法制教育及效能建设、知识产权专题

法制教育与效能建设主讲：杨长泉第一部分：基础理论第二部分：部门法第一部分：基础理论法律解释的方法一、文义解释文义解释，是指按照法律条文所使用的文字词句的文义，对法律条文进行解释的方法。进行解释时，一般应该按照法律条文所是用的词语通常意义解释，但是如果该词语在法律上有特殊意义，与通常意义不同，则应该按特殊意义解释。偷电案物是有体物二、体系解释体系解释就是根据法律条文在法律体系中的位置，即它所在的编、章、节、条、项以及该法律条文的前后关联，以确定它的意义、内容、适用范围、构成要件和法律效果的解释方法。军人违反职责罪三、立法解释立法解释是指对一个法律条文进行解释的时候，从法律的起草和制定过程中的有关资料，如立法理由书、草案等分析立法者于制定法律时所作价值判断及所要实现的目的，以推知该法律条文的立法者意思的解释方法。“站内厕所”之争1993年11月，财政部、国家计委联合发文，取缔包括火车站站内厕所收费在内的收费项目“站内厕所”究竟是“火车站范围内的厕所”还是“站台内厕所”铁道部下文：“站内厕所”是“站台内厕所”郑州的葛锐诉铁道部的案件败诉，法院认为：“站内厕所”是指“站台内厕所”萍乡的李晓虎诉铁道部的案件胜诉，法院认为：“站内厕所”是指“火车站范围内的厕所”1993年11月，财政部、国家计委联合发文，专门解释：“‘站内厕所’，指车站范围内，包括进站通道、候车室及站台上等处设立的厕所。”四、扩张解释扩张解释是指某个法律条文所使用的文字、词句的文义过于狭窄，将本应适用该条的案件排除在它的适用范围之外，于是扩张其义，将符合立法本意的案件纳入其适用范围的法律解释方法。一个3岁的小孩逗公鸡玩，公鸡把小孩的眼睛啄掉了。民法通则127条：饲养动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任。131条：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。小孩才3岁，谈不上过错扩大解释：将受害人的过错扩张为“受害人的监护人”的过错，监护人未履行自己的监护职责最后判决是：公鸡所有人承担部分责任，其余部分由受害人自己承担。五、限制解释限制解释就是指某个法律条文所使用的文字的文义太宽泛了，超过了立法本意，将不应该适用的案件包括进去了，于是应该把它的文义限制缩小到符合立法本意，将不应该适用的案件排除出去。我国台湾地区的《潮州文献》在1976年10月第2卷第4期上发表了郭寿华的题为《韩文公、苏东坡给予潮州后人的观感》，批评韩愈具有古代文人、风流才子的习气，在妻妾之外寻花问柳，结果染上性病，离开潮州过后不久即死于硫磺中毒。韩愈的39代孙韩思道控告郭寿华“诽谤死人罪”法庭认为韩思道属于韩愈的“直系血亲”，判决郭寿华犯诽谤死人罪，判处一笔罚金引起强烈反响，“直系血亲”应做限制解释，限制在3—5代之内。六、当然解释当然解释是指某个法律条文虽然没有明文规定适用于该类案件，但从该法律条文的立法本意来看，该类案件比法律条文明文规定者更有适用的理由，因此适用该法律条文与该类案型的一种解释方法。如：“禁止攀摘花木”就意味着同时不允许“刨根伐干”七、目的解释目的解释就是指以立法目的为根据，即在两种以上的解释中选择符合立法目的的解释。公园管理处和军人团体对“公园内禁止停放和行驶机动车辆”的不同解释

