中人大知识产权法学教案

PAGE98PAGE88PAGE98PAGE88知识产权法学教案TOC\o"1-1"\h\z导论知识产权法概述 3第一部分著作权法 8第一章著作权法概述 8第二章著作权的客体 10第三章著作权的主体和著作权的归属 12第四章著作权人的权利（提纲） 17第五章著作权的取得与管理（提纲） 20第六章与著作权有关的权益（邻接权）（提纲） 22第七章著作权的集体管理（提纲） 26第九章著作权的法律保护（提纲） 33第十章著作权合同（提纲） 39第十一章著作权及邻接权的国际保护（提纲） 40第十二章著作权法律实务 44第二部分专利法（8讲） 44第十三章专利制度的原理 44第十四章中国专利法的立法及其修改 46第十五章专利权的客体 48第十六章专利权的主体及权利归属 51第十七章专利权的取得 53第十八章专利权的无效 56第十九章专利权的内容及保护 57第二十章专利管理制度 64第二十一章专利代理及专利文献 66第二十二章专利权的国际保护 69第二十三章专利法律实务 71第二十四章我国专利法最新发展 71第二十五章国外典型案例介绍 71第三部分商标法（5讲） 72第二十六章商标立法及其发展 72第二十七章商标权的主体与客体 74第二十九章商标权的内容与保护 80第三十章商标的转让与许可 83第三十一章商标管理与代理 84第三十二章商标权的国际保护 86第三十三章商标法律实务 86第三十四章我国商标法最新发展 86第三十五章外国及港、台商标法介绍 87第三十六章反不正当竞争法（1讲） 87第三十七章最新知识产权问题研究（1讲） 88总复习（1讲）： 90导论知识产权法概述财产权的分类（见下图）二、知识产权的概念知识产权－－IntellectualProperty,(IP)或IntellectualPropertyRight,(IPR)知识产权是一种无形（体）财产权，目前尚无公认的统一定义，主要观点是：1、基于智力活动产生的权利－－专利权、著作权2、基于经营活动产生的权利－－商标权、商号权、产地名称、制止不正当竞争权等三、知识产权的内容及特点（一）知识产权的内容（财产权的分类）（知识产权的内容）（二）知识产权的特点：1、权利客体的非物质性1)不发生有形控制的占有；2）不发生有形损耗的使用；3）不发生消灭知识产品的事实处分和有形交付的法律处分。2、专有性1）知识产权为权利人所独占；与所有权的专有性不同：排他性表现不同；所有权的独占性是绝对的。2）对同一项知识产品，不允许有两个或两个以上的知识产权并存。3、时间性事实不能与法律不能4、地域性受到挑战：跨国知识产权的出现；国际公约的发展四、知识产权法的历史发展1、国外立法1474年：威尼斯颁布了世界上第一部专利法，确定了专利保护的三个基本原则：保护发明创造的原则；专利独占原则；侵权处罚原则。1624年：英国的《垄断法》（《专卖条例》）全面的规定了专利保护主体、客体取得的条件，保护期限，宣告专利无效的条件，确立了现代专利法的基本内容。1709年：英国颁布了《安娜法》被认为是世界上第一部版权法。1803年：法国颁布了世界上第一部商标法，《关于工厂、制造厂和作坊的法律》。1890年：美国的《谢尔曼法》为世界上第一部反不正当竞争法。在此后的一百年内，世界上多数国家都相应建立了知识产权制度。2、旧中国的立法第一部专利法：1898年清朝的《振兴工艺给奖章程》，1944年国民党政府颁布的《专利法》第一部商标法：1902年清朝的《商标注册试办章程》。第一部版权法：1910年的《大清著作权律》。3、新中国的立法1950年：中央人民政府《保障发明权与专利权暂行条例》1950年：中央人民政府《商标注册暂行条例》1950年：一些暂行条例4、改革开放之后的知识产权立法1983年3月1日正式施行《商标法》1985年4月1日正式施行《专利法》1991年6月1日正式施行《著作权法》1993年12月1日正式施行《反不正当竞争法》5、中国知识产权制度的完善1）立法及法律的修改－－1993年专利法第一次修改，2000年8月第二次修改。－－1993年商标法第一次修改，2001年第二次修改；－－2001年10月著作权法的第一次修改。2）积极加入国际组织与国际公约3）司法审判力度的强化4）各类管理机关的作用五、知识产权法的法律地位1、知识产权法在国家法律体系中的地位－－相对独立的部门法世界范围：单行法立法体系，很少有知识产权法典。（法国）在我国属于民法范畴。知识产权法的调整对象系平等主体因创造和利用智力成果而产生的财产关系和人身关系，其调整手段和适用原则主要是民法的手段和原则。行政法和刑法性质的规范在知识产权法中占有的比例很小，不足以影响该法的性质。2、知识产权法与其他部门法的关系1）与民商法的关系2）与刑法的关系3）与行政法的关系4）与国际法的关系5）与经济法的关系6）与科技法的关系六、知识产权法的结构与体系1、结构：－－主体；客体；权项；程序；利用；管理。2、体系－－宪法；部门法律；行政法规；地方法规；国际公约。1）宪法宪法是我国的根本大法，它是国家各种法律、法令的立法依据，其基本原则必须为各法律部门所遵循。2）部门法律目前还没有一个统一的知识产权法典，与知识产权有关的部门法主要有以下几种：(1)专利法、商标法、反不正当竞争法、著作权法。这四个专门法律，是知识产权法最重要的也是最基本的部门法律，它们直接对知识产权的具体问题做了详尽的规定。(2)民法知识产权法属于民商法范畴。民法通则可谓是知识产权的基本法，民法通则第十七章第三节专门对知识产权作了规定：（3）刑法：刑法是国家重要的基本法，具有极大的强制力，其调整的范围涉及各个领域。刑法中专门设有一节：第七节侵犯知识产权罪（4)科技进步法科技进步法是我国科学技术工作的一项基本法律，在总则里对知识产权做了概括的规定：“国家和全社会尊重知识、尊重人才、尊重科学技术工作者的创造性劳动，保护知识产权。”（5）其他有关法律知识产权问题涉及面广，除了上述法律以外，还须受其他有关法律补充调整。如民事讼诉法、刑事诉讼法、行政讼诉法、产品质量法、消费者权益保护法、环境保护法、税法等，其相关法律规范也都是知识产权法必不可缺少的渊源。3）行政法规(1)专利法实施细则；(2)专利代理人条例；(3)商标法实施细则；(4)著作权法实施条例；(5)计算机软件保护条例；(6)实施国际著作权条约的规定；(7)知识产权海关保护条例（8）其他有关行政法规；（9）最新法规4）地方性法律、法规各省、自治区、直辖市制定的地方性法规、自治条例和单行条例。特别行政区的基本法中关于知识产权的规定，也是知识产权法的渊源。5）国际条约国际条约是指我国与外国缔结或者我国加入并生效的国际法规范性文件。这种国际条约一旦在我国生效，与我国国内法一样具有约束力，所以，国际条约应当成为我国法律体系之一部分。七、知识产权的国际保护1、WIPO－－世界知识产权组织/1967年《建立世界知识产权组织公约》签订，1970年4月26日正式生效。1974年成为联合国的专门机构之一。（世界知识产权日：每年4月26日定为“世界知识产权日”，2001年首次举行庆祝活动。）宗旨：机构：大会、成员国会议、协调委员会、国际局管理的条约：共二十八个2、GATT－－关贸总协定－－WTO－－世界贸易组织/Trips《与贸易有关的知识产权分协定》为什么要在WTO下建立一套知识产权的国际保护机制？1、以往的知识产权国际条约分散、保护水平参差不齐，不能满足发达国家的高要求；2、参加以往的知识产权国际条约纯属自愿，违背条约亦无强有力的制裁措施；3、TRIPS是GATT乌拉圭回合一揽子协议中的重要部分，加入WTO就必须履行TRIPS协议。该协议涉及了所有的知识产权保护领域，而且全面提高了保护水准，特别是将争端解决机制引入了知识产权领域，整体力度超过了以往所有的知识产权国际条约。3、其他国际组织1）亚太经合组织（APEC）2）欧盟（EU）八、知识产权与知识经济1、对资源的再认识以资源配置来看，人类经历了劳力资源时代、自然资源时代，并开始进入智力资源时代。2、知识产权的制度保障3、全球化特点带来的挑战知识产权中心化－－竞争方式的改变以技术和研究为主业，制造业向海外转移。知识产权的地域性越来越淡化启示：在知识经济社会，知识产权制度已成为基础性的社会制度；我国知识产权制度的完善在于与国际接轨的同时扬长避短，发挥我国固有的优势；我国应大力发展自有知识产权。思考题1、什么是知识产权？其财产属性有那些特点？2、简述知识产权法的定义及其内容。3、简述中国知识产权法的结构与体系。4、WIPO是什么性质的国际组织？其所属主要条约有那些？5、为什么要在WTO下建立一套知识产权的国际保护机制？第一部分著作权法第一章著作权法概述思考题：1、试述著作权的权利性质2、简述著作权法在整个法律体系中的地位知识产权保护制度是随着科学技术的进步而不断发展和完善的，著作权保护不仅仅能够促进文化事业的发展，同时版权产业也已经成为经济发展的动力。第一节基本概念一、著作权（一）著作权的概念我国著作权与版权系同义语。指作者或其他的著作权人对文学、艺术、科学作品依法所享有的权利。狭义：仅包括著作人身权和著作财产权；广义：除狭义外，还包括著作邻接权。（二）著作权与物权、工业产权的区别1、著作财产权与物权区别：1）二者权利的标的不同物权标的是动产、不动产等有形有体物；著作财产权标的是思想或情感的一定表现，是无体的形式。2）二者独占性、排它性的根据不同物权：出于标的物本身的性质；著作权：出于法律规定。3）权利实现方式不同物权：通常只要不作为即可实现；著作权：往往要通过作为实现。4）权利性质不同物权：其属性是完整的；著作权：受时间、地域和权利本身特点限制。2、著作权和工业产权区别：1）标的物表现形式不同2）专有程度不同3）产生方式不同二、著作权法指调整因著作权的产生、控制、利用和支配而产生的社会关系的法律规范的总称。广义的著作权法包括著作权法、邻接权法、各种相关的法律规范，以及调整国家与国家之间的，就相互提供著作权保护而缔结的国际公约。第二节著作权法的产生与发展一、国外情况（一）著作权制度的史前时期保护对象：印刷出版商权利性质：特权（公权力）保护的行为：出版缺陷：忽视了作者的利益（二）著作财产权时期保护对象：作者权利性质：财产权（私权力）保护的行为：作者对作品的支配权（版权）缺陷：没有保护作者精神权利（三）作者权时期保护以作者为核心的，由相互依存的多项人身权利和财产权利相结合的民事权利（四）著作权保护的国际化1886年《伯尔尼公约》1952年《世界版权公约》1993年《TRIPS》。我国于2001年12月11日正式加入WTO。二、国内情况“版权”与“著作权”术语皆来自日本1910《大清著作权律》1950《关于改进和发展出版工作的决议》1990.9.7《著作权法》1991.6.1生效1992年10月加入《伯尔尼公约》《世界版权公约》2001年10月27日修订我国《著作权法》2001年12月11日加入WTO，《TRIPS》对我国生效三、著作权立法的基本原则和意义（一）中国著作权法的基本原则

