员工股权回购、劳动关系、员工福利基金争议的法律分析及处置方案模版

xx科技有限公司关于与x的股权回购、劳动关系、员工福利基金争议的法律分析致：xx科技有限公司鉴于贵司与x之间就股权回购、解除劳动合同关系以及员工福利基金结算产生争议，现根据贵司提供的《公司章程》、《x员工成长福利基金章程》等书面材料以及与贵司高层管理人民交流讨论，出具如下法律分析意见，供贵司参考。本法律分析仅就上述股权回购、劳动关系、员工福利基金事宜而向贵司出具意见，未经本所书面同意，不得用于任何与前述事宜无关的其他目的，且任何其他人士均不得依赖本法律分析用于任何用途。一、股权回购争议的法律分析1、问题现状截至本法律分析出具之日，x持有贵司x%的股权，认缴出资额为人民币80万元，未能按照《公司章程》的规定于2016年12月31日前实际缴纳到位，却要求贵司或贵司实际控制人刘总以贵司现有估值为计算标准回购其持有贵司的全部股权。贵司认为，x未履行出资义务，现要求贵司以现有估值为计算标准回购股权不合常理，x应以0元的价格向刘总转让其持有贵司的全部股权。综上，贵司及x在股权回购中的争议焦点是以何种方式解除x股东资格或如何确定刘总受让x持有贵司的全部股权的价格。2、法律分析《公司法司法解释三》第十八条的规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。”据此，有限责任公司可以解除股东资格的前提是该股东未履行出资义务或抽逃全部出资。本案中，x未按照公司章程的规定履行首期出资义务（30万元），也未在2016年12月31日前缴纳剩余出资，若在贵司取得向x发出限期缴纳出资的书面通知后，x在合理期间内仍未缴纳出资的，则贵司可召开股东会并决议解除x的股东资格。3、谈判目标公司目前尚无书面证据证明已通知x履行缴纳出资义务，若直接向法院起诉将导致公司处于被动地位，且一旦进入诉讼程序将大大增加贵司解决与x之间争议的的时间、金钱成本，因此，建议首选以协商方式解决此项争议。贵司可从以下三个步骤进行谈判：第一，要求x当面签署《限期缴纳出资通知书》，写明缴纳出资款的具体时限（如3日）、收款账号等内容；第二，若x拒绝当面签署，则在谈判结束后，立即以短信、微信、EMS快递的形式向x发出《限期缴纳出资通知书》；第三，x在收到通知之日起三日内未实缴时，贵司即取得了强制解除x股东资格的书面证据，刘总可以马上召开股东会，决议通过解除x的股东资格事项。二、解除劳动合同关系争议的法律分析1、问题现状xx年4月12日，x进入贵司工作。207年3月23日，贵司向x发出《关于免去x总裁职务并解除劳动关系的通告》，双方解除劳动关系。x税前月工资为35000元，其中10000元以其他形式发放。x离职后一直未与公司办理离职手续，且尚未移交公司材料，贵司已于上周（4月14日）向其发出《通知函》，要求其回公司办理相关的离职交接手续。同时，贵司未能找到x及其妻子的劳动合同，并发现x目前正着手准备成立与本公司业务相似的公司，且拒绝签订《保密协议》。综上，贵司面临被要求支付因未签订书面劳动合同所产生的二倍工资、解除劳动合同的经济补偿金以及保密信息被泄露的法律风险。若x不认可双方协商一致解除劳动合同，贵司还面临被要求支付违法解除劳动合同的经济赔偿金的法律风险。2、法律分析（1）是否支付未书面签订劳动合同的赔偿金问题《x市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》规定“六十四、用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，用人单位应自用工之日起满一个月的次日起支付二倍工资至双方签订书面劳动合同前一日时止。劳动者拒绝与用人单位签订书面劳动合同，用人单位未按照《劳动合同法实施条例》第五条、第六条的规定书面通知劳动者终止劳动关系的，劳动者要求未签订书面劳动合同二倍工资的，应予支持。”若x愿意补签劳动合同，则合同签订日期为其实际进入公司工作的时间。若x不愿意补签劳动合同，则贵司预计向x支付未签订书面劳动合同赔偿金最多共计275000元。前述赔偿数额较大，建议贵司应尽最大努力补签劳动合同。（2）是否支付经济补偿金问题《劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据《关于调整2016年度x市社会保险缴费基数和待遇偿付基数的通知》规定，x地区2016年度职工月平均工资为6753元。x每月计税工资为【25300】元，已经超出了x地区2016年度职工月平均工资的3倍（20259元）。贵司与x间属于协商一致解除劳动合同（单位提出员工同意）的情形，x在公司实际工作时间为11个月（六个月以上不满一年），在x同意补签劳动合同的前提下，贵司向x支付的经济补偿金数额为20259元。