法治的概念第一，法治是一种治国方略或社会调控方式。法治与人治的区别：（1）人治主张因人而异，对人的行为做具体、个别指引；法治强调对事不对人，提倡一般性规则；（2）人治提倡圣君贤人的道德教化，法治强调依法治理。（3）人治集大权于一人，推崇个人权威，维护专制或集权体制；法治弘扬民主，主张分权制衡，实行共和体制。（4）法治在法律与领导人意见不一致时，主张按法律办；人治则突出个人作用，主张按领导人意见办。法治与人治相比较，具有以下优越性：首先，法治是众人之治，众人的智慧是高于个人的；其次，人治受个人感情的影响，而法治则不受外来的干扰；再次，法治有权力制约的监督体系，可以预防和制止权力的腐败与专横，而人治则无制约，容易导致腐败；最后，法治是民主政治的基石，而人治则无民主可言。总之，“法治优于一人之治”（亚里士多德语）第二，法治是一种政治体制。包括以下制度：1、代议制度；2、人权保障制度；3、政党制度；4、权力分开与制约制度。第三，法治意指依法办事的原则。依法办事的关键是要求国家机关及其工作人员特别是领导干部依法行使职权和承担责任，就是说，国家机关的活动要合法，反对以言代法、以权压法和贪赃枉法。第四，法治代表一种价值取向，是良法之治。良法应具备以下标准：1、法的内容应该体现客观规律，顺应潮流，代表最大多数人的利益。2、制定良法的程序应该科学、民主、正当。3、良法应该是可行的，而且行之有效。4、良法的表现形式应该具有时代特征，内部结构合理，语言文字精炼。此外，良法的内容和形式应该随着人类社会的进步和科学技术的发展而不断完善。第五，法治意味着一种良好的法律秩序。

法学研究的视角问题

1、《窦娥的悲剧——传统司法中的证据问题》

苏力先生的《窦娥的悲剧——传统司法中的证据问题》以元曲《窦娥冤》为材料分析该剧隐含的几个重要的法理学问题。作者论证了，剧本中没有证据表明窦娥的悲剧是官员贪污腐败的产物，不是官员的司法道德问题，而主要是由于裁判者的认知能力和传统中国社会科学技术不发达的局限；同时，分析了当代语境中的“铁证如山”、“无罪推定”、“刑讯逼供”等法律问题在历史场景中的意义；此外，对该剧的人物性格和戏剧结构以及中国传统的部分鬼戏作出新的解说。

（1）悲剧是如何发生的？

“要一领净席，等我窦娥站立；又要丈二白练，挂在旗枪上，若是我窦娥委实冤枉，刀过处头落，一腔热血休半点儿沾在地下，都飞在白练上者。

如今是三伏天道，若窦娥委实冤枉，身死之后，天降三尺瑞雪，遮盖了窦娥尸首。

我窦娥死的委实冤枉，从今以后，着这楚州亢旱三年”

面对着行刑的刽子手，满腔冤愤无处可申的窦娥发出这种令天地、百姓战栗的誓愿。窦娥，三岁母亡，七岁时父亲将她卖给蔡家作童养媳长大成亲两年后丈夫身亡，窦娥本一心伺候婆婆，谁料大祸天降，无赖张驴儿父子威逼她婆媳同他们父子成亲。窦娥坚决不从。张驴儿本想毒死蔡婆婆，不料毒死自己的父亲。张驴儿以“公休”要胁窦娥“私休”——顺了他的淫欲，窦娥不愿。到官府衙门，张驴儿恶人先告状。为保护蔡婆婆不受刑讯，窦娥委屈地承认是自己毒死张驴儿之父，被判死刑。面对死亡，坚贞的窦娥发下了这三桩誓愿。此后，竟一一实现。两年后，做了大官的窦娥之父窦天章，窦娥冤魂告状，冤案得以昭雪。

如果仔细考察，我们可以发现，窦娥之冤与“无心正法”的“滥官污吏”其实关系不大。

首先，从剧中情节来看，窦娥之冤与官吏的“贪污”无关。

其次，窦娥之冤也很难归结为官吏昏庸无能的产物。

（2）谁的话更可信？

在窦娥的案件中，案件审理者楚州太守桃杌及其吏典并不了解这一事件的全过程，也不熟悉张、窦、蔡等人的背景。但出于职责他必须审断此案，而核心问题是，究竟是谁毒死了张驴儿的父亲？张驴儿和窦娥相互指控，但双方都没有提出而且也无法提出现代司法要求的可靠的直接证据。在没有充分信息的条件下，案件审理者只能根据人之常情和一般的逻辑判断：谁的话更可信。为了进一步获得相关的证据，审理者只能依据程序动用刑讯获取口供。

