民事诉讼法（第六版）试卷及答案 试卷1

单项选择题（共10题）1、某省电视剧制作中心摄制的作品《星空》正式播出前，邻省的某音像公司制作了盗版光盘。制作中心发现后即向音像公司所在地的某区法院起诉，并在法院立案前，请求法院裁定音像公司停止生产光盘。音像公司在接到应诉通知书及停止生产光盘的裁定后，认为自己根本不是盗版，故继续生产光盘。法院裁定音像公司停止生产光盘是什么措施？（）（出题单位：中国人民大学出版社）A.行为保全B.诉讼财产保全C.证据保全D.先予执行正确答案：A2、刘某三年前外出打工音信皆无，其妻万某向法院申请宣告刘某失踪。法院经审理作出宣告刘某失踪的判决，并指定万某为财产代管人。后因万某与人同居并将家中财产与对方共同使用，刘某父母如欲出面维护刘某权益，应当（）。（出题单位：中国人民大学出版社）A.应以万某为被告起诉，人民法院按照普通程序审理B.应向法院申请变更代管人，人民法院按照特别程序审理C.应以万某为被告，人民法院按照特别程序审理D.应再次向法院申请宣告刘某失踪，并由法院在新判决中指定刘某父母为财产代管人正确答案：A3、大皮公司因买卖纠纷起诉小华公司，双方商定了25天的举证时限，法院认可。时限届满后，小华公司提出还有一份发货单没有提供，申请延长举证时限，被法院驳回。庭审时小华公司向法庭提交该发货单。尽管大皮公司反对，但法院在对小华公司予以罚款后仍对该证据进行质证。下列哪一诉讼行为不符合举证时限的相关规定？（）（出题单位：中国人民大学出版社）A.双方当事人协议确定举证时限B.双方确定了25天的举证时限C.小华公司在举证时限届满后申请延长举证时限D.法院不顾大皮公司反对，依然组织质证正确答案：C4、下列关于对妨害民事诉讼的强制措施的说法，符合我国法律规定的是（）。（出题单位：中国人民大学出版社）A.对用暴力、威胁等方法抗拒执行公务的人员，因情况紧急的，必须立即采取拘留措施的，可以在拘留后，立即报告院长补办批准手续，院长认为不当的，应当马上提交审判委员会讨论决定是否解除B.被拘留人在拘留期间认错悔改的，可以责令其具结悔过，由负责看管的公安机关决定解除拘留C.对同一妨害民事诉讼活动的罚款、拘留，在任何情况下均不得连续适用D.上级人民法院复议时认为强制措施不当，应当制作裁定，撤销或变更下级人民法院的拘留或罚款正确答案：C5、某县人民法院调解解决张某与王某的财产争议，于2014年4月1日达成调解协议并制作调解书，4月5日将调解书送达原告张某签收，4月6日送达被告王某签收。调解书生效日期为哪一天？（）（出题单位：中国人民大学出版社）A.对张某来讲是4月5日，对王某来讲是4月6日B.调解协议达成之日即4月1日C.张某签收日即4月5日D.王某签收日即4月6日正确答案：D6、下列关于其他诉讼参与人的说法错误的是（）。（出题单位：中国人民大学出版社）A.狭义的其他诉讼参与人仅指证人、鉴定人和翻译人员B.广义的其他诉讼参与人是指除人民法院外所有参加诉讼的人C.狭义的其他诉讼参与人虽然是民事诉讼法律关系的主体，但不是诉讼主体D.狭义的其他诉讼参与人参加诉讼只与人民法院发生审判法律关系，与当事人不发生关系正确答案：D7、关于管辖，下列哪一表述是正确的？（）（出题单位：中国人民大学出版社）A.军人与非军人之间的民事诉讼，都应由军事法院管辖，体现了专门管辖的原则B.中外合资企业与外国公司之间的合同纠纷，应由中国法院管辖，体现了维护司法主权的原则C.最高法院通过司法解释授予部分基层法院专利纠纷案件初审管辖权，体现了平衡法院案件负担的原则D.不动产纠纷由不动产所在地法院管辖，体现了管辖恒定的原则正确答案：C8、下列关于民事第二审程序，说法正确的是（）。（出题单位：中国人民大学出版社）A.当事人不服地方人民法院第一审裁定，提出上诉的期限为15日B.当事人上诉，应当以上诉状向第二审人民法院提出，而不能向原审人民法院提出C.第二审法院审理上诉案件可以使用书面审理方式D.当事人撤回上诉，应当征得第二审人民法院同意正确答案：D9、在一起购销合同纠纷上诉案件中，一审法院曾依法作出对被告财产保全的裁定。二审法院受理上诉后，上诉人（一审被告）对财产保全提供了担保。在这种情况下，应当（）。（出题单位：中国人民大学出版社）A.由一审人民法院裁定解除保全B.由一审人民法院判决解除保全C.由二审人民法院判决解除保全D.由二审人民法院裁定解除保全正确答案：D10、关于当事人能力和正当当事人的表述，下列哪一选项是正确的？（）（司考）（出题单位：中国人民大学出版社）A.一般而言，应以当事人是否对诉讼标的有确认利益，作为判断当事人适格与否的标准B.