不良资产包收购中律师尽职调查实务

不良资产包收购中律师尽职调查实务不良资产包收购中律师尽职调查实务投资中，对于不良资产打包出售，由于其中存在许多不拟定的法律问题影响不良资产的价值，因此让律师做一种事前的法律尽职调查以减少投资风险非常必要，下面对这一业务的操作要点做一种总结：

一、律师尽职调查的目的

二、律师尽职调查应恪守的几项原则及常见文献

三、律师尽职调查的前期准备

四、律师调查的办法、内容

五、律师调查过程常见状况及几点建议

六、出具法律意见书阶段

七、工作成果的交付及收尾工作阶段

摘要：在金融机构的不良资产包解决、收购之前，客户普通要委托律师机构进行尽职调查，以确保解决、收购的决策的对的性。尽职调查重要涉及前期准备阶段、档案调查阶段、出具法律意见书阶段、交付工作成果及收尾工作阶段。本文重要介绍了不良资产包解决收购的律师尽职调查的目的、办法、内容，尽职调查应恪守的几项原则，尽职调查中常见的文献，尽职调查中各个阶段的重要程序、注意事项及几点建议等等。

核心词：金融机构律师尽职调查不良资产调查法律意见书

一、律师尽职调查的目的

根据中国银监会最新公布的数据，截至一季度末，四大资产管理公司累计解决8663.4亿元不良资产，回收现金1805.6亿元，1999年成立时接受的累计1.4万亿元不良资产尚有5千多亿元待解决。

不良资产是指金融不良资产是指银行持有的次级、可疑及损失类贷款，金融资产管理公司收购或接管的金融不良债权，以及其它非银行金融机构持有的不良债权。

律师机构在解决、收购不良资产尽职调查中的重要任务，是充足运用其专业技能，通过公开途径调查主债务人、担保人的法律存续状态，查阅、理解调查主债务人、担保人的重大财产状况，查明各笔涉诉债权的所处诉讼阶段、执行状况及其它处债权实现有关的信息，通过审查各笔债权的案卷材料，对每笔贷款债权及其附随的各类担保债权的正当性、有效性及法律瑕疵进行专业法律认定，并判断各债务人的偿债能力、债权实现的可能性及可实现程度，为客户合理拟定债权价值提供与偿债有关的档案材料和法律根据。

二、律师尽职调查应恪守的几项原则及常见文献

1、及时沟通、主动回报原则。及时沟通涉及律师与客户，组员与主持律师间，律师与其它中介机构，调查人员与档案管理部门，及与其它人员之间的及时沟通，要及时将必要信息反馈给客户和有关人员，有关状况的全方面、及时告知，有些要采用书面形式，书面形式涉及电子邮件方式。回报是指信息的反馈，主持律师、各组员要主动的将有关信息告知向有关人员，自动自发，而不是等她人想起问及才予以回答。

2、严格保密原则。对工作中有关客户身份、客户提供的材料和调查所得的档案材料、信息，法律意见书等工作成果内容等的保密性工作也是相称重要。

3、团体合作原则。各组员一定要极力完毕自己的本职任务，并在需要时要与主持律师、其它组员互相提供协助，接受工作调节。

4、整体协调原则。尽职调查是一项工作量繁重的工作，主持律师一定要整体协调，抓住重点的同时，不可偏废。整体涉及客户、律师事务所、主持律师、各组员、档案管理部门、其它中介机构等一系列可能接触的各方面人员。

5、关注细节原则。

在尽职调查工作中常见的有关的文献涉及：服务合同，与客户订立的保密合同，授权委托书，各组员订立的保密文献，客户提供的尽职调查基本规定，尽职调查的法规集，金融不良债权法律尽职调查指导，供参考的文章及法律意见书，办案计划，问题清单，注意事项，调查的内容及重点难点要点、所需材料表，各地区各部门联系方式清单，差旅资料（电子地图等），提供应组员的包含工作范畴的部分服务合同条款，债务人名称校正单，各地区、部门调查清单，对于有针对性核查的专项调查要列成调查表格清单，调查统计单，各地区部门的调查状况阐明，法律意见书模版，审查要点，查档费用清单，与客户实报实销的差旅费用清单，分析建议函，与客户间资料、意见书交接单等。

三、律师尽职调查的前期准备

1、前期对付款金额、计费方式、付款方式、付款时间的谈判很重要，有可能会花去很长的时间，也可能对自己造成多出的劳动，也可能由于根据某些没有拟定的状况作出错误的报价，甚至影响后期的执行的主动性，特别是付款金额的计算上很核心。对先工作后收费的，一定要调查该公司的信誉或衡量产生纠纷的救助可能性。