其次，张驴儿的“法庭辩论”在普通人看来也更言之成理。

第三，张驴儿声称，窦娥也承认，毒死张父的汤是窦娥做的。

最后，尽管是出于利他主义，窦娥为救助蔡婆婆采取的行动在这种情况下也变成对她不利的证据。

2、《制度变迁中的行动者——从梁祝的悲剧说起》

（1）悲剧何在？

祝家女公子英台女扮男装到杭州攻书，中途遇同是外出求学的梁山伯，俩人“结为八拜之交。同窗3年，祝英台暗中爱上了梁山伯，而梁山伯却不知祝英台的真实身份；分别前，祝英台假称有一妹妹，许嫁梁山伯，以二八、三七、四六日暗示梁山伯10日后来说亲，但梁山伯误以为30天。30天后，当梁山伯期约来到祝家提亲时，祝员外已将祝英台许配当地的马员外的公子，并已定下迎亲的日期。梁祝相见，悲感交加，但无法改变现实。离开祝家后，梁山伯即一病不起，含恨辞世。

在马家迎娶祝英台的途中，祝英台坚持要到梁山伯坟前告别。获许可。祝英台痛哭祭奠梁山伯时，风雨大作，坟裂，祝英台纵身坟内，殉情身亡。

（2）梁祝二人的年龄

梁祝悲剧发生时，他们两人最多也只是青少年，大约14—16岁之间，甚至可能更为年轻。在中国古代，至少是就有确证的法定婚龄而言，大致在男20，女15，甚至更早。同样是婚龄，古代与现代的意义是完全不同的。古代的一旦规定婚龄往往都是（特别是在早期）强制性的，即到这个年龄必须结婚；而如今规定的婚龄是授权性的，即只有到了这个年龄，才能结婚或婚姻才得到法律的保护。

（3）早婚与包办婚姻

一旦确定了梁山伯祝英台的年龄，我们就会发现，以今天的标准来看，他们之间的感情是一种非同寻常的“早恋”。但是，使用“早恋”这个词，也许不很恰当，因为今天人们已经赋予了该词某种贬义，似乎这种现象本身就是一个问题。如果历史地看，在人类历史上，今天我们所谓的“早恋”一直被人们视为正常现象，甚至可能是人类社会存在的必须。

在长期的古代社会中，生产力水平很低，科学技术水平很低，交通不便，信息流通不畅，医疗水平也很低。在这样的社会条件下，人的平均寿命必然很低。（在新中国建立之际，中国人的平均寿命预期是35岁左右。而据刘翠溶对长江中下游地区一些家族的家谱研究，在1400～1900年间，中国人出生时的预期寿命约在35-40岁之间波动）在这种社会生物条件下，为了保证生命的繁衍、延续，人们就必须早婚。

（4）包办婚姻中的财富问题第二部分：部门法

一、我国债的发生根据（一）合同合同，也称契约，是指民事主体之间关于设立、变更或终止民事关系的协议。（二）侵权行为侵权行为，是指行为人不法侵害他人的财产权利或人身权利的行为。（三）不当得利凡是没有法律或契约上的根据，有损于他人而取得的利益就叫不当得利。（四）无因管理既未受人之托，也不负有法律规定的义务，自觉为他人管理事务，称无因管理。（五）债的其他发生根据前述几种，是我国债的发生根据中较为普遍或比较典型的几种。此外，遗赠、抢救公物、抚养、拾遗、发现埋藏物等也是债的发生根据。其中，较有代表性的是遗赠和抢救公物。二、合同（一）合同的概念

合同又称契约，一般是指当事人设立、变更、终止民事关系的协议。对合同有广义和狭义两种理解，广义的合同不仅包括民法上的债权合同、物权合同、身份合同，而且也包括行政法上的行政合同，劳动法上的劳动合同等合同。狭义的合同仅指民法上的合同或称民事合同。

