IPO审核与监管合规视角下的“特殊权利条款”处理-徐寿春

IPOIPO“特殊权利条款”处理原创业板发审委委员徐寿春徐寿春徐寿春律师曾任中国证监会第一、二、三届创业板发行审核委员会委员 (是全国律师界第一位三届专职委员)，参与了一百三十多家公司的首次票并上市(IPO)的审核，具有丰富的资本市场发行上市审核经验；在二十多年资本市场法律服务中，徐寿春律师负责了数十家公司在境内外资本市场的首次公开发行、再融资、收购兼并和重大资产重组项目，具有丰富的资本市场法律服务经验；徐寿春律师对资本市场法律服务领域法律、法规具有较为深入的研究，多次受邀参与中国证监会及相关政府部门的立法研讨工作；在证券发行上市、并购重组和上市公司监管等领域具有较为丰富的理论研究与立法实践相结合的经验；徐寿春律师多次入选钱绩•云南临沧鑫圆锗业股份有限公司(002428)首次公开发行A股并上市项目；•浙江星星科技股份有限公司(300256)首次公开发行A股并上市项目；•苏州苏试试验仪器股份有限公司(300416)首次公开发行A股并上市项目；•北京直真科技股份有限公司(003007)首次公开发行A股并上市项目；首次公开发行A股并上市项目；•威海光威复合材料股份有限公司(300699)首次公开发行A股并上市项目；•恒拓开源信息科技股份有限公司(834415)向不特定合格投资者公开发•华远地产股份有限公司(600743)配股项目；•江西富祥药业股份有限公司(300497)公开发行可转换公司债券项目；•视觉(中国)文化发展股份有限公司(000681)非公开发行A股项目。务中国证监会第一、二、三届创业板发行审核委员会委员；上海证券交易所第员；最高人民检察院民事行政案件咨询专家；中华全国律师协会金融证券专业委员会委员；第八、九届北京市律师协会证券法学院法律硕士校外导师；中国人民大学法国政法大学民商经济法学院兼职教授；北京仲裁仲裁员02IPO中“特殊权利条款”审核政策的历史沿革03IPO审核实践对“特殊权利条款”的处理案例04红筹企业的特殊规定及案例类1.1对赌绩等进行对赌。根据科创板审核动态2022年第1期，上市前后回售权、反稀释权、估值调整等特殊权利条款均属于应当披露1.2优先认购、公司治理等其他特殊权利，通常包括优先认购权、优先购买权、共同出售权、拖售权、跟售权、最款等特殊权利，通常理解为超出公司法、上市公司相关治02IPO中“特殊权利条款”审核政策的历史沿革02IPO中“特殊权利条款”审核政策的历史沿革2.1对赌5《首发业务若协议等类似安排的，原则上要求发行人在申报前清司控制权变化的约定；三是对赌协议不与市值挂钩；四是核的审核政.8.10恢复条款案例：各方同意对对赌协议中约定的回购条款、转让限议约定了附条件恢复条款，即如果A公司股票未能获A回发行上市申请时将恢复原对赌协议。《监管规则适计类第1号》的向投资融负债。.11.期附恢复条款，且明确发行人是股，发行人作为对赌协议当事人不符合《创业板股票首次公开发行上市审核问答》要求，保荐人出具的核查意见与对赌协议实际情况不符。条件恢复的做即与发。1审核动期A反稀释权、估值调整等特殊权利义务做出安排，属于应当协议。7《监管规则适行类第4号》确认出具日之后,需补充提供协议签订后最新一期经审计投资款在对赌安排终止前应作为金融工具核算要02IPO中“特殊权利条款”审核政策的历史沿革2.2其他特殊权利03IPO审核实践对“特殊权利条款”的处理案例03IPO审核实践对“特殊权利条款”的处理案例3.1对赌智立方(301312，2022年7月11日于创业板上市)--所有的对赌均自始无效1、2020年6月25日，签署增资协议之补充协议，约定若发行人未能在2022年6月30日前完成申报，投资人有权要求创始人股东回购，发行人对回购义务承担无限连带责任。各方同意，自公司申报之日起，回购条款终止执行。如果公司因放弃申请申报或未达到发行条件而未能成功上市，上述条款自始自动恢复执行。增资协议之补充协议终止并视为自始无效，包括但不限于增资协议补充协议约定的股权回购安排、特殊权利约定、违约责任与赔偿等条款涉及的各方权利义务自始不发生法律效力。足发行人不能作为对赌义务方的条件；第二次清理：彻底清理，不附恢复条件，约定所有的03IPO审核实践对“特殊权利条款”的处理案例3.1对赌采纳股份(3011222022年1月26日于创业板上市)--实际控制人的对赌附恢复条件，恢复时点为发行人未发行人的股东新国联与发行人的实际控制人签署对赌协议，在申请IPO时签署《终止协议》，但该《终止协议》附恢复条款。诺目标，则投资者有权要求实发行人IPO主动或被动终止调查、司法机关侦止IPO审查且行关的调查、侦查结IPO成实质障碍的情权陈述与保、在投资者持有发行人股权期间，实际控制人应保持行人股份比例合计不低于51%，否则投资者有权要购全部股权。