1、以维护作者的权益为核心的原则2、作者利益和公众利益协调一致的原则3、符合著作权国际保护基本准则的原则（二）著作权制度的意义1、肯定了文学、艺术领域里的创作活动是一种高尚行为2、著作权制度有利于发展中国家独立地发展民族文化3、利于吸收外来文化，促进国际文化、科学、经济交流第二章著作权的客体思考题：1、作品的独创性与专利的创造性有何联系与区别？2、口述作品在保护实践中存在哪些问题？3、专利文献能否受著作权法保护？第一节作品的概念和种类一、作品概念1、概念根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条：“著作权法所称作品，指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。”同时条例第三条规定：“著作权法所称创作，指直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动。为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助活动，均不视为创作。”2、构成条件著作权法所保护的作品应具备以下几个条件：1）应是思想或情感的表现（是自己创作的属于文学、艺术、科学领域内的）；2）应具有独创性或原创性；3）应以法律所允许的客观形式表现出来4）不属于依法禁止出版传播的作品（在本章第四条提到）。二、作品种类（一）文字作品根据2002年颁布的《中华人民共和国著作权法实施条例》（以下称实施条例）第四条规定，文字作品，指小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品。（二）口述作品同样根据实施条例，口述作品是指即兴的演说、授课、法庭辩论等以口头语言创作未以任何物质载体固定的作品。（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品根据实施条例规定，音乐作品是指交响乐、歌曲等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品；戏剧作品，指话剧、歌剧、地方戏曲等供舞台演出的作品；曲艺作品，指相声。快书、大鼓、评书等以说唱为主要形式表演的作品；舞蹈作品，指通过连续的动作、姿势、表情表现的作品。此外还有杂技艺术作品。因为我国有丰富的杂技艺术作品资源，在修改著作权法时，明确了杂技艺术作品作为著作权保护的客体。音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品，不包括表演者对上述作品的表演，表演者在传播作品时付出的创造性劳动，由著作权法通过邻接权即与著作权有关的权益给予保护。（四）美术、建筑作品根据实施条例规定，美术作品是指绘画、书法、雕塑、建筑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。原著作权法未明确规定建筑作品的保护。2002年修改本法时，明确规定了建筑作品作为著作权保护的客体，将美术、建筑作品同列为第四项，而将在建筑作品中占较大数量的工程设计图和建筑模型列为第七项：图形类作品和模型类作品，仍然作为单独客体给以保护。受著作权法保护的是建筑物本身，其构成材料、建筑方法不受著作权法保护。（五）摄影作品根据实施条例规定，摄影作品是指借助器械，在感光材料上记录客观物体形象的艺术作品。原著作权法将摄影作品与美术作品放在一起，作为一类作品给予保护。在修改本法时，将摄影作品单独作为一项。（六）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品这是指摄制在一定物质上由一系列相关联的画面或加上伴音组成并且借助机械装置能放映、播放的作品。这一项采纳《伯尔尼公约》的表述方式，将包括动态摄像的作品描述为“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品”，并取消了原著作权中的“电视、录像作品”。（七）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品根据实施条例规定，工程设计、产品设计图纸及其说明，指为施工和生产绘制的图样及对图样的文字说明。著作权法保护工程设计、产品设计图纸及其说明，仅指以印刷、复印、翻拍等复制形式使用图纸及其说明，不包括按照工程设计、产品设计图纸及其说明进行施工、生产工业品，后者的使用适用其他有关法律的规定。依照实施条例的规定，地图、示意图等图形作品，指地图、线路图、解剖图等反映地理现象、说明事物原理或者结构的图形或者模型。模型作品是指依照实物的形状和结构按比例制成的物品，如建筑模型等。（八）计算机软件这是指计算机程序及其文档。受著作权保护的软件必须是由开发者独立开发，并已固定在某种有形的物体上，就是说该计算机程序已经相当稳定，相当持久地固定在某种载体上，而不是一瞬间的感知、复制、传播程序。（九）法律、行政法规规定的其他作品。这是指除了上述八项著作权的客体外，由法律、行政法规规定的著作权的其他客体。（十）几种特殊作品1、教材；教学录像;2、数据库3、科技论文;4、电视节目预告表5、辞书作品

