银行贷款风险的防范与化解

银行贷款风险的防范与化解

法律手段是预防和消除银行不良贷款风险的重要手段。近期,在银行贷款管理中出现了一些新情况,导致银行贷款产生新风险,笔者从贷款经营的贷前调查、贷中管理、贷后清收三个环节对贷款风险进行分析。一、信贷前审查阶段的风险分析(一)担保的意义是通过保证企业贷款的履行方式实现融资互保是指两个或两个以上银行借款企业分别向银行贷款,然后互为对方的借款提供担保。在银行贷款经营中,经常会遇到借款企业相互担保的情况,从法律角度来说,此种担保方式并无违法之处,应认定为有效。但是,这种“互保”存在着一定的弊端,难以有效实现第二还款来源。担保的概念就是当借款人不能履行债务时由保证人代为履行,在互保的情况下,如果其中一家企业不能偿还贷款,则另一家企业要按法律规定承担偿还责任。在互保的情况下,如果保证企业没有偿债能力则互保的两笔借款肯定都会形成风险,而如果保证企业经营良好,银行向保证企业主张权利,则可能使保证企业经营陷入困境,影响保证企业在银行自身贷款的偿还;如不向保证企业主张权利,则导致担保形同虚设。从目前情况来看,为防范“互保”产生的风险,一是在贷款办理过程中应尽量避免“互保”,而采取财产抵押或与银行无信贷关系的企业提供担保;二是即使采取“互保”的方式,一定要考察“互保”公司的担保能力,充分考虑互保因素,综合分析判断其偿还和担保能力后作出信贷决策。(二)把自然抵押或由其有偿债能力的股东担保作为银行主要贷款方式,应根据其在质押股权质押是银行贷款担保的方式之一,公司贷款由其股东自身持有的借款企业的股权办理质押,这种作法从法律角度来说是有效的,但是,这种作法存在着较大的潜在风险,即一旦公司在经营过程中出现风险,丧失偿债能力,相应地其在银行办理质押的股权也相应地贬值,即使银行采取诉讼手段,行使质押权,处分公司股权,也达不到有效防范风险的目的。因此,为防范此类风险,建议在办理贷款过程中,对公司申请贷款,股东以自身股份质押的贷款方式应谨慎处理,尽量采取抵押或由其有偿债能力的股东提供保证的担保方式。对于公司为其股东提供担保,我国《公司法》与担保法做了禁止性规定,因此,笔者建议:一是不应接受公司为其股东担保;二是如果一定要求公司为其股东提供担保,建议有限公司应经全体股东的同意,股份有限公司应经其股东大会同意,同时相关联的贷款股东应回避,但需要提醒的是,即使采取上述方式,担保是否有效法律上也没有定论。(三)欠工程建设现行的债权优先权不动产抵押是银行贷款发放的主要担保方式之一,具有排他性的优先效力。但根据最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权的批复》规定,建设工程款的优先受偿权优于抵押权及其他债权。因此,即使银行在建设工程上设定了抵押权,如果该工程拖欠施工单位工程款,那么银行的抵押权根据法律规定也要后于施工单位工程款优先权行使。《批复》的出台更进一步地明确了工程款优先权制度,增强了该制度的具体性和可操作性,并强调了对于弱势群体的保护,具有一定的进步意义和价值,但是对于银行抵押权实现产生一定的影响。为防范此类风险,一是在贷前调查时,应关注所抵押的不动产是否欠工程款,如不欠款则应取得施工单位不欠款的书面声明;二是关注建设不动产的竣工时间,建设工程款优先受偿权的行使期限为竣工后6个月,超过6个月则丧失优先权;三是取得施工单位放弃工程款优先受偿权的书面声明;四是如果施工单位主张施工欠款,一定要认真核实,如发现有借款企业与施工单位恶意利用建设工程款优先受偿权的规定逃废银行债务,银行可以主张其行为无效来维护银行权益。二、借款合同的履行密切关注企业变化,注意充分运用“预期违约”制度,及时行使权利,防范风险于未然。预期违约亦称先期违约,是英美合同法上的独有制度。预期违约是指,“在合同依法成立之后履行期届满之前,当事人一方明确、肯定地拒绝履行合同或以其自身行为或客观事实预示其将不履行或不能履行合同的一种违约行为。”当前贷款管理中过程中,经常会发现借款企业或担保单位有违背诚实信用或因客观原因不能保证及时还款的情况,诸如:借款企业提交的各种财务会计材料虚假;借款企业有转移资产、抽逃资金的行为;企业经营状况严重恶化;借款企业发生重大法律诉讼等多种可能影响银行债权实现的情形等等,上述条款在银行制式的借款合同文本中都有约定。