我国《合同法》第2条的规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”可见，我国《合同法》所规定的合同为狭义合同，亦即民事合同。（二）合同订立的程序第一：要约要约是指一方当事人向他人作出的以一定条件订立合同的意思表示。前者称为要约人，后者称为受要约人。要约要取得法律效力，应该具备如下条件：1、要约必须是特定人的意思表示。2、要约必须是向相对人发出的意思表示。3、要约必须是能够反映所要订立合同主要内容的意思表示。※要约邀请要约邀请，也称要约引诱，是指行为人邀请他人向其提出要约。要约引诱不是合同订立的必要程序，因而不具有法律意义，即对行为人不具法律约束力。虽然要约邀请的最终目的也是为了订立合同，但它本身不是要约而是邀请他人向自己提出要约，由此而发的要约，须经发出要约邀请的一方表示承诺，合同才能成立。可见，要约邀请确切地说，仅是当事人订立合同的一种预备行为。在实际生活中，拍卖公告、招标、寄送商品目录及价目表、广告等，都是较为常见的要约邀请。第二：承诺承诺，是指受要约人在有效期间内完全同意要约内容的意思表示。1、承诺必须由受要约人作出。2、承诺必须是在有效期间内作出。3、承诺必须与要约的内容一致。若受要约人对要约的内容进行实质性变更者，则是一种新的要约。所谓“实质性变更”，是指有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更。（三）合同生效的一般要件是：1、当事人在订立合同时必须具有相应的订立合同的行为能力。2、合同当事人的意思表示真实。3、合同不违反法律或者社会公共利益。在我国，合同不得违反法律，这里所说的“法律”，既包括现行法律、法规和行政规章中的强制性也包括国家政策的禁止性规定和命令性规定。

（四）合同的条款合同的主要条款，是合同应该具备的条款，少之则合同难于成立。因此，合同的主要条款又称“必要条款或”“成立条款”。关于合同的主要条款，各国法律规定不一。在资本主义国家，合同的主要条款基于合同自治原则一般未作具体规定。在我国，《合同法》第12条规定合同的主要条款是：（1）当事人的名称或者姓名或住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或者报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。（五）格式合同格式合同，又称定式合同、标准合同或附合同，是指由某些经济组织或国家授权的机关事先印就的具有固定式样的既定条款内容的标准化格式，且于缔约时相对方只能接受该既定条款内容的一种内容。

《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”侵权责任

一、侵权责任法的发展趋势

①侵权责任法与侵权行为法之争

②现代侵权法的发展趋势

第一个发展就是它保障的权益范围在不断地扩张。

第二个侵权法的重要发展趋势就是侵权法的救济功能更加突出了。

第三个重要的发展趋势就是归责原则的多样化或者多元化。

第四个重要的发展趋势就是过错概念的客观化。

第五个发展趋势就是多种责任形式的发展。

二、归责原则（一）过错责任原则过错责任原则：是指以过错作为价值判断标准，判断行为人对其行为造成的损害是否承担侵权损害赔偿责任的归责原则。我国《侵权责任法》第六条第1款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”（二）过错推定原则1、概念过错推定原则，是指在法律有特别规定的场合，从损害事实的本身推定加害人有过错，并据此确定造成他人损害的行为人承担赔偿责任的归责原则。我国《侵权责任法》第六条第2款规定：“根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”3、适用范围（1）监护人责任，侵权责任法32条；（2）用人者责任，侵权责任法34、35条；（3）违反安全保障义务责任，侵权责任法37条；（4）无民事行为能力人在教育机构收到伤害的责任，侵权责任法38条；（5）动物园的动物损害责任，侵权责任法81条；（6）物件损害责任，侵权责任法第十一章；（7）机动车造成非机动车或者行人人身损害的。此外，在医疗责任事故中，我国《侵权责任法》第五十八条规定：患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。（三）无过错责任原则1、概念无过错责任原则，是指在法律有特别规定的情况下，以已经发生的损害结果为价值判断标准，由与该损害结果有因果关系的行为人，不问其有无过错，均要承担侵权赔偿责任的归责原则。我国《侵权责任法》第七条规定：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”2、适用范围（1）产品责任，侵权责任法第五章；（2）环境污染责任，侵权责任法第八章；（3）高度危险作业责任，侵权责任法第九章；（4）饲养动物责任，侵权责任法第十章；（5）工伤事故。三、关于责任主体的特殊规定（一）无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。（二）完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的，应当承担侵权责任；没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任。（三）用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。（四）个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。（五）网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。（六）宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。（七）无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。（八）限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。（九）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。