第二节不受著作权法保护的作品一、依法禁止出版、传播的作品第四条依法禁止出版、传播的作品，不受本法保护。著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。依法禁止出版、传播的作品，主要有三类：1）违背一般法律原则的作品。如恶毒攻击社会主义制度的反动作品，企图为违法犯罪活动提供便利条件的文字作品。2）违背社会公德和社会伦理的作品。如许多国家的著作权法都不保护黄色的、淫秽的书刊、报纸、电影等。3）故意妨碍公共秩序的作品。如不少国家对故意欺骗公众的作品以及蔑视宗教信仰的作品不予保护。其具体内容虽然著作权法并未规定，但新出台的，于2002年2月1日起施行的《出版管理条例》、《电影管理条例》、《音像制品管理条例》都对此做出了规定。二、不适于著作权法保护的作品第五条本法不适用于：（一）法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；（二）时事新闻；（三）历法、通用数表、通用表格和公式。第三节讨论下列作品是否属于著作权法保护的作品？一、书名与标题作品二、古籍整理与注释、评论作品三、数据库和汇编作品四、计算机翻译作品五、计算机自动生成作品第三章著作权的主体和著作权的归属思考题:1、法人作品与职务作品有何联系与区别？2、非法人单位作者在发生侵权纠纷时如何承担法律责任，其主体资格有何问题？3、法人能否是精神权利的主体？第一节作者一、作者的概念所谓作者就是指设计并完成即创作文学、艺术、科学作品的人。客观上，只有自然人才能成为事实上的作者。二、作者的认定一般情况下，创作作品的公民是作者；特定条件下，法人或非法人单位视为作者。特定条件指：①该作品的创作由单位主持；②该作品的创作代表了单位的意志；③该作品的创作由单位承担责任。三、作者的认定方式如无相反的证明，在作品上署名的人为作者。第二节主体的种类一、自然人作者1、中国公民;第二条之一中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。2、外国人第二条之二外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，依照本法享有著作权。未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受本法保护。案例：自然人作者辨析1992年5月20日，某市基层人民法院受理了一起著作权纠纷案。原告甲某系该市作协成员、中年作家，他从1985年至1988年4年间以小说、散文、诗歌等体裁创作了200万字的作品，均尚未发表。被告乙某系该市某某文艺出版社文艺责任编辑。1989年以前，甲某曾多次找乙某联系出版个人作品专著事宜，乙某答应帮忙，但提出交换条件，即要求甲某以乙某名义发表数篇作品。甲某当时发表作品心切，只得答应。1991年2月4日，甲某寄给乙某20篇文章以结集出版，2个月以后，乙某只答应发表其中17篇，例外篇不发表。1991年10月，甲某发现乙某在该市作协刊物《某某文艺》上发表中篇小说2篇，正是自己投给乙某的作品，于是，甲某找乙某数次商谈已发表作品的版权问题，未果。甲某只好依法向法院提起诉讼。在法庭审理中，乙某否认自己发表的作品是抄袭之作，并称自己也是一个文学作家，有以前发表的10万字作品为证。法庭经反复调查，甲某既无初稿又无任何其他证据证明阴谋发表的系自己的作品。因此，法庭判决甲某败诉。问：作者应如何认定？本案能给我们什麽启示？二、法人作者三、非法人单位作者特定条件下，法人或非法人单位视为作者。特定条件指：①该作品的创作由单位主持；②该作品的创作代表了单位的意志；③该作品的创作由单位承担责任。四、合法受让人第三节著作权的归属著作权属于作者，这是著作权归属的一般原则。在法律上，这里的作者既包括自然人，也包括法人和其他社会组织。根据我国著作权法的规定，作者以外的人也可成为著作权人，著作权中的一部分或全部还可属于：1、影视录像作品的制作人2、职务作品所有人3、委托作品中的定作人4、著作权人的继承人5、著作权的受让人6、享有著作权的法人或非法人单位变更、终止而无权利义务承受人，其作品又在法定保护期内的，由国家享有。下面我们将一一讲到。一、个人独创作品著作权属于作者。作者既包括自然人，也包括法人和其他社会组织。另外,根据2002年10月12日人民法院审判委员会第1246次会议通过的《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“除著作权法第十一条第三款规定的情形外，由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、讲话等作品，著作权归报告人或者讲话人享有。著作权人可以支付执笔人适当的报酬。”第十四条：“当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，当事人对著作权权属有约定的，依其约定；没有约定的，著作权归该特定人物享有，执笔人或整理人对作品完成付出劳动的，著作权人可以向其支付适当的报酬。”第十五条：“由不同作者就同一题材创作的作品，作品的表达系独立完成并且有创作性的，应当认定作者各自享有独立著作权。”往来信件的发表展示，双方是否受著作权保护？二、合作作品第十三条两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。两人以上合作的作品是合作作品。关于合作作品理论上有两种定义，一种是狭义的，仅指不可分割使用的作品；一种是广义的，认为除了不可分割使用的作品，合作作品还包括可以分割使用的作品。我国著作权法所持合作作品定义即是广义的。通常确认合作作品应当具备如下条件：（1）合作作者之间应有共同创作某一作品的意思表示；（2）在创作过程中合作作者之间始终贯彻合作创作的意图，有意识地调整各自的创作风格和习惯，以便使他们的创作成果相互照应、衔接、协调和统一，达到整体的和谐；（3）每个合作作品所完成的文学艺术形式，应当达到著作权法所要求的作品的标准。这三个条件互为补充，缺一不可。对于合作作品，著作权由合作作者共同享有。根据本条第二款规定，其中合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。此外，无法分割的合作作品之著作权，适用财产共同共有原则，由合作作者共同共有。对著作权的行使，有规定的按规定，有约定的从约定。约定不得违反著作权法，既无规定又无约定的，按财产共有原则处理。根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第十一条规定：“合作作品不可以分割使用的，合作作者对著作权的行使如果不能协商一致，任何一方无正当理由不得阻止他方行使。”案例（一）：原告谭某某，系某某地区文联副主席、中国作协会员、某某省作协理事。另一原告林某某，现为某某军区图书馆所办老年大学秘书长。被告马某某，某军区司令部管理局离休老干部。1959年，某某军区根据出版社的建议，抽调谭某某协助马某某整理回忆录。从1959年4月到8月，写成一部14万字左右的回忆录，初步定名为《朝阳花》。书稿经某某省作协讨论，认为将回忆录改写成小说将更为成功。马接受建议，并与谭一起，将回忆录改写成约18万字的小说。出版社审稿后认为还不完善，需进一步改写。而谭因故中断了整理工作，省进去即改调林某某协助马某某继续改写，1961年上半年完成，计24万字。出版社与马某某签订合同后，经编辑作文字加工润色，正式出版发行。根据中国人民解放军总政治部《人民解放军30年》编辑部的规定，小说出版时署名马某某，稿费1.5万元，谭、林分得其中9000元，其余马某某作为党费全部上缴组织。小说出版后广受读者欢迎，成为激励一代人奋发向上的优秀作品之一，先后再版12次，发行100多万册，并被翻译成日文。1984年以来，谭、林向中央及省有关部门反映，要求处理《朝阳花》的版权与稿酬问题，因未获解决，遂以应确认其作者身份为由，于1985年10月30日向某某地区中级人民法院起诉，要求确认小说《朝阳花》为马、谭、林三人共同创作的作品，并提出原稿酬分配不合理，要求三人均分。问：1、马、谭、林三人是否为共同创作人？为什麽？2、如何处理本案？案例（二）：原告张某、被告杨某原系某师范学院音乐系的同班同学。在校期间由张某作曲，杨某填词，共同创作了一首抒情歌曲《初恋》，在该校组织的校园歌曲比赛中获一等奖。毕业后，张某留校任教，杨某被分配到某歌舞团工作。1992张某在同事家偶然听到一盘歌曲录音带，其中一首名为《热恋》，与他所创作的《初恋》曲调完全一样，但已换上低格调的歌词，从而使一首优美的抒情歌曲变成了一首格调低下的歌曲。盒带上这首歌署名为张某作曲，杨某填词，李某演唱。听罢此歌，同事戏谑道：“这可是你的杰作！”张某又气又羞，去信谴责杨某，声称杨某侵犯了自己的著作权，要求停止侵害、公开赔礼道歉，并赔偿其名誉损失。杨某则辩称，原歌系合作，自己只改填了自己的歌词部分，这是法律所允许的，拒绝了张某的上述要求。张某无奈，诉诸法院。问：杨某这一行为是否侵权？本案应如何处理？三、委托作品第17条受人委托创作的作品是委托作品。著作权由双方约定，无约定的，属于受托人，即作品的事实作者。此外，根据2002年10月12日人民法院审判委员会第1246次会议通过的《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“按照著作权法第十七条规定委托作品著作权属于受托人的情形，委托人在约定的使用范围内享有使用作品的权利；双方没有约定使用作品范围的，委托人可以在委托创作的特定目的范围内免费使用该作品。”讨论：－－委托创作合同中可以约定署名权等人身权的归属吗？四、法人作品1、概念：特定条件下，法人或非法人单位视为作者而享有著作权的作品即为法人作品。特定条件指：①该作品的创作由单位主持；②该作品的创作代表了单位的意志；③该作品的创作由单位承担责任。2、法人的精神权利法人是否享有精神权利，学术界尚有争论。问题：－－临时成立的编辑委员会（非法人单位）如何承担著作权人的权利与义务？－－法人作品中的撰写人有何权利？五、职务作品第十六条公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。分析：教师在履行教学工作中完成的教科书记者的新闻报道秘书为领导写的讲话律师的辩护词专利代理文件小学生在课堂上完成的美术作品六、美术作品第十八条美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。