在这些情况下,如果不及时行使权利,银行的债权及有可能面临重大风险,这时银行可以依据法律规定与合同约定充分运用“预期违约”制度,“预期违约”是指当事人一方明确或者以自已的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限界满之前要求其承担违约责任。银行可以依据这一制度,在贷款合同的约定的履行期限届满之前要求借款人或担保人提前承担责任,及时采取保全措施,化解风险于未然,避免贷款到期后再行追偿,企业经营状况已完全恶化,银行资产风险大大增加的状况。三、信贷后结算过程中的风险(一)防范财产交易风险借款企业采用“租赁”的方式逃废债务。在贷后清收环节,有的借款企业为了逃避银行债务,采取“租赁”方式逃废债务,即原借款企业继续存在,然后成立另外一家新具有独立法人资格的公司,借款企业将主要资产投入新公司,原企业名存实亡,然后新公司采取“租赁”的形式在原企业上经营,签订长期的租赁合同,或在先有抵押财产上补签长期租赁协议,这样,银行在处置此财产时面临被动局面。根据“买卖不破租赁”的原则,即使财产上设定抵押,租赁合同对于财产仍然有效,银行很难将财产进行处置变现。如果银行主张权利,原企业则无力偿还,则银行只能在有限的租金内进行受偿,而不能直接追加新公司的责任。为防范此类风险,一是通过租赁登记、租金支付、租赁物的使用等多方面进行全面核实租赁关系的真实性,如果有证据证明属恶意租赁,应主张其租赁无效;二是认真核实租赁时间,如银行对租赁的财产设有抵押,且租赁发生在抵押之后,我们应根据担保法司法解释第66条规定主张优先权。另外,防止关联企业之间逃废债另一种方式是制止借款企业放弃或怠于行使自身债权,逃避银行债务的行为。有些借款企业本身无偿债能力,但其对外有应收债权,为达到逃避银行债务的目的,这些关联企业往往会采取放弃债权、低价转让债权、怠于行使到期债权或在自身财产设定担保等多种形式来逃废银行债务,严重影响了银行债权的实现,使贷款面临较大的风险。为有效防范与化解此类风险,一是要求信贷经营人员应当及时、全面掌握债务人的经营动态资产变化情况,关注企业改制,以防止债务人实施损害银行利益的行为;二是主张逃废债行为无效,如出现诸如借款企业向关联企业无偿转让财产,或放弃到期债权等情形,银行可以依据法律规定,主张其行为属于双方恶意串通损害第三人利益的无效行为;三是对于借款企业以自已有价值的财产事后为其他债权人设定抵押损害银行利益,银行可依据担保法司法解释69条规定行使撤销权;四是及时行使代位权,一旦债务人债务到期而未履行,而银行又了解到债务人存在其他已到期债权的,应立即采取措施,及时行使代位权。(二)职工个人账户的待遇破产制度的核心在于“还债”,即保护债权人的利益,但从现实情况来看,一些地方政府、主管部门或企业往往将破产作为逃避银行债务的手段,往往使银行贷款遭受重大损失。于2007年6月1日实施的新《企业破产法》132条规定本法施行后,破产人在本法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金,依照本法第一百一十三条(1)的规定清偿后不足以清偿的部分,以本法第一百零九条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受偿。也就是说将破产企业所欠的职工工资和社保费放在了担保债权之前清偿。这一条规定在维护破产企业职工权益的同时也进一步加大了银行资产的风险。为在破产过程中维护银行权益,防范政策与法律风险,一是及时申报债权,对于借款企业破产要在收到申报通知后1个月内,未收到通知3个月内申报,同时注意对于保证企业主张权利应在借款企业破产程序终结后6个月内提出;二是银行已申报债权的破产企业,因破产的清偿顺序可能会发生重大变化,应快采取有力措施,终结破产程序,尽一切可能回收资产。(三)与法院系统的沟通,应根据今后法律前几年,银行加大了不良贷款核销的力度,核销的重要手续之一就是法院的执行终结裁定,执行终结裁定使银行与借款企业之间的的债权债务关系从法律上终结,今后如果借款企业或担保企业经营状况好转,具