一般而言，诉讼标的的主体即是本案的正当当事人C.未成年人均不具有诉讼行为能力D.破产企业清算组对破产企业财产享有管理权，可以该企业的名义起诉或应诉正确答案：D二、多项选择题（共5题）1、下列应当属于中级人民法院管辖的案件有（）。（出题单位：中国人民大学出版社）A.美国人波特等15人在我国对我国某公司提起的合同违约之诉，案件的标的额为1万元，而且案情简单B.周某对王某提起的专利侵权纠纷案件C.邹某对某出版社提起的出版合同纠纷案件，受诉法院所属高级法院没有对此类案件的管辖作出特殊规定D.乙公司以甲公司的名称注册为域名，甲公司因而对乙公司提起诉讼的E.香港人周某诉北京市王某离婚一案，案情简单、诉讼标的额小、影响范围不大的正确答案：ABCD2、下列应当属于中级人民法院管辖的案件有（）。（出题单位：中国人民大学出版社）A.美国人波特等15人在我国对我国某公司提起的合同违约之诉，案件的标的额为1万元，而且案情简单B.周某对王某提起的专利侵权纠纷案件C.邹某对某出版社提起的出版合同纠纷案件，受诉法院所属高级法院没有对此类案件的管辖作出特殊规定D.乙公司以甲公司的名称注册为域名，甲公司因而对乙公司提起诉讼的E.香港人周某诉北京市王某离婚一案，案情简单、诉讼标的额小、影响范围不大的正确答案：ABCD3、根据我国民事诉讼法的规定，下列选项中关于协议管辖的说法错误的是（）。（出题单位：中国人民大学出版社）A.协议管辖仅适用于第一审民事案件B.协议管辖适用于所有的民事诉讼C.协议管辖既可以以书面合同的形式选择管辖，也可用口头形式D.协议管辖可选择任何法院，没有限制正确答案：BCD4、在腾达建筑公司诉郑某拖欠建筑工程款一案的执行过程中，案外人刘某以自己的房产为郑某提供担保，经申请执行人腾达公司同意，法院决定暂缓执行。在暂缓执行的期限届满之后，如果郑某仍然不能履行义务，法院应当如何处理？（）（出题单位：中国人民大学出版社）A.法院可以直接执行刘某的房产B.法院只有在执行郑某的财产无法清偿债务的情况下才能执行刘某的房产C.法院应当让腾达公司另行起诉刘某D.法院对于郑某的财产和刘某的房产都可以执行正确答案：AD5、下列说法正确的是（）。（出题单位：中国人民大学出版社）A.张某诉万柳公司生产的产品侵犯其发明专利一案，在一审过程中，双方自愿选择适用简易程序，人民法院予以同意B.王华诉刘天违约一案，赵镇人民法庭开庭一次审理完毕C.在适用简易程序审理的案件中，如果法院认为不宜再适用简易程序，可以转换为普通程序审理D.简易程序是基层人民法院的派出法庭审理简易民事案件时适用的审理程序，其他各级人民法院和专门法院都不得适用正确答案：BC三、不定项选择题（2题）1、如果双方当事人约定发生合同纠纷后由锦江县或华阳县人民法院管辖，则双方后来因合同发生的纠纷，东方化工厂诉至法院，则该案由哪个（些）法院管辖？（）（出题单位：中国人民大学出版社）A.锦江县人民法院B.龙口县人民法院C.华阳县人民法院D.G省高级人民法院正确答案：B2、A区人民法院为了提高法院的案件受理总数，让法院民警主动下乡动员乡镇企业起诉债务人，这种做法违反了民事诉讼法的（）原则。（出题单位：中国人民大学出版社）A.当事人诉讼权利平等原则B.支持起诉原则C.处分原则D.法院调解原则正确答案：C四、名词解释（共5题）1、举证责任、提供证据的责任与主张责任（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：2、公示催告程序（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：公示催告程序是指人民法院依当事人基于法定理由而提出的申请，以公示的方法催告不明的利害关系人在法定期间申报权利，如无人申报，则根据当事人的申请，作出除权判决的特别程序。执行中止（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：执行中止，是指在执行程序中，由于出现了法律规定的情形，需要暂时停止执行程序，待该情形消失后，执行程序再继续进行。通常情况下，执行程序开始后应当不间断地进行，直至执行结束。但是，如果在执行过程中出现了致使执行程序无法继续进行的特殊情况，就必须予以暂时停止。“法律规定的情形”包括：申请执行人表示可以延期执行的；案外人对执行标的提出确有理由的异议的；作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或承担义务的；作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；人民法院认为应当中止执行的其他情形。