此外，根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第十七条规定：“著作权法第十八条关于美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移的规定，适用于任何原件所有权可能转移的作品。“服装设计”是否也受著作权法保护？七、民间文学艺术作品第六条民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定。释义：《伯尔尼公约》规定，民间文学艺术作品受著作权法保护，按照世界知识产权组织的解释，那些作者不明但有充分理由可以推定是公约某成员国国民所创作的未出版的作品，属于民间文学艺术作品。根据本条规定，民间文学艺术作品在我国受著作权法保护。但具体保护内容和保护方式则由国务院另行规定。迄今为止，这个办法还未公布。八、其它作品（一）汇编作品第十四条汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。汇编作品——数据库1990年著作权法对数据库未作保护，此次修改在本条中明确规定对“不构成作品的数据或者其他材料”，“其内容的选择或者编排体现独创性的作品”，要像其他作品一样受到保护，于是将电子计算机数据库纳入其中了。数据库作品是根据既定标准挑选的经过系统整理并被存储在可供用户存取的计算机系统内的一整套信息资料。考虑到虽然信息资料本身可能是没有著作权的作品或者其他材料，但是数据库的汇编体现了汇编人的创造性劳动，同时数据库的建立需要大量的投资。因此，数据库作品应当纳入汇编作品受著作权法保护。（二）演绎作品第十二条改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。释义：本条是关于演绎权的归属问题的规定。改编、翻译、注释、整理都属于演绎创作行为。由于改编、翻译、注释、整理都注入了新的创作，具有一定的独创性，故改编、翻译、注释、整理人就这些作品享有著作权。由于演绎作品是对原作品的再创作，所以演绎作品的作者在行使其演绎作品的著作权时，不得侵犯原作者的著作权，包括尊重原作者的署名权(演绎作者应当在演绎作品上注明原作品的名称、原作者的姓名)，尊重原作品的内容，不得歪曲、篡改原作品等，否则可能导致对原作品的侵权而承担民事责任;对已有作品，即有著作权的作品进行改编、翻译、注释、整理需获得原著作权人之许可，否则要承担侵权的责任。此外，根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第十条规定：“注释、整理他人已有作品的人，对经过自己注释、整理而产生的作品享有著作权，但对原作品不享有著作权，并且不得阻止其他人对同一已有作品进行注释、整理。”（三）视听作品第十五条电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。在歌舞厅演唱卡拉OK涉及什么样的著作权问题？讨论：1、非法人单位能否作为民事法律主体？你认为著作权法中的非法人单位作为著作权人有什么问题？2、作为系列丛书的主编在其中一部书被控侵权时承担什么责任？3、作品的作者和翻译者不主张权利时，翻译该作品的出版者是否可以独立主体资格主张著作权。第四章著作权人的权利（提纲）思考题：1、署名的顺序是否属于署名权的范畴？2、何谓复制？何谓发行？何谓出版权？3、试述美术作品著作权人的权利。4、试述作品发表与出版之间的关系。第一节概述我国著作权法规定的著作权包括著作人身权和著作财产权。著作人身权是作者基于作品依法享有的以人身利益为内容的权利，具有以下特点：（1）法人和非法人团体在一定条件下可以视为作者，因而法人和非法人团体也可以享有著作人身权；（2）著作人身权具有一身专属性。通常不得转让、继承和放弃；（3）著作人身权不以创作者生命的完结而消失，在理论上其期限不受限制。著作财产权是著作权人基于对作品的利用带来的财产收益权。其特征为：（1）著作财产权可以许可他人使用也可以转让；（2）著作权中的财产权受时间和地域的限制。原著作权法仅在第十条中规定了发表权、署名权、修改权和保护作品完整权四项人身权，而对财产权只是笼统地规定了使用权和获得报酬权，实际上是简单列举了使用作品或者许可他人使用作品的几种方式，不仅权利人对自己的权利不清楚，也给行政和司法机关在处理著作权案件时带来困难。在修改后的著作权法第十条中将每项权利单独列为一款，分别列出16种权利，并对各项权利的内容作了界定，前4种为人身权，后12种为财产权，并将著作权法原第十条规定的作者的财产权利———使用权和获得报酬权在新著作权法第十条中具体分解为以下十二项权利:复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权。其中出租权、放映权、信息网络传播权是新增加的;表演权与广播权扩大了内容:表演权包括了现场表演与机械表演,广播权包括了广播、转播和向大众传播的权利。为避免遗漏，又在第十七款列出“应当由著作权人享有的其他权利”。在权利的内容和保护上，比修改前的著作权法是一大进步。第二节人身权一、发表权1、概念：发表权，即决定作品是否公之于众的权利。根据2002年10月12日人民法院审判委员会第1246次会议通过的《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“著作权法第十条第（一）项规定的“公之于众”，是指著作权人自行或者经著作权人许可将作品向不特定的人公开，但不以公众知晓为构成条件。”2、特点：1）无论任何作品，发表权只能行使一次2）发表权通常不能单独行使，需和其他著作财产权一起行使3）发表权通常是不能转移的4）如果作品涉及第三人，发表权还受到该第三人权利的制约二、署名权指作者在创作的作品及其复制件上标记姓名表明作者身份的权利，也称姓名表示权。通常可用真实姓名，也可以用笔名、别名，或隐去姓名不署。不署姓名是署名权的行使方式之一。1、只能真正的作者才有资格享有2、作者在自己的作品上署他人姓名的行为，无论动机如何，都无效3、署名权的行使三、修改权即修改或者授权他人修改作品的权利。在有些情况下，由于社会利益的实际需要，修改权也可以由他人行使。此外，文学作品的使用人为出版发行而作的必要的纯技术性的编辑加工，则不属于著作权法所说的修改。1、权利内容：可自己行使也可授权他人行使2、修改权不是绝对的，有时不能对抗物权四、保护作品完整权即保护作品不受歪曲、篡改的权利。其中既包括作品的完整性，也包括标题的完整性。保护作品完整权与修改权可以看成是一权两面。修改权和保护作品完整权是相区别但是又联系紧密的两项权利。修改权保护的是作品的外在表现形式，保护作品完整权保护的是作品的内在表达，二者是“移形”和“换质”的区别。侵犯修改权并不一定就侵犯了保护作品完整权，侵犯保护作品完整权可能是由于修改作品而产生，也可能是由于对作品使用方式、使用环境不当所造成。讨论：署名的顺序是否属于署名权之内容。人身权是否可以放弃。将作品在电子邮件中传递是否属于发表。翻译他人作品可否进行修改。第三节财产权一、使用权(一)复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利，属于以同样形式制作成品的权利，也即学理上的狭义复制（二）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。按照《中华人民共和国著作权法实施条例》第二十八章第五条：“发行，指为满足公众的合理需求，通过出售、出租等方式向公众提供一定数量的作品复制件。”发行与复制通常是联在一起的，复制的目的是发行，发行是复制的必然结果，故人们把复制与发行统称为出版。（三）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的除外。出租的对象是特定的.（四）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。该权利赋予原件物权所有人享有，如果美术作品、摄影作品的内容涉及第三人的肖像，著作权人行使展览权还要受到肖像权人权利上的限制。如果涉及第三人隐私，还要注意不得侵犯他人隐私权。（五）表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。按照《中华人民共和国著作权法实施条例》第二十八章第五条的规定：“表演，指演奏乐曲、上演剧本、朗诵诗词等直接或者借助技术设备以声音、表情、动作公开再现作品。”表演既包括现场表演，也包括机械表演。（六）放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。（七）广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利，不同于广播电视组织的权利。（八）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。本条是原则性规定，具体保护办法由国务院另行规定（九）摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利。按照《中华人民共和国著作权法实施条例》第二十八章第五条的规定：“摄制电影、电视、录像作品，指以拍摄电影或者类似的方式首次将作品固定在一定的载体上。将表演或者景物机械地录制下来，不视为摄制电影、电视、录像作品。”（十）改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利。改编乃是对作品内容和结构的改变。（十一）翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利。翻译与改编不同，乃是对作品文字的改动。（十二）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利。按照《中华人民共和国著作权法实施条例》第二十八章第五条的规定：“编辑，指根据特定要求选择若干作品或者作品的片断汇集编排成为一部作品。”条例中所称“编辑”实际上指的就是“汇编”。改编权，翻译权及汇编权都属于“演绎权”。（十三）应当由著作权人享有的其他权利。本条所指权利应当包括注释权，整理权，制作录音制品权，按设计图建造作品权等。这些权利虽未列举，但在一些条款中已有所规定和涉及。二、获得报酬权比旧著作权法进步的还有，新法明确规定了著作人可以许可他人行使或全部或者部分转让规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。案例：