2、与客户进行资料的核对，有缺失和疑问的及时沟通。

3、要注意分辨委托的客户是处在解决方还是收购方，所做的重点也有所区别。另外根据客户对保密性的规定，工作的范畴也有所区别。

4、要选择适宜的人到适宜的工作岗位上去，根据其区别予以不同的工作安排，能者多劳。尽职调查的一种难点是工作量大，解决的同类资料单位量大，作为主持人的难点在于安排到人，做到协调节体的进度与质量的统一。这就要根据地区、工作的类型、性别、能力的强弱等综合衡量。做为一种主持者，不仅要自己有较高的法律方面的能力，还要有较高的宏观主持、用人、管理的能力。

5、要对调查人员进行一定的统一的培训，以统一调查的范畴、尺度，让调查人员尽量的掌握调查知识和技巧，提高调查效率和精确度。调查人员的能力直接关系着的成败，尽职调查工作经不起重复来往档案部门调查状况多次发生的折腾，也不可能去一一核查调查的成果信息的精确度，一定要争取做到一次性调查到位。也能够在前期阶段，带有关的调查人员前往有关部门去作些实地演习。

6、各组员之间应有一种统一的平台，使各类信息、规定、疑难问题的解答能让全部组员知晓。

四、律师调查的办法、内容

档案调查阶段是律师尽职调查的重要的实质工作阶段之一，该阶段调查的重要办法及内容涉及：

1、审视客户现有的贷款档案资料，并就有关事实向客户具体经办人员进行询问，听取有关人员的陈说和阐明，收集理解债权的有关信息。

2、查询债务公司的工商登记基本状况及调阅债务公司工商内档，涉及年检资料。

3、对于破产的借款人或担保人，查询与否进入破产程序以及程序状态，与否进行破产债权登记、清算方案、各项财务数据。查询破产状况的途径，涉及向本地工商部门、管辖地法院的有关法庭理解，根据现有档案材料以及人民法院公报、司法文书等查询等。

4、调查债务公司的重大财产状况，涉及:

（1）到债务公司所在地或者客户规定的其它国土、房屋管理有关部门调查债务公司的土地使用权、房产状况；

（2）到本地车辆管理所及客户规定的机动车辆管理部门调查债务公司的车辆状况；

（3）各债务公司与否设立、投资分支机构、公司及其名称、投资额、住所、与否存续等基本状况。

5、向人民法院理解债权的诉讼及执行状况；

（1）根据现有档案中人民法院裁判文书或仲裁机构的裁决书等记载的主管法院或仲裁机构，向它们查明案件的备案、审理、执行状态；

（2）根据借款或担保合同中商定的争议解决条款向法院或仲裁机构查明案件的备案、审理、执行状态；

（3）向管辖法院查明涉及案件的资产查封、冻结状况；

（4）向管辖法院查明涉及案件与否存在法院裁定以物抵债、执行和解、执行和解恢复、执行终止等状况。

6、到债务公司所在地的社会保险基金管理中心调查债务公司的社会保险费缴纳状况。

7、向交通管理部门调查公路收费权质押状况。

8、通过公开渠道或有针对性的向有关主管部门理解、查询公司的出名商标、专利权状况。

如客户需要，律师也能够在档案管理部门许可的状况下，尽自己的最大能力更进一步作以下调查，或者其它公开渠道收集对应的信息：

1、向原债权银行理解贷款的过程、及贷款使用等状况。

2、通过与债务公司有关人士的交谈，观看公司的经营生产状况，全方面理解债务公司的现状及还款意愿等。

3、向公司所在地的工商行政管理部门及公司的经营场合调查公司的机器设备及其抵押等状况。

4、调查债务公司设立与否存在瑕疵，投资人与否承当责任等问题。

5、调查债务公司的资信状况，同时查明与否存在特定优先权，涉及：

（1）到债务公司所在地的中国人民银行及商业银行调查公司的银行账户、贷款、还贷及贷款证等状况；

（2）到债务公司所在地的税务部门，或通过公开的信息资源调查理解债务公司的纳税状况；

（3）到债务公司所在地的劳动主管部门访谈，调查涉及债务公司员工工资、福利等劳动仲裁案件状况。

6、走访债务公司的主管部门或开办单位，并向本地政府理解债务公司关闭、清算、撤销、改制等状况的状况。

7、查明债务人、担保人涉诉状况。

8、查明各债务公司设立的分支机构、公司的重大财产状况及经营状况。

9、查明股权质押状况。

10、与债权实现有关的其它状况。

五、律师调查过程常见状况及几点建议

到各地区各个部门各级别档案管理部门查询，会碰到多个不同的状况，要解决好与档案管理部门的关系，有时要人性化，站在对方的角度考虑问题，尽量获得对方的支持，要察言观色、处事从容、临乱不惊、随机应变，及时变化调查方式，有时该坚持的也要坚持，据理力求，运用自己的知识和经验、技巧，争取查到尽量多的有效信息。

