分)、选举机关、选举权利的保障(开票公开、处分不法行为、选举诉讼和中选诉讼)四个部分。(4)强制选举。选举有自由选举与强制选举之分。自由选举为多数国家所采用,但弃权的人数较多。近世立法家试图补救,强制选举的学说于是盛起。这关系到的法理就是,选举的性质是权利,还是义务?权利说认为,选举权是天赋人权的一种,在法律上没有义务去参加选举。义务说认为,选举不是为个人自己的利益而是为国家利益而进行。不经过这种程序,国家机关无以成立。国家将此公职务课诸人民,与纳税、服兵役没有差别。梁启超认为,“凡政治上的权利,也都是政治上的义务。选举既是人民的权利,也是人民的义务。当然,中国立宪思想尚未普及,还不可以骤行此事。梁启超.中国国会制度私议[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社:2000梁启超.中国国会制度私议[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社:2000:222.三、梁启超宪政思想的先进性宪政,是梁启超一生的追求。梁启超在政治、法律方面的著述多与此相关。梁氏对中国宪政究竟如何走下去有着许多自己的思考和设计。如《开明专制论》、《新中国建设问题》、《中国立国大方针》、《政府大政方针宣言书》、《将来百论》等。这些多为某一时段的主张,当然也不乏宪政一般原理的阐述。梁氏先是主张开明专制,后是主张君主立宪,最后又在捍卫共和立宪。虽然主张不同,但其背后的指导思想是一致的、一贯的,即逐步在中国实现立宪政治。以下几点不论在当时还是现在,在我国的宪政法学中都是先进的,是我国当代宪政发展要借鉴之处。(一)研究方法的先进性宪法学研究最易受国家时政的影响和限制。梁启超在研究中,将各种制度的优劣得失,一一阐明,持论中平,让读者能有一个清晰全面而近乎客观的认识。这一点在其《中国国会制度私议》一文中表现得至为明显。当时,梁氏主张二院制,但他首先是将二院制与一院制作比较,不仅列出二院制的优点,也列出了二院制的缺陷。主张间接选举,也是将直接选举与间接选举的优点与缺点一一列明。然后再阐述其主张的理由。在他的眼中,天下的制度有优点,也必有缺点与之相随。他曾批评道:“若日本者,欧美人所指为半专制的立宪国也。宪政精神之不完,宪政程度之劣下,至日本而极矣。”“今我政府乃至曲学阿世之新进,动辄以效法日本宪政为词,此其适应于我国国情与否且勿论,然既曰效日本矣,则亦当知日本之制度,固自有其相维于不敝者,若徒取其便于己者而效之,其不便者则隐而不言,是又得为效日本矣乎?梁启超.梁启超.立宪国诏旨之种类及其在国法上之地位[C].饮冰室合集3·饮冰室文集之二十六,北京中华书局,1989:55.(二)宪政思想的本土化梁启超其时正值中国转型之时,他的研究充满了对中国自身宪政的关注。“天下无论何种制度,皆不能有绝对之美,惟当以所施之国适与不适为衡。离国情以泛论立法政策,总无当也。”梁启超.中国国会制度私议[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社:2000:253.他虽知共和国体“最神圣最高尚”但又谓“吾辈论事,毋惟优是求,而惟适是求。”于是他针对1905年中国的情况,提出开明专制的主张。“梁启超.中国国会制度私议[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社:2000:253.梁启超.开明专制论[C].饮冰室合集2·饮冰室文集之十七,北京中华书局,1989:39.梁启超.中国国会制度私议[C].范忠信.梁启超法学文集,中国政法大学出版社:2000:184.(三)宪政思想鱼宪政实践融合梁启超对成文宪法、宪法观念以及宪政现实的区分并注重它们之间的互动,殊是难得。梁氏曾言,“抄译一二国成文宪法而布之也,则一二小时可了耳。何难之与有?且就令能制定极完美而适于我国之宪法,未及其时,而贸贸然布之,顾以种种障碍,一切不能实行,而徒使天下失望,则虽谓为立宪主义之罪人梁启超.开明专制论梁启超.开明专制论[C].饮冰室合集2·饮冰室文集之十七,北京中华书局,1989:82.梁氏关于国会制度的陈说,只是立法论而已。梁氏认为,“即见采择,而所期之效,仍视乎人民之所以运用之者何如。盖政治者,活力也,实权之消长,恒视实力以盾乎其后。我国民如欲得正当之实权,亦惟养正当之实力而已矣。”宪法各国未尝没有宪法,宪法的内容与其他国家、其他时代相比也不见得必有所大劣,而其政治现象迥异,实是因为政治为一种活现实,而法典不过一种死条文,运用死条文演成活事实,得失之林,存乎其人。