《快乐大本营》案

问题：

1．由于原告、被告对摄影作品著作权归属问题没有约定，他们之间是否属雇佣关系、劳务合同关系，还是其他？

2．原告对他拍摄的作品《快乐大本营》是否享有著作权？署名权？

3．原告所摄作品属于著作权法第十一条规定的"法人"或者"非法人"单位创作的作品还是属于著作权法第十七条规定的"受委托创作的作品"？

4．如果本案原告所拍摄的作品属于著作权法第十一条规定的"法人"或"非法人"单位创作的作品，那么，这将如何界定，如何解释？如果本案原告所拍摄的作品属于著作权法第十七条规定的"受委托创作的作品"，那么，该作品的版权应当属于原告还是被告？如果本案原告指控被告侵权成立，那么，根据版权局的规定，其赔偿额应当如何计算？

第五章著作权的取得与管理（提纲）思考题：1、试述我国著作权登记的作用？2、版权管理机关在调处版权纠纷中的法律地位？第一节著作权的获得一、著作权获得的原则

各国的规定各有不同，就条件的性质而言，可以分为实质条件和形式条件两种。1、实质条件是指法律对作品的要求，大体有两种标准。一种是，只要特定的思想和情感被赋予一定的文学艺术形式，这种形式无论是作品的全部还是其中的局部，也不问该作品是否已经采取了一定物质形式被固定下来，都可以依法被认为是受保护的作品；另一种标准是，除了具备作为作品的一般条件，即表现为某种文学艺术形式外，还要求这种形式通过位置载体被固定下来，才可以获得著作权法的保护。我国采用的是第一种标准。2、形式条件是指作品完成后，是不附加其他条件就享有著作权，还是附加一定的条件或者是再履行一定的法律手续后才获得著作权。有三种做法：第一种是，以作品的产生为条件自动取得著作权。对外国人而言，或同一国际公约缔约国之外的人，著作权则因作品在该国出版或以其他形式被使用而自动取得。大多数国家实行这一原则；第二种是，作品创作出来之后，还须履行登记手续才能获得著作权。登记的时机和办法，各国又有不同的规定；目前，实行登记制的国家大多都已放弃或改进了这一制度；第三种是，以加注著作权标记为取得著作权的条件，此外再无须履行其他手续。这是一种有条件的自动保护方法。著作权标记通常包括3项内容：家文字声明或C、P等符号；著作权人的姓名或名称及其缩写；（3）作品的出版发行日期。我国采用的是第一种即自动保护原则。二、著作权登记的作用1、是著作权人享有著作权的标志，有利于著作权人对作品的利用，并避免侵权；2、一旦发生侵权，有较强的证明力。附：一、自愿登记的有关说明：二、要求登记人提交的文件、材料：三、怎样填写《作品登记表》：第二节著作权行政管理机构及其职责管理著作权有哪些部门？

(一)著作权法的司法管理:

由司法机关(即人民法院)对著作权纠纷、著作权合同纠纷及其侵犯著作权的行为进行司法审判。

(二)著作权的行政管理:

由政府设立的著作权行政管理机关通过行政行为、代表国家对著作权实行管理。国家版权局是国务院著作权行政管理部门，主管全国的著作权管理工作。地方人民政府的著作权行政管理部门主管本行政区域内的著作权管理工作。

(三)著作权的集体管理:

指通过著作权人自愿加入的和法定的著作权集体管理机拘，帮助著作权人行使著作权，以及通过民间调解的方式处理著作权纠纷。一、各级版权局的设立及职责第七条国务院著作权行政管理部门主管全国的著作权管理工作；各省、自治区、直辖市人民政府的著作权行政管理部门主管本行政区域的著作权管理工作。释义：本条规定的是与著作权有关的行政管理。1985年国务院决定设立国家版权局，作为国务院著作权行政管理部门主管全国的著作权管理工作。按照《中华人民共和国著作权法实施条例》第二十九章第六条的规定国家版权局主要职责是：“（－）贯彻实施著作权法律、法规，制定与著作权行政管理有关的办法；（二）查处在全国有重大影响的著作权侵权案件；（三）批准设立著作权集体管理机构、涉外代理机构和合同纠纷仲裁机构，并监督、指导其工作；（四）负责著作权涉外管理工作；（五）负责国家享有的著作权管理工作；（六）指导地方著作行政管理部门的工作；（七）承担国务院交办的其他著作权管理工作。”根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第二十九章第八条规定：“地方人民政府的著作权行政管理部门主管本行政区域的著作权管理工作，其职责由各省、自治区、直辖市人民政府确定。”二、国家版权局分布的有关文件1、稿酬规定。见《出版文字作品报酬规定》(国家版权局1999年4月)1）本规定只适用以纸介质出版的文字作品。2）支付报酬可以选择基本稿酬加印数稿酬，或版税，或一次性付酬的方式。3）图书出版者出版作品应在出版合同中与著作权人约定支付报酬的方式和标准。2、作品自愿登记规定；1）《计算机软件著作权登记办法》2）《海内外作品登记须知》3）《作品自愿登记试行办法》3、法定许可的付酬标准等三、民间版权机构著作权集体管理机构，如中国音协、中国作协、中国美协等第六章与著作权有关的权益（邻接权）（提纲）思考题：1、表演权与表演者权有何联系与区别？2、法律对一稿两投有何规定？3、试述邻接权的保护？