执行中止与诉讼终止有相似之处，但是两者处于不同的程序阶段，因此存在本质上的不同。代位执行措施（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：代位执行措施，又称为对第三人到期债权的执行，是指被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院根据当事人的申请对该第三人的财产进行强制执行。代位申请执行是一项特殊的执行制度，其特殊性体现在三个方面：一是被执行人的范围被扩张了，原来的案外第三人成为执行当事人；二是执行标的并非财物或行为，而是对第三人的到期债权；三是代位申请执行只有在第三人收到履行通知后既无异议又不履行时才能适用。诉讼保全与诉前保全（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：五、简单题（共5题）1、简述宣告公民失踪案件的审理程序。（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：（1）必须由利害关系人提出申请。利害关系人包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。没有利害关系人的申请，人民法院不能依职权宣告某公民为失踪人。（2）利害关系人必须以书面形式申请。申请书中必须写明被申请宣告失踪人员最后离开住所地的事实、时间和请求，说明与被宣告人失去联系的时间，提出下落不明和申请此案的事实根据，同时必须附有公安机关和其他有关机关关于公民下落不明的书面证明。（3）公民失踪案件由被申请人住所地的基层人民法院管辖。（4）人民法院可根据申请人的申请，清理被申请人的财产，指定诉讼期间的财产管理人或采取财产保全措施。（5）人民法院受理案件后，应当发出寻找该失踪人的公告，公告期为3个月。期满后仍下落不明，则作出宣告该公民为失踪人的判决。2、简述诉讼终结的主要情形。（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：有下列情形之一的，法院应当裁定终结诉讼。（1）原告死亡，没有继承人或者继承人放弃诉讼权利的。（2）被告死亡，没有遗产，也没有义务承担人的。（3）离婚案件一方当事人死亡的。（4）追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。简述民事判决的法律效力。（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：民事判决具有以下法律效力。（1）判决的形式效力。这又包括以下两个方面：一是判决的拘束力，即作出判决的法院在判决宣告后，原则上不得撤销、变更该判决的效力；二是判决的形式上的确定力，即判决确定后当事人不能以上诉请求变更或废弃该判决的效力。（2）判决的实质效力。这又包括以下三个方面：一是判决的既判力，即判决确定后法院与当事人均受判决内容的拘束，当事人不得主张与之相反的内容，法院也不得作出与之内容矛盾的判断。二是判决的执行力，即判决确定后一方当事人不履行判决内容的，对方当事人可以申请人民法院强制执行。三是判决的形成力，即判决确定后具有能够引起当事人之间法律关系发生、变更或消灭的效力。债务人对人民法院的支付令提出书面异议后，产生什么法律后果？（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：法院在债务人针对人民法院的支付令提出书面异议后，对异议仅进行形式审查，而不审查异议是否有理由。《民诉解释》第437条规定，经形式审查，债务人提出的书面异议有下列情形之一的，应当认定异议成立，裁定终结督促程序，支付令自行失效：（1）本解释规定的不予受理申请情形的；（2）本解释规定的裁定驳回申请情形的；（3）本解释规定的应当裁定终结督促程序情形的；（4）人民法院对于是否符合发出支付令条件产生合理怀疑的。这是因为：第一，符合督促程序的非讼性质。非讼程序是以无纷争为前提的，一旦从实质上审查异议是否有理由，实际上就是在解决纠纷了，而解决纠纷不是督促程序所能完成的，必须转由诉讼程序来完成。第二，这是平等原则所要求的。对债权人的申请不进行实质审查，与之相对应，对债务人的异议也不进行实质审查，而只审查其在形式上是否合法。异议一经合法提出，督促程序就告结束。简述涉外民事诉讼管辖权的确定原则。（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：一国的法院对民商事案件具有管辖权是以该案件与该国具有某种连结因素为基础的。