天才之火浇上利益之油知识产权制度2010年，最高人民法院新收、审结知识产权民事案件分别为313件和317件，2012最高人民法院知识产权审判庭全年共新收各类知识产权案件359件，审结366件（含旧存）。最高人民法院2012年审理的知识产权和竞争案件的特点和趋势是：案件数量大幅增长的势头得到缓解，受理案件总量趋向基本稳定；新类型、疑难案件持续增加，涉及复杂技术事实查明的案件、需要明确法律边界或者填补法律空白的案件越来越多；专利案件涉及领域越来越广，涉案技术的含金量和市场价值越来越高，所涉法律问题日趋广泛深入，疑难案件比重增加，专利民事案件中涉及权利要求解释规则的较多，专利行政案件中涉及创造性判断的较多；商标案件的比重保持基本稳定，涉及权利冲突的案件居多，在商标行政案件中尤为突出；著作权案件中涉及网络、软件、动漫等新兴产业领域的案件继续增多，所涉作品的商业价值越来越大；不正当竞争案件中涉及网络技术、新型商业模式的纠纷和仿冒行为的纠纷增多。1985年12月至2009年12月，全国国内专利申请授权2643852件，贵州省14500件，仅占全国总数的0.548%。到2011年6月底，我国每万人口发明专利拥有量（不含港澳台）达到2.0件。贵州3.47千万人口，仅获发明专利1849件，每万人拥有量为0.5件。

2012年贵州省申请专利11296件，占全国申请总量的0.55%。每万人拥有量0.761件，为全国万人拥有量的平均数的23.56%。

前言一、知识产权的概念知识产权是人们基于智力创造成果而依法享有的一种民事权利，或者说是以智力创造成果为对象的民事权利。它是一种无形财产权。二、知识产权的范围（根据《与贸易有关的知识产权协议》即TRIPS界定）三、知识产权的特征（一）知识产权的法律性。（二）知识产权的专有性。（三）知识产权的时间性。（四）知识产权的地域性。

工业产权著作权(版权)商业秘密地理标志文学、艺术、科学著作权集成电路布图设计计算机软件权

发明实用新型外观设计

知识产权植物新品种权商标权专利权第一章著作权一、著作权的主体著作权的主体包括：作者；其他依照本法享有著作权的公民、法人或者其他组织。作者的确定：如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。中国国民的作品，无论是否发表，均可依作品的完成而产生著作权；外国国民的作品首先在中国境内出版的，可按我国《著作权法》取得著作权，外国国民的作品未在中国境内首次出版的，则按其所在国或经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约的规定取得著作权。二、著作权的对象：作品（一）作品的范围

1、文字作品

2、口述作品

3、音乐作品、戏剧作品、曲艺作品、舞蹈作品、杂技作品艺术作品

4、美术作品、建筑作品

5、摄影作品

6、影视作品（电影作品和类似摄制电影的方法创作的作品）

7、图形作品（1）地图；（2）设计图；（3）示意图；（4）模型作品

8、计算机软件

9、法律、行政法规规定的其他作品

（二）著作权的排除领域

1、依法禁止出版、传播的作品

2、法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及官方正式译文

3、时事新闻

4、历法、通用数表和公式（三）民间文学艺术作品的保护根据联合国的《保护民间文学表达形式，防止不正当利用及其他侵害行为的国内法示范法条》及《突尼斯样板版权法》的相关规定，所谓民间文学艺术作品，是指由某社会群体（如民族、地区、国家）在长期的历史发展过程中创作的，并世代相传、集体使用的文学艺术作品，包括歌谣、音乐、戏剧、故事、舞蹈、建筑、主体艺术、装饰艺术等作品、风格或素材。一般而言，很难明确创作者、设计者，而是在特定的区域内由全体成员代代相传，互相传诵，共同使用，构成人类社会的宝贵精神财富和文化遗产。