（3）是否支付经济赔偿金的问题《劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，如x认为未收到解除劳动合同的通知，贵司面临被认定违法解除劳动合同的风险，需支付经济赔偿金20259*2=40518元。（4）保密信息被泄露问题根据《反不正当竞争法》第九条的规定：“经营者不得实施下列侵犯商业秘密的行为：（一）以盗窃、贿赂、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。本法所称商业秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。”《反不正当竞争法》第十条规定：“下列行为视为侵犯商业秘密的行为：（一）商业秘密权利人的员工、前员工实施本法第九条第一款规定的行为；”x并未签订竞业禁止协议和保密协议，如贵司能够掌握x目前正在开展与公司业务相同的业务证据的，贵司可从侵权的角度追究其民事责任。3、谈判目标第一，在与x谈判前准备与x同期进入公司的员工的合同，让x产生补签劳动合同的心理压力；第二，从公司管理规范角度，以及x妻子作为行政人事总监对未签订劳动合同负有责任等，劝x补签劳动合同及协商一致解除劳动合同的协议并同时办理离职的相关手续。第三，若x不同意补签劳动合同，则贵司可向x施加心理压力，提出若x愿意补签时，贵司愿意根据《劳动合同法》关于协商一致解除劳动合同的有关规定向其支付一个月工资的经济补偿金。三、员工福利基金结算争议的法律分析1、问题现状贵司于2016年7月1日实施x员工成长福利基金计划时，x认购了人民币【60】万元的基金份额。截至本法律分析意见出具之日，贵司尚须支付【50多】万元的借款本金。xx年3月24日，x挂失了以其私人名义开设供贵司使用的账户（银行：x，帐号：x），扣留贵司公款137496.04元。综上，贵司与x之间存在员工福利基金款项以及扣留公款的款项结算问题。同时，因贵司未取得基金登记备案资格，实施员工福利基金计划的行为违反基金管理方面的强制性规定，员工福利基金计划存在被撤销、变更的法律风险。2、法律分析（1）x构成职务侵占罪刑法第271条的规定关于职务侵占罪的构成要件如下：①利用自己的职务便利（利用自己管理公司走公款的私人账户的管理职权，在公司解除劳动关系之后未返还公司公款而挂失账户）；②有侵占行为（挂失公司账户，扣留公司13万余元的公款拒不返还）；③数额较大（本罪的起刑点为3万元）综上所述，x就扣押公司账户的行为满足职务侵占罪的要件。（2）员工福利基金计划不构成非法集资罪《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定：“（1）未经有关部门依法批准或借用合法经营的形式吸收资金；（2）通过媒体、推介会、传单、手机短信等公开宣传；（3）承诺在一定期限内以货币、实务、股权等方式还本付息或者承诺给与回报；（4）社会公众及社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。”《私募投资基金监督管理暂行办法》》第七条规定：“各类私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，向基金业协会申请登记，报送以下基本信息：（一）工商登记和营业执照正副本复印件；（二）公司章程或者合伙协议；（三）主要股东或者合伙人名单（四）高级管理人员的基本信息；（五）基金业协会规定的其他信息基金业协会应当在私募基金管理人登记材料齐备后的20个工作日内，通过网站公告私募基金管理人名单及其基本情况的方式，为私募基金管理人办结登记手续。”根据上述规定，在贵司和内部员工双方意思表示真实的基础上，为资金周转问题，贵司向内部员工以基金形式募集资金的行为构成民间借贷关系，并不构成非法集资罪等，亦不会对公司未来上市或挂牌构成实质障碍。由于贵司不具备私募基金的主体资格，以基金形式进行借款的行为违反了《证券投资基金管理公司管理办法》等基金管理方面的法律法规，但是，贵司不会承担任何不利的法律后果。建议公司从以下几个方面规范《xx员工成长福利基金计划》和第二期员工事业成长计划：①不公开宣传第二期员工事业成长计划，与员工分别协商，并签署借款协议；②人数尽量控制在150人以内；③在借款合同里约定明确借款用途，保证专款专用，符合约定借款目的；④保证资金按时归还，3、谈判目标如果x同意以0元价格向刘总转让其持有公司8%的股权，且愿意补签书面劳动合同，贵司愿意在完成股权转让的工商变更手续和签订书面劳动合同等事项之日【3】日内，向x支付扣除经济补偿金、扣除公司公款后的剩余认购基金的款项。四、总体解决方案第一步：本周内（4月26日至4月28日），x和x按照本法律分析方案与x进行谈判，争取全部达到前述三个谈判目标。与x谈判的同时向x发出《限期缴纳出资的通知》。如未达成谈判目标，则与x采取拖延策略，直至x同意贵司