根据不同的连结点，各国具体确定涉外管辖权的原则可以分为三种。首先是属地管辖权原则，指的是以当事人的住所地、居所地或事物的存在地等作为行使管辖权的连结因素而形成的原则。该原则主张以有关涉外民事案件中的案件事实和当事人双方与有关国家的地域联系作为确定法院涉外民事诉讼管辖权的标准。属地原则是国家主权原则，特别是国家领土主权原则在涉外民事案件管辖权问题上的具体体现。具体来说，内国法院对于涉及其所属国境内的一切人和物以及法律事件和行为的诉讼案件都具有受理、审判的权力。在属地管辖权原则下，通常是以被告的住所地作为法院行使管辖权的依据，即“原告就被告”。现在，越来越多的国家已经不仅仅强调被告的住所地，而是日益重视被告经常居住地在确定涉外管辖权方面的作用。其次是属人管辖权原则，是指以当事人的国籍作为连结因素而行使管辖权的原则。属人管辖强调的是涉外民事案件中的双方当事人与有关国家的法律联系，从另一个方面体现了国家主权原则的要求，即国籍主义。只要当事人一方具有内国国籍，则不论其现居何处，均由内国法院管辖。属人原则十分强调当事人的国籍因素，因而往往会使外国人处于不利的地位。最后是实际控制管辖权原则，又称为“有效原则”，即法院对涉外民事案件是否具有管辖权，取决于其是否能对被告或其财产实行直接的控制、能否作出有效并能顺利执行的判决。实际控制原则是英美法系国家特有的确定涉外民事诉讼管辖权的原则。从上述三项原则的发展来看，实行属地管辖原则和属人管辖原则的国家在管辖上日益接近，大部分实行属地管辖原则的国家为了更好地保护本国国民的利益，以属人管辖原则为补充。此外不应当忽视的是，在现代国际民商事交往中，当事人合意选择争议管辖法院被普遍承认，协议管辖在具体确定涉外民商事案件管辖权时的作用越来越突出。六、论述题（共2题）1、论非诉程序与诉讼程序的区别。（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：在传统的民事诉讼理论中，诉讼程序与非诉程序在以下一系列主要的原则或制度上存在区别：（1）处分权主义。诉讼程序坚持处分权主义，而非诉程序更倾向于采纳职权主义。因为非诉程序往往涉及当事人以外的不特定人的利益，与公益有关，因而立法限制了当事人在非诉程序中的权利。（2）辩论主义。非诉程序不适用辩论主义，而采取职权探知主义，对于当事人未主张的事实、未提出的证据，法院可以依职权调查。（3）公开主义。诉讼程序贯彻公开审理主义，非诉程序一般适用秘密审理主义。（4）言词主义。言词主义是相对于书面主义的一项原则。非诉程序中往往只有一个当事人，法院没有必要听取当事人的陈述与辩论，从而明辨是非、形成确信。当然，这种区分也不是绝对的，在复杂的非诉程序中，法官也需要开庭听取各方的意见。（5）直接主义。诉讼程序要求作出判决的法官是亲自庭审的法官。非诉程序需要快速、经济的裁判，法官需要发挥对程序构成的支配和主导作用，因此直接审理原则并非其一项必需的原则。（6）当事人进行主义。非诉程序所针对的案件往往关涉公益，法院的判决带着民事行政性质，所以对于诉讼程序的推进和程序事项的处理，法院持积极的干预态度，充分发挥职业裁量作用。（7）证明标准。非诉程序承认自由的证明，其证明标准要低于诉讼程序的证明标准。（8）当事人对立主义。非诉程序中往往只有一方当事人，因此不能像诉讼程序一样保持当事人双方的对抗和武器平等，实行当事人一方审理的原则。（9）裁判的形式与效力不同。非诉程序一般采取与对程序问题一样的裁定方式，没有与诉讼判决一样的强有力的形成力和执行力。（10）审级制度不同。诉讼程序一般是两审终审，而非诉程序实行一审终审。参见江伟、肖建国主编：《民事诉讼法》，8版，北京，中国人民大学出版社，2018。论既判力理论及其意义（出题单位：中国人民大学出版社）答案解析：既判力理论是民事诉讼法学最重要的理论之一。既判力是判决效力的核心内容，它包括既判力的含义、既判力理论与诉讼标的理论的关系、既判力与一事不再理的关系、既判力与再审的关系、既判力的条件、既判力的功能、既判力的本质、既判力的时间范围、既判力的客观范围及其扩张、既判力的主观范围及其扩张、既判力的限制等内容。参见江伟、肖建国主编：《民事诉讼法》，8版，北京，中国人民大学出版社，2018。七、案例分析题（共1题）1、花城市某单位退休干部区礼华退休后在郊区的老家建了一处宅院，在那里安度晚年。后来区礼华于2013年2月病逝，所建宅院由他的三个儿子区绍宽、区绍厚、区绍富继承。三兄弟在市区的住房都很宽裕，就商量把郊区的宅院卖掉。龙家兄弟