根据《贵州省民族民间文化保护条例》的规定，民族民间文化是指：

1、少数民族的语言、文字；

2、具有代表性的民族民间文学、戏剧、曲艺、诗歌、音乐、舞蹈、绘画、工艺美术等；

3、民族民间文化传承人及其所掌握的传统工艺制作技术和技艺；

4、集中反映各民族生产、生活习俗和历史发展的民居、服饰、器具、用具等；

5、具有民族民间文化特色的代表性建筑物、设施、标识以及在节日和庆典活动中使用的特定自然场所；

6、保存比较完整的民族民间文化生态区域；

7、具有学术、史料、艺术价值的手稿、经卷、典籍、文献、契约、谱牒、碑碣、楹联等；

8、具有民族民间代表性的传统节日、庆典活动、民族体育和民间游艺活动以及具有研究价值的民俗活动；

9、民族民间文化的其他表现形式。三、著作权的内容（一）人身权

1、署名权

2、发表权

3、修改权（但报刊、杂志社、出版社对投稿作品进行文字性修改、删节，无需征得作者的同意）

4、保护作品完整权（二）财产权

1、复制权；2、发行权；3、出租权；4、展览权；5、表演权；6、放映权；7、广播权；8、信息网络传播权；9、摄制权；10、改编权；11、翻译权；12、汇编权；13、其他权利。四、保护期限人身权的保护没有时间限制；财产权的保护期限为作者的有生之年加死后50年。五、著作权侵权行为

1、未经著作权人允许，发表其作品；2、未经合作作者的许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；3、没有参与创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；4、歪曲、篡改他人作品的；5、剽窃他人作品的；6、未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改变、翻译，注释等方式使用作品的；7、使用他人作品应当支付报酬而未支付的；8、未经影视作品、计算机软件作品、录音录像制品的著作权或者邻接权人的许可，出租其作品或者录音录像制品的；9、未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的；10、未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其表演，或者录制其表演的；11、未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的；12、出版他人享有专有出版权的图书的；13、未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的；14、未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的；15、未经许可，播放或者复制广播、电视的；16、未经著作权人或者邻接权人的许可，故意避开或者与破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者邻接权的技术措施的（如密码程序、防伪标记、条形码）；17、未经著作权人或者邻接权人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品上的权利管理电子信息的；18、制作、出售假冒他人署名作品的；19、其他侵犯著作权或邻接权的行为。第二章专利权一、专利权主体的确定（一）非职务发明的专利权主体（二）职务发明的专利权主体职务发明的两类情况：1、执行本单位任务所完成的发明创造；2、利用本单位的物质技术条件所完成的职务发明创造。（三）委托发明的专利权主体由委托方和受托方通过协议来确定归属；如果没有订立协议；或者协议中没有确定委托发明的权利归属时，发明创造权利属于完成发明创造的单位和个人，即受托的单位和个人。二、专利权的对象（一）发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

（二）实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

（三）外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

不予专利保护的领域

1、对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。

2、对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。3、科学发现；

4、智力活动的规则和方法；

5、疾病的诊断和治疗方法；

6、动物和植物品种；（产品的生产方法除外）7、用原子核变换方法获得的物质；8、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。三、授予发明创造专利权的实质条件授予发明专利和实用新型专利的实质条件（一）新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。

（二）创造性：是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。1、实质性特点：指相对于现有技术，对所属技术领域的技术人员来说是非显而易见的，是创造性构思的结果。2、进步：指与最接近的现有技术相比，在技术上前进很多，具有令人意想不到的技术效果。这种进步表现为：（1）克服了现有技术中存在的缺点和不足；（2）代表某种新技术的发展趋势。

（三）实用性：是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能产生积极效果。授予外观设计专利权的条件同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者在国内公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。即具备以下条件：新颖性、独创性、美感和适于工业运用。四、专利权人的权利与义务（一）专利权人的权利