邻接权，原意是指相邻、相近或者相联系的权利。在国际上是对表演艺术家、录音制品的制作人和广播电视组织所享有权利的称谓，在我国还包括出版者权。邻接权的产生是传播技术进步的结果。有时也被称为传播者权。相应的国际公约主要有1961年的《罗马公约》和1993年的《TRIPS》第一节出版者权一、图书出版者专有出版权是指图书出版者通过与著作权人签订合同，对著作权人交付出版的作品，在合同约定的期限内，享有专有使用权。在我国，出版者是指经国家有关部门批准，享有出版权的正式出版单位，公民个人不能成为出版者。第三十条图书出版者对著作权人交付出版的作品，按照合同约定享有的专有出版权受法律保护，他人不得出版该作品。第三十三条图书出版者经作者许可，可以对作品修改、删节。报社、期刊社可以对作品作文字性修改、删节。对内容的修改，应当经作者许可。第三十二条著作权人向报社、期刊社投稿的，自稿件发出之日起十五日内未收到报社通知决定刊登的，或者自稿件发出之日起三十日内未收到期刊社通知决定刊登的，可以将同一作品向其他报社、期刊社投稿。双方另有约定的除外。作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。二、出版者的板式装桢设计权第三十五条出版者有权许可或者禁止他人使用其出版的图书、期刊的版式设计。前款规定的权利的保护期为十年，截止于使用该版式设计的图书、期刊首次出版后第十年的12月31日。三、出版者的义务第二十九条图书出版者出版图书应当和著作权人订立出版合同，并支付报酬。第三十一条著作权人应当按照合同约定期限交付作品。图书出版者应当按照合同约定的出版质量、期限出版图书。图书出版者不按照合同约定期限出版，应当依照本法第五十三条的规定承担民事责任。图书出版者重印、再版作品的，应当通知著作权人，并支付报酬。图书脱销后，图书出版者拒绝重印、再版的，著作权人有权终止合同。第三十四条出版改编、翻译、注释、整理、汇编已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理、汇编作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。四、一稿多投怎么办？在报纸或杂志上，我们经常看到作者投稿的文章，投稿之后，作为作者是否丧失了对作品的著作财产权？如果作者一稿多投，是否侵害出版单位的权利？第二节表演者权一、表演者的概念表演者，是指演员、歌唱家、音乐家、舞蹈家或表演、演唱、朗诵或者以其他方式表演文学、艺术作品以及指挥这种表演的人。表演既是一种传播作品的行为，又是一种对已有作品进行再创作的行为。严格的讲，表演是一种在已有作品的基础上进行再创作的行为。通常是把文学作品转化为表演的艺术。表演需要相关的表演技术和技巧，能够体现表演者的独创性，所以，表演与其说是传播，不如说是演绎创作。在表演者的外延上各国立法并不统一。罗马公约认为表演者是指演员、歌唱家、音乐家、舞蹈家或表演、歌唱、演讲、朗诵或者以其他方式表演文学、艺术作品以及指挥这种表演的人。我国著作权法中规定的表演者不仅包括自然人的表演者，而且还包括演出单位，即剧团、歌舞团等表演法人及其他组织。表演者权利的客体是表演者的表演，即演员的形象、动作、声音的组合。表演者的创造性劳动是其享受权利的基础。表演者的这种权利由于是在传播作品的过程中产生的，与原作作者权利不同，但又与作者所享有的权利很接近，因此，称作邻接权。二、表演者的人身权表明表演者身份；表明表演者身份的权利是表演者权利的基础。表演者有权要求在其现场表演及载有其表演的影片、唱片等音像制品上载明其姓名，表明其身份，当然，表演者也可以要求不署自己的名字。（二）保护表演形象不受歪曲；这是表演者维护其表演完整性的权利。因为表演者塑造的形象也是表演者人格和风格的体现，表演者应当有防止他人歪曲其形象的权利。三、表演者的财产权相对1990年著作权法本条有了较大改动，权利内容更为丰富，不仅对现场直播许可权与录音录像许可权作了修改，而且另外增加了两项权利，即复制发行许可权以及信息网络传播许可权。逐一解释如下：（一）许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；（二）许可他人录音录像，并获得报酬；（三）许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；（四）许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。本法第三十七条第一款第（三）项至第（六）项规定的权利的保护期为五十年，截止于该表演发生后第五十年的12月31日。无论是1990年的著作权法或是本次著作权法修改，法律均未赋予表演者对其表演的二次使用的权利。所谓二次使用，即利用录像录音设备再现其表演，也即所谓的机械表演问题。表演者无权禁止他人利用录制品播映其表演，也不能主张报酬。此外，根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第四十六条规定：“外国表演者在中国境内的表演，受著作权法保护。”四、表演者的义务被许可人以前款第（三）项至第（六）项规定的方式使用作品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。第三十六条使用他人作品演出，表演者（演员、演出单位）应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织者取得著作权人许可，并支付报酬。使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。按1990年著作权法的规定，区分被表演作品的发表与否，表演者同作品著作权人之间存在不同的权利义务关系。1990年著作权法第三十五条规定，表演者使用他人未发表的作品演出，应当取得著作权人许可，并支付报酬。此次著作权法修改最大程度地保护了作品作者的利益，因此，不再作作品是否发表的区分，无论作品是否发表，表演者使用他人作品进行演出的，必须取得著作权人许可并支付报酬。本条第一款还规定，演出组织者组织演出的，可以由该演出组织者取得著作权人许可，并支付报酬。从原理上讲应是谁表演作品谁应去取得著作权人的许可，这里主要是考虑到了实际通行的做法，故规定可由演出组织者“取得著作权人许可，并支付报酬”。本条第二款的规定源于演绎作品的著作权人与原作作品的著作权人都享有完整的著作权，故使用演绎作品表演，必须取得原作著作权人及演绎作品著作权人的双层许可，这一点同本法第三十四条规定图书出版者在出版演绎作品时需尽的义务，其原理一致。根据本条规定，使用他人作品演出，无论该作品是作者未发表的还是已发表的，表演者（演员、演出单位）都应当取得著作权人许可，并支付报酬。