“是故离事势而言法律,迂腐之谈也。恃法律以拘制事势,尤妄人之见也。梁启超.梁启超.读中华民国大总统选举法[C].饮冰室合集4·饮冰室文集之三十,北京中华书局,1989:57.梁氏主张国民动议制宪,“趁此机缘,借一实事:将宪法观念-共和真理灌输于多数国民也。”梁氏认为,制宪至少要三个条件:第一,使国中较多数人确实感觉有制定宪法的必要;第二,使国中较多数人了解宪法中所含的意义及其效用;第三,使国中较多数人与制宪之事有联系。这样,“国民乃始知爱慕宪法珍护宪法,然后乃得自拔于孤孽赘疣之境遇,而发扬其威灵以加被国民。”约法何以虽有犹无?政府、国人、乃至高谈护法之人,“其心目中,亦未尝有约法存也”。“国人自始未尝认约法为必需品如饥渴之于食饮也。约法中所含意义,国民未或理解焉。其视约法与己身之利害关系,若秦人视越人之肥瘠也。梁启超.梁启超.读中华民国大总统选举法[C].饮冰室合集4·饮冰室文集之三十,北京中华书局,1989:57.四、梁启超宪政思想对当代我国宪政建设的启示宪政是以宪法为前提,以民主政治为核心,以法治为基石,以保障人权为目的的政治形态或政治过程。宪政作为专制政体的对应物,其基本内涵就是用宪法这一根本大法的形式把已经取得的民主事实确认下来,用法治的精神发展和完善这种民主事实,以此保障公民权利。因此,宪政应包含三个基本的要素,即民主、法治和人权。其中,民主和法治都服务于相同的价值——保障人权,只是发挥功能的角度不同而已。(一)对民主建设的启示梁启超热切的希望人民能够投入各项的政治活动中,养成立宪政治所需的各种良知良能和热情。他告诫人们别看今天有了预备立宪,以为立宪政治就可以摆在人们面前。但立宪是被动的,没有民众的运动,难以持久。要把开展理性的国民运动,养成立宪政治所必须的各种品格与能力,视为立宪政治的第一要务。我国社会主义民主法制建设过程中的人民代表大会制度是我国实现社会主义民主的基本形式。我国宪法明确规定,国家的一切权力属于人民。人民当家作主,通过选举代表自己的人民代表大会代表来达到对国家权力的行使。在奴隶社会、封建社会的君主专制制度下国家的一切权力属于君主或者少数贵族。虽然梁启超宪政思想中并没有提出人民代表这一主张,但他关于国民的自治问题给我国民主思想带来新鲜血液,人民主权原则得到张扬,对后世民主建设的发展作出巨大贡献。前文中讲到,梁启超十分注重自治。他认为,国家颁行自治制度,不过是代为拟定一个妥善的办事章程,教以欲办之事,其它应全部交于人民自行斟酌。梁启超认为,“以国民全体之意思,为国家之意思也”“为达第一目的(即前一引句),则不可不使社会各方面,皆有代表人。”本作者认为,梁启超的这一思想是当代我国人民当家作主思想的原型。在当代我国宪政建设中民主是基本。我国人民代表大会制度不断完善,有力保障人民当家作主,行使国家权力。(二)对法治建设的启示自治与法律不可分。人人遵守法律,而该法律是发自人人心中良知、适于人道,则“保我自由而亦不侵人自由。故不待劝勉,不待逼迫,而能自置于规矩绳墨之间。若是者谓之自治。”民主自治是基础,而建设法治社会则是实现这一基础的重要途径。自治的范围有大小的不同,而“其精神一也。一者何?一于法律而已。”梁启超这一言论充分体现了法治的重要性。从对梁启超宪政理论知识的学习以及对世界法治经验的借鉴中,我国初步形成了以宪法为核心的有中国特色社会主义法律体系。根据中共中央的建议,全国人民代表大会在1993年和1999年两次对宪法的部分内容进行修改,“邓小平理论”,“我国将长期处于社会主义初级阶段”,“沿着建设有中国特色社会主义道路”、“坚持改革开放”、“发展社会主义市场经济”,“中国共产党领导的多党合作和政治协商制度将长期存在和发展”,“中华人民共和国实行依法治国,建设社会主义法治国家”,“国家在社会主义初级阶段,坚持公有制为主体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度,坚持按劳分配为主体、多种分配方式并存的分配制度”相继写入宪法。全国人大常委会进一步加强立法工作,提高立法质量。到现在,我国已经有现行法律200多件,国务院制定通过的现行行政法规600多件,地方人大及其常委会制定通过的地方性法规8000多件。从总体上看,依法治国、执法为民、公平正义、服务大局、党的领导,五个方面相辅相成,体现了党的领导、人民当家作主和依法治国的有机统一。(三)对人权保护的启示所谓人权,是指在一定的社会历史条件下每个人按
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