1、专利权人自己实施专利的权利，包括：制造、使用、许诺销售、销售、进口该专利产品。

2、专利权人禁止他人未经许可实施其专利的权利

3、专利权人许可他人实施其专利的权利

4、专利权人转让该专利的权利

5、标记权

6、署名权

7、放弃权

8、专利权人有请求法律保护的权利（二）专利权人的义务：缴纳专利年费五、专利权的保护期限：发明专利为20年，实用新型和外观设计专利权为10年，均从申请日起计算。

案情简介专利权人所有的“婴幼儿腹泻一贴灵”发明专利，根据权利要求书的记载，其保护范围为：一种由中草约配制而成的婴幼儿腹泻一贴灵，其特征是该药剂主要由止泻散(自制)、桂皮粉、白胡椒按一定重量比配制而成。某制药厂生产了一种名称为“宝宝一贴灵”的药物，主要由下述几种成份按一定重量比配置而成：止泻散、桂皮粉、荜菝、五倍子。对比分析专利药涉嫌侵权药A、止泻散

A、止泻散B、桂皮粉

B、桂皮粉C、白胡椒

©、荜茇

D、五倍子白胡椒属于胡椒科植物，功能主治胃寒呕吐，腹痛，泄泻。“荜菝”也是胡椒科植物，功能与白胡椒基本相同。以“荜菝”替代“白胡椒”，属于以基本相同的手段，实现基本相同的功能，达到基本相同的效果，制药行业的普通技术人员都能够联想得到。因此，荜菝与白胡椒属于等同特征。被控侵权物与专利相比，有两项技术特征A和B完全相同，技术特征C和©等同，被控侵权物的技术特征落入了专利的保护范围，被控侵权物侵犯了专利权，应承担停止侵权的法律责任。第三章商标权一、商标的定义商标是指经营者用以标明自己所经营的商品或提供的服务与其他经营者经营的商品或提供的服务有所区别的一种专用识别标志，通常由具有显著特征的文字、图形或其组合构成。这里的经营者包括商品生产者、经销商和服务项目提供者。

下列标志不得作为商标使用：

（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；

（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；

（三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；

（四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；

（五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；

（六）带有民族歧视性的；

（七）夸大宣传并带有欺骗性的；

（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。

县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。下列标志不得作为商标注册：

（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；

（三）缺乏显著特征的。

前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。二、商标权（一）商标权，是指商标所有人对其注册商标进行支配的权利。商标权与所有权一样，都是一束权利，即它有很多种权利，至少来说，商标权包括了专有使用权、禁止他人使用权、转让权和使用许可权等。商标权的自愿注册原则只有商标注册人才享有商标专用权；未注册的商标可以使用，但不能取得专用权。但是我国对人用药品和烟草制品实行强制注册的原则。（二）商标权人的权利（1）专用权；（2）禁止权未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”（3）处分权。转让、许可使用、出质和投资等方式决定其商标的命运。（4）标记权（5）商标续展权注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。

注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。（三）商标权的取得两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。依据《商标法实施细则》第十二条，商标注册的申请日期，以商标局收到申请书件的日期为准。申请人享有优先权的，以优先权日为申请日。优先权原则是《保护工业产权巴黎公约》规定的原则之一，它的目的在于保障申请人首次向公约某一成员国提出商标注册申请后，在一定时间内，在其他成员国中不致被他人抢先注册。我国根据《商标法》第九条和《保护工业产权巴黎公约》第四条，1985年3月发布了《关于申请商标注册要求优先权的暂行规定》，自1985年3月19日起开始受理巴黎公约成员国国民在中国申请商标注册要求优先权的事宜。凡是巴黎公约成员国国民向巴黎公约任何一个成员国提出了商标注册申请，其后又在中国就同一商标在相同商品上提出商标注册申请的，在第一次申请后6个月内可以要求优先权。（四）侵犯商标权的行为1、未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。判断商标是否近似，主要从音、形、义3个方面一来考虑。所谓近似商标是指从外观、读音、含义、排列等方面容易使消费者产生混淆，分不清商品来源的商标。近似商标的认定应根据商标的不同种类分别认定。对于文字商标，如有以下情况之一的，一般应确定为近似商标：1）文字不同，但含义相同，如皇冠与王冠商标；2）文字无含义，但发音近似的；3）汉字商标与外文商标主要含义相同的；4）文字虽不完全相同，但中心意思