第三节录音、录像制作者权一、录音制作者的权利与义务二、录像制作者的权利与义务第三十九条录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。录音录像制作者使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品著作权人许可，并支付报酬。录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。第四十条录音录像制作者制作录音录像制品，应当同表演者订立合同，并支付报酬。第四十一条录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利；权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。此外，根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第四十七条规定：“外国录音录像制作者在中国境内制作并发行的录音录像制品，受著作权法保护。”第四节广播电台、电视台的权利一、播放权第四十二条广播电台、电视台播放他人未发表的作品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。广播电台、电视台播放他人已发表的作品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。第四十三条广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。当事人另有约定的除外。具体办法由国务院规定。第四十四条广播电台、电视台有权禁止未经其许可的下列行为：（一）将其播放的广播、电视转播；（二）将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。前款规定的权利的保护期为五十年，截止于该广播、电视首次播放后第五十年的12月31日。第四十五条电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片者或者录像制作者许可，并支付报酬；播放他人的录像制品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。二、广播电台、电视台与录音、录像制作者、表演者之间的权利义务关系案例：贾老师讲作文原告：贾志敏被告：上海教育电视台（以下称教育台）被告：上海声像出版社（以下称声像社）1994年7月，教育台为制作“ETV家庭教师节目”，约请原告担任小学作文主讲人。节目完成后，电视台先后两次在该台播出。1994年9月，教育台支付1800元录制节目报酬。1995年，教育台与音像社签订出版合同。约定：教育台将录像带出版权授予声像社。声像社向作者支付的稿酬由教育台代付。1995年2月，声像社发行录像带。教育台同月支付原告人民币1800元。公开出版后，原告认为复制发行行为侵犯合法权益，与教育台交涉无效后提起诉讼。一审法院判决如下：一、原告贾志敏的诉讼请求不予支持；二、被告教育电视台给付原告贾志敏补偿款人民币1万元。案件受理费3510元由原告贾志敏负担。二审法院调解如下：一、被上诉人上海教育电视台给付上诉人贾志敏补偿款人民币1万元。二、一审案件受理费人民币3510元由上诉人贾志敏负担；二审案件受理费人民币3510元由上诉人贾志敏、被上诉人上海教育电视台、被上诉人上海声像出版社各自承担1170元。三、三方无其他争议。问题：教育台可否有权未经著作权人同意将其录制的节目许可他人复制录像带并发行？声像社与教育台之间的合同是否可以约定免责条款？教育台再播是否应征得贾老师同意？贾老师是否为表演者？贾老师的什么权益受到了侵害？出版社可否以所出之书被抄袭为由提起著作权侵权诉讼？第七章著作权的集体管理（提纲）思考题：1、论述集体管理组织在著作权保护中的作用。2、论述集体管理组织在诉讼中的主体资格。著作权集体管理是随着作品形式和作品使用形式日益复杂化、时空日益扩大化而产生和发展起来的。著作权集体管理组织与著作权人之间在法律上是信托关系，按照这种关系，著作权人将自己的作品的有关著作权交由该组织行使，而该组织以自己的名义行使著作权，可以向使用作品的表演者、录音录像制品的商业性使用者，如饭店、歌厅、酒吧、广播电台、电视台等收取作品表演权使用费，然后把这些收入按一定的办法向著作权人分配。著作权理论称著作权人依这些方式收取的财产权为“小权利”。一、著作权的集体管理组织的概念著作权集体管理是指著作权人和与著作权有关的权利人把自己享有的著作权和著作权有关的权利授权给依法成立的组织，以该组织的名义行使这些权利的著作权制度。二、性质与职能著作权集体管理组织是不以营利为目的的社团法人。集体管理组织成立的目的是为了维护著作权的合法权益和促进社会文化艺术事业的发展和繁荣，带有社会公益性质。集体管理组织是作者在自愿的基础上组建的，采取会员制的具有自治性质的组织。著作权集体管理组织在性质上是具有中介代理性质的非营利性社团法人。确定这一性质的法律依据是：本条规定著作权集体管理组织是非营利性组织；根据国务院发布的《社会团体登记管理条例》第4条的规定，著作权集体管理组织属于非营利性的公益法人；根据《信托法》第60条第4项的规定，著作权集体管理组织属于公益信托的受托人。三、管理的权利内容著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。四、管理权的取得著作权集体管理组织是非营利性组织，其设立方式、权利义务、著作权许可使用费的收取和分配，以及对其监督和管理等由国务院另行规定。其设立必须符合《著作权法》、《社会团体登记管理条例》、《信托法》的有关规定。五、管理模式集体管理六、法律地位就其法律地位而言，著作权集体管理组织是由国家版权局批准设立，由国家版权局参与管理并监督其运作的政府权力介入的民间性质的社团法人。政府机构能够弥补民间组织力量的不足，并能监督集体管理组织按照法律与章程进行代理活动，防止中介组织的行为偏离设立宗旨。七、中国及其它国家的运行现状在西方，著名的集体管理组织已经运转了上百年，取得了较好的效果。在中国，到80年代，集体管理组织才被引进国内，因此，在中国推行集体管理组织的运作方式，在机构上，要有一个符合国情的组织形式，舆论也需要一个切切实实的宣传过程,非此,是不能达到目的的的。在中国进行的集体管理的试验中，起初碰到了一些困难：一是人们仍然对著作权保护的认识比较模糊二是有关集体管理的法律法规不完善经过我们几年来的实践和摸索，我们认为，像中国这样-个人口众多，教育水平相差较大，法律制度不够健全，著作权的社会意识比较淡泊的发展中国家，使集体管理走上正规，必须要做好以下几项工作：(一)解决好著作权集体管理组织成立的体制问题。