不作为业绩补偿、股权回购的义务主体，也不对发行人实际控制人在对赌安排下的相关义务承担；赌安排约定的股份回购条款触发概率较低，即使触发也不会导致发行人实际控制人的持股比例下降金03IPO审核实践对“特殊权利条款”的处理案例3.1对赌上市)--保留相关股东/实际控制人作为义务主体的回购条款发行人股东人才基金(持股比例为3.20%)与发行人实际控制人(合计持股比例为86.79%)签署补充协议二，约定如公司未能在约定时间上市，则人才基金有权要求四会明诚等主体和/或实际控制人按照以下约定连带别权利约定(即公司治理、相关股东权利、效力等条款)即行终止。致公司控制权变化挂钩总和，并收到的拟转让股份对应的现金分红，股权回购不与公司市值挂钩响发行人持续经营形补充协议二约定股权回购等事宜，不存在严重影响发行人持续经营能力或者其他严重影响投资者益的情形注：人才基金为国有资本，具有保障国有资产保值增值的义务，因此存在法律正当性基础，同时，涉及的投资人仅人才基金一家，所持股份比例较小，对公司的股权结构、实际控制权的影响较小。以此案例作为带对赌协议闯关IPO的案例依据时，注意该案例的特殊性，不可作扩张性适用理解。03IPO审核实践对“特殊权利条款”的处理案例3.1对赌019年12月5日于科创板上市)议的事采用常规手段进行核查，未能关注到所获取的协议缺失交易金额、交割条件等关键条款异常2016.12售条款”约定，在硕世生物上市后6个月起，高科新创、新浚一期有权向房永生、梁锡林、绍兴闰康发通知2019.12硕世生物在科创板上市，绍兴闰康持股26.61%，为公司控股股东，房永生、梁锡林为上市公司实控人。上述对赌协议未在IPO审核阶段披露。2020.7兴闰康并不同意南京高科系的请求，理由2020.10及以通知之日前30个交易日硕世生物股票收盘价均在申创、新浚一期作为投资人，可以按照法律、行政法规及证券监管的要求，依法、依规退03IPO审核实践对“特殊权利条款”的处理案例3.2其他特殊权利烨投资、中海汇金、福州启浦、暴利名称计划直接或间接转让其持有公司的全部或部分股权，机构股东享有以同样的转让条件按买权列明股份数量、金额及条件，机构股东享有对拟发行新股的优先认购权。控制人先行收回保底份额，机构进行分配。03IPO审核实践对“特殊权利条款”的处理案例3.2其他特殊权利股股东、实际控制人等相关方与合肥创投、语音基金等股东签署补充协议，约定股递交上市申报材料之日起效力终止，若出现汇成股份自行撤回首次公开发份首次公开发行上市申请未获得证券监管机构的同意/核准/批准，或汇成股份肥创投1年7月出具书面确认，确认前述特殊权利自汇成股份正式递交上市申报材料之21年7月签署补充协议，确认前述特殊权利自汇成股份正式递交上市十月吴巽拾岳禾安、十月吴巽与相关各方已于2021年7月签署补充协议，确认前述特殊权利自汇成股份正式递交上市申报材料之日起效力终止，若汇成股份未能完成合格上市，则前述特殊权利效力恢复。正式递交04红筹企业的特殊规定及案例04红筹企业的特殊规定及案例4.1表决权差异安排审核政策股票为基础证券的存托凭证应符合证券法关于股票发行的基本条件，同时构、公司治理、运行规范等事项可适用境外注册地公司法等法律法规规定或类似特殊安排的，应于首次公开发行时，在招股说明书等公开发行文件显要位置充分、详细披露相关情况特别是风险、公司治理等信息，以及依法落实保护投资者合法权益规定的各项措施。2015年1月-2月，九号公司先后引入A-1轮、A-2轮财务投资人，使公司创始人持股比例低于50%。由于需不断引入后续融资，进一步稀释创始人的持股比例，从而削弱创始人对公司的经营控制权，因此经创始人及财务投资人共同协商，一致同意九号公司放弃同股同权的结构，而采用特殊投票权结构。通股份)和B类普通股股份(特别表决权股份)，公司每份B类普通股股份具有5份表决权，每份B类普通股股份的表决权数量相同；除表决权差异外，A类普通股股份与B类普通股股份具有的其他股东权利完全相同。针对表决权差异安排，上交所就(1)采用特殊投票权结构的原因；(2)特别表决权安排数量设置的(3)表决权差异安排是否符合相关法律法规及上市规则要求予以询问。04红筹企业的特殊规定及案例4.2其他优先权利的审核政策PEVC可转换债券(以下统称优先股)，发行人和投资人应当约定并承诺在申报和发行过程中不行使优先权利，并于上市前终止优先权利、转换为普通股。》股票为基础证券的存托凭证应符合证券法关于股票发行的基本条件，同时符合下列要求：一是股权结构、公司治理、运行规范等事项可适用境外注册地公司法等法律法规规定，但关于投资者权益保护的安排总体上应不低于境内法律要求。➢中芯国际(688981，2020年7月16日于科创板上市)——作为普通股，保留了优先认购权【仅此一例】大唐控股或其附属公司、大基金一期或其附属公司享有对发行人后续发行普通股股份的优先认购权。 利的股份或可转换债券等优先权的要求。诺诚健华(688428，2022年9月21日于科创板上市)——作为优先股，终止了优先权并转为普通股发行人在香港联交所上市前发行的优先股的股东拥有的优先权包括选举董事及董事会重大事项一票否决权、优先认购权等。2019年10月8日，发行人召开股东大会，终止了优先