下面是部分档案管理及调查中常见的状况及笔者的经验，供参考：

1、规定律师提供的材料条件不一。有的地区规定提供法院受理的证据才干提供年检的查询。

2、各个地区的部门对律师（助理）的调查权限也不统一，如有的地区能够查年检，有的不行。

3、对调查者的规定不一，有的地区部门规定执业律师才干提供查询。

4、收费状况不一。

5、与否提供正规发票不一。

6、提供资料的方式不一，有的提供复印、有的复印不盖章、有的只让摘抄，甚至有的只能看不能摘抄。

7、同意调查的程序、决定人不一。

8、资料的精确性、能否反映现状还是只是历史统计不同。

9、是电子化管理还是书面的档案目录不一。

10、档案管理的系统性不一，有的比较凌乱难以查到全方面的资料，有的比较系统，资料全方面。

11、各地部门人员对自己所提出对律师的规定之后所坚持的宽松程度不一，总体来说越高级别的部门越严格化、让步越小。

12、各个地区负责档案管理的部门层级不同，有的地区查房地产、户籍档案只要在县市级部门查即可，有的地区要去镇的土管所、房管所、派出所查，后者如湖州市的房产地部门，也有的县级部门能够查一定的信息，但复印档案需去下面的部门。

13、有人民法院，同一执行案件，在不同年度的执行档案有不同的案号、独立的卷宗，分别归档，且查询档案系手动查询卷宗目录，可能存在遗漏，因此查询到某年度该案件的执行中断或程序终止等状况，并不能就推定此后未再有新的执行进展，例如恢复申请执行等新状况。

14、在介绍信上要明确所调查的档案范畴，如查询复印下列公司现有名下土地使用权及抵押、查封等限制性方法登记材料。

15、要根据状况先理解、查询公司代码证、身份证号，这对获得机动车辆管理部门的配合、快速查询机动车辆信息有较大协助。

16、调查时还最佳带上现有的材料，如裁判文书、产权证件的原件或复制件。

17、注意所调查的单位与否国有单位、集体单位，有关的财产与否国有财产、集体单位，有关的财产的全部权人、使用权人与否所调查单位本人。

18、要根据状况，向档案管理人员询问，以明确所出具的档案材料与否系被调核对象的现有统计，还是历史统计，还是有一定的滞后性。在律师介绍信上即要在明确所要查询内容为现有的登记状况。

19、及时整顿所调查的材料，方便及时发现遗漏或有疑问的状况并及时补充调查。

六、出具法律意见书阶段

审查资料、出具法律意见书阶段是在前期准备、档案调查之后的第三个重要阶段，也是对律师法律知识规定最高的环节。其中，在档案调查之前与同时都要进行初步的资料审查，但更重要的还是体现在出具法律意见之时，直接影响法律意见书这个最后工作成果。出具法律意见书则是重中之重，也是交付客户的最重要成果之一。

审查资料、出具法律意见所需法律知识点的重点，涉及民法通则及其意见、担保规范、合同规范、破产改制规范、公司公司规范、民事诉讼规范、不良资产解决的有关规定、房地产规范、对外商投资不良资产的规定等法律法规及其它规范。

为了确保所出具的法律意见书的质量的统一性，下列几项规定比较重要：

1、在该阶段，与前期调查阶段中的调查人员之间的沟通很重要。出具法律意见书的律师要将调查的信息予以完整的掌握，避免因某个环节沟通不到位而的遗漏或误解调查的成果。这就需要出具法律意见书人员也要参予到调查中来，对调查中碰到的多个状况要比较熟悉，并且日常也要和其它调查人员多沟通调查中碰到的状况，另外要尽量的多构想调查中可能碰到的状况，一一问清予以排除或确认。

2、对法律意见书的形式统一化，涉及表达方式的统一。

3、对法律意见书质量的控制，由越少的人作最后定稿的统一工作，越能确保质量的一致，人数的多少要视工作量、时间的规定。

4、根据档案材料的形式和证明力的可信度、把握度，视状况在法律意见书中予以标注。对只提供口头回复没有书面证明材料的，或提供摘抄的，或有书面证明材料但没有档案部门盖章的，在制作法律意见书时，注意要和有档案部门盖章的书面证明的有所区别，要根据其材料的可靠性，可在法律意见书适合的位置予以阐明，并且要专门提示客户或其评定机构要注意查看所调查的书面材料，并对没有书面调查材料要持一定的保存态度，有必要的能够协助提供专项核查。

5、疑难问题，除自己查询有关资料作研究之外，没有把握的还要与资深的律师、专业人员及时进一步探讨，并且要将研讨的成果及时告知各组员。

6、注意有关法律行为的时间。例如要确认房产抵押的效力，不仅要看与否进行了抵押登记，还要注意到未进行抵押登记的，在担保法施行日（1995.10.1）的前后效力是不同的。

7、调查状况阐明及法律意见书的附则，有助于客户理解、对的衡量、运用调查成果和法律意见书，并减少律师事务所本身的风险。

调查状况阐明，是对调查过程及调查成果的各项阐明。

附则中普通上要对下列状况予以声明和限制：

(1)律师仅能根据本法律意见书出具日前的前期调查的状况，以及基于对事实的理解和根据现行法律、法规及规范性文献的规定发表分析意见。

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