(二)在法律中明确集体管理组织以自己的名义起诉的权利(三)在法律和法规中要明确规定在同类作品的集体管理中只能设立一个机构。

(四)对列入集体管理机构管理的作品种类和作品使用范围，应当由法律或者由政府机关作出明确规定。

(五)法律法规应明确支持著作权集体管理机构的国际间相互代表协议。

(六)著作权行政机关要加强对集体管理机构的监督检查第八章计算机软件保护（提纲）思考题：1、计算机软件所有人享有哪些权利？2、计算机软件的合法用户具有哪些权利和义务？一、计算机（电脑）硬件结构1、

中央处理器（CPU）,电脑的心脏，运算器，控制器；2、

储存器：（1）内部储存器（RAM,RandomAccessMemory）;（2）外部储存器（ROM）：3、

输入设备：键盘、鼠标、扫描仪、数字摄像机、照相机；4、输出设备：显示器、打印机等二、保护计算机软件的法律1、

著作权法（《计算机软件保护条例》）2、

专利法3、

商业秘密和合同法4、

反不正当竞争法5、商标法三、什么是计算机软件？第二条计算机软件是指计算机程序和相关文档（说明书、流程图、程序、用户手册等）。第三条本条例下列用语的含义1、计算机程序：是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。同一计算机程序的源程序和目标程序为同一作品。计算机语言:Basic,VisualBasic,C,Foxbase,Powerbuilder,Hypertext等所见即所得工具语言（Frontpage,Dreamweaver,Flash）源程序：用高级语言编写程序作为输入；目标程序：对其进行分析和处理后得到一条条以机器指令表示的程序2、文档：是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。3、软件开发者：是指实际组织开发、直接进行开发，并对开发完成的软件承担责任的法人或者其他组织；或者依靠自己具有的条件独立完成软件开发，并对软件承担责任的自然人。4、复制：指把软件转载在有形物体上的行为(将软件制作一份或多份)5、软件著作权人，是指依照本条例的规定，对软件享有著作权的自然人、法人或者其他组织。四、软件分类1、系统软件：操作系统DOS,Windows,OS/2,Linex;2、

应用软件：工具软件，Office,财务软件（用友，Quicken速达），WPS,各种游戏；3、

数据库软件：各种作品的汇编，电子报刊出版物等。4、

电子出版物：CD-ROM,不作为软件保护五、软件的特点1、

与版权作品相似：独创性，侵权与被侵权判断；2、

与应用产品相似:使用，归属，技术秘密；3、

易复制：易修改，易传输4、

TRIPS的规定：作为文字作品，但不一定软件就是文字作品软件著作权的保护不能延及到开发软件所用的思想、处理过程、操作方法或者数学概念等。（第六条）5、我国计算机软件保护条例第四条受本条例保护的软件必须由开发者独立开发，并已固定在某种有形物体上。第六条本条例对软件著作权的保护不延及开发软件所用的思想、处理过程、操作方法或者数学概念等。第二十九条软件开发者开发的软件，由于可供选用的表达方式有限而与已经存在的软件相似的，不构成对已经存在的软件的著作权的侵犯。世界上每个企业都面临被盗窃都问题，而计算机软件所面临都问题比较独特：软件业是世界上唯一能够使每一个顾客成为其产品的制造工厂的行业。

六、计算机软件著作权登记（第七条）第七条软件著作权人可以向国务院著作权行政管理部门认定的软件登记机构办理登记。软件登记机构发放的登记证明文件是登记事项的初步证明。办理软件登记应当缴纳费用。软件登记的收费标准由国务院著作权行政管理部门会同国务院价格主管部门规定。计算机软件登记办法（2002年2月20日颁布）第三条本办法适用于软件著作权登记、软件著作权专有许可合同和转让合同登记。第六条国家版权局主管全国软件著作权登记管理工作。国家版权局认定中国版权保护中心为软件登记机构。经国家版权局批准，中国版权保护中心可以在地方设立软件登记办事机构。旧《计算机软件保护条例》第二十四条向软件登记管理机构办理软件著作权的登记，是根据本条例提出软件权利纠纷行政处理或者诉讼的前提。（已废除）登记的作用：（1）形式上的确认；（2）归属证明；（3）享受国家有关优惠政策（国务院2000年18号《关于鼓励软件产业和集成电路产业发展都若干政策》）。登记办法第二条为促进我国软件产业发展，增强我国信息产业的创新能力和竞争能力，国家著作权行政管理部门鼓励软件登记，并对登记的软件予以重点保护。七、软件著作权的主体（享有著作权的软件开发者）：（第五条）（一）单位：法人或其他组织1、第十三条自然人在法人或者其他组织中任职期间所开发的软件有下列情形之一的，该软件著作权由该法人或者其他组织享有，该法人或者其他组织可以对开发软件的自然人进行奖励：(一)针对本职工作中明确指定的开发目标所开发的软件；(二)开发的软件是从事本职工作活动所预见的结果或者自然的结果；(三)主要使用了法人或者其他组织的资金、专用设备、未公开的专门信息等物质技术条件所开发并由法人或者其他组织承担责任的软件。2、依照合同，由法人或法人单位享有的著作权的；3、因享有著作权的单位发生变更后，由合法继承单位享有软件著作权的；4、通过转让途径成为软件著作权主体。（二）公民1、自行独立开发的；2、通过委托开发的；3、根据《继承法》的规定通过继承取得软件著作权财