公司并购中的律师服务流程

公司并购中的律师服务流程

一、公司并购的概念

公司并购是指一家公司或若干家公司对其他公司的股东权益之特定归属权

即公司产权进行重组的自主性商业活动，包括兼并（merger）与攻购

（acquisitions）两种主要形式。

兼并分为吸取兼并（consolidationmerger）和创立兼并，吸取兼并即《公

司法》上的吸取合并，是指在两家或两家以上的公司合并中，其中一家公司因吸

取了其他公司而成为存续公司的合并形式；创立兼并即《公司法》中的新设合并,

是指两个或两个以上的公司通过合并同时消逝，井在新的基础上形成一个新的公

司。

收购是指一个公司以购买股票或股份等形式,取得另一个公司的限制权或经

营管理权，另一个公司照旧存续而不必消逝。依据收购标的不同可以将收购分为

资产收购和股份收购。资产收购是指并购公司购买目标公司的全部或部分资产，

使之成为并购公司的一部分；股权收购是指并购公司购买目标公司全部或部分股

份、股票的行为，其收购一般通过现金并购和换股并购方式进行。换股并购，是

指并购公司干脆向目标公司的股东发行股票以交换目标公司的大部分股票或全

部股票，从而使得目标公司成为并购公司的子公司。

对并购的认知、理解，可从其四个方面的要素绽开：（1）并购的主体，即并

购的当事人，包括并购公司、目标公司以及双方的一样行动人。（2）并购的客体,

指并购的交易标的，包括目标公司，或其股权、资产、业务以及相关的人员。（3）

并购的交易方式。并购的交易方式可以分为现金收购、资产置换、股权置换等多

种方式。针对上市公司股权收购，可以分为要约收购、协议收购和集中竞价交易

收购。（4）并购交易的法律后果。并购交易结束后，当事人或交易标的会产生以

下几种可能的变更：并购公司存续，目标公司消逝；并购双方消逝，成立新狗公

司；并购双方照旧存续，但并购公司取得了目标公司的实际限制权或经营权。

二、公司并购的法律程序概述

（一）一般公司的并购程序

1、并购的前期准备

（1）发出并购意向书，发出并购意向书不是法定的必需步骤，但可以通知

目标公司并购意图，了解目标公司的看法，目标公司也可以对并购的主要条件一

目了然，提交其董事会或股东会探讨，做出决议。

（2）尽职调查，目标公司同意并购，并购公司就需进一步对目标公司的状

况进行核查，以进一步确定交易价格与其他条件。

2、并购协商阶段

（1）谈判，并购双方都同意并购，且目标公司的状况已核查清楚，接下来

就是就并购进行协商谈判。

（2）并购双方形成决议，同意并购。谈判后拟定合同文本，并依法就须要

召开并购双方董事会，形成决议。

（3）签订并购合同。公司通过了并购决议，同时也会授权一名代表代表公

司签订并购合同。并购合同签订后，虽然交易可能要到约定的将来某个日期完成,

但在所签署的合同生效之后并购公司即成为目标公司全部者，自此准备接管目标

公司。

3、并购实施和履约阶段

这包括双方的交付行为，合同规定事宜的详细执行，并报工商行政管理机关

变更登记，并购行为基本完成。

4、并购完成后的后续工作

（-）上市公司的并购程序

上市公司并购包含上市公司资产收购、上市公司合并以及上市公司股权收

购，上市公司合并和资产收购与一般公司的合并以及资产收购并无本质区分，程

序也基本一样。而上市公司股权收购分为协议收购和要约收购，下面简要介绍其

程序：

1、协议收购

协议股权转让对上市公司限制权没有任何影响，不构成上市公司收购行为，

假如转让的股份达到5盟以上，应当依据证券法和有关规定履行相应的信息披露

义务。协议收购程序为：

（1）股权转让的前期准备工作

（2）股份买卖双方谈判并达成收购协议

（3）并购公司在办议达成次日向中国证监会报送上市公司收购报告书，并

通知被收购上市公司

（4）并购公司公告上市公司收购报告书，履行收购协议

（5）股权转让双方托付证券公司申请办理股份转让和过户登记手续

2、要约收购

（1）进行要约收购前的准备，包括：要约并购公司案获得并购公司董事会

的批准；并购公司将收购意图通知其主要债权人；在符合法律规定的状况下公布

收购意图等。

（2）向中国证监会报送要约收购报告书，并将要约收购报告书抄送证券交

易所和上市公司所在地的中国证监会派出机构。弃通知被并购公司和对要约收购

报告书摘要做出提示性公告。

（3）公告要约收购文件。中国证监会在收到要约收购报告书后十五日为未

提出异议的，并购公司可以公告其收购要约文件；提出异议的，并购公司应当就

有关事项做出修改或者补充。

（4）履行与收购要约的发出相关的报告、公告程序

并购公司要：公告要约收购报告书摘要；公告律师就要约收购报告书内容的

真实性、精确性、完整性进行核查出具的法律看法书：公告财务顾问等专业机构

对并购公司的实际履约实力出具的专业看法书。

目标公司耍：公告由独立的财务顾问等专业机构就收购要约条件是否公允合理、

收购可能对公司产生的影响等事宜提出的专业看法。公告被并购公司董事会报告

书、被并购公司的独立董事就要约收购单独发表的看法；依据证券交易所的确定,

其挂牌交易股票暂停交易。

（5）受要约人向并购公司或其代理人送交要约接纳书或交付股票或进行预

受要约登记。

（6）收购完成后的程序：履行收购要约；办理股份过户登记手续；披露有

关收购状况。

三、律师在公司并购中的法律服务

（-）并购准备阶段的法律服务

1、前期调查和询问

帮助并购公司拟定初步的并购方案和对并购可能涉及的政策、法律供应专业

服务。依据有关并购的政策和法律、产生的法律后果、有关批准手续和程序向公

司供应法律看法和并购方案，并对各种并购方案的可行性、法律障碍、利弊和风

险进行法律分析。

2、帮助并购双方签署保密协议

鉴于并购涉及到双方公司的商业机密，全部参与的人员要签署保密协议，以

保证在并购不成功时，目标公司的利益也能够得以维护，并购者的意图不过早外

泄。因此在并购实施前，律师应当帮助并购双方签署有关的保密协议并约定赔偿

责任条款。

3、尽职调查

尽职调查是指就股票发行上市、收购兼并、重大资产转让等交易中的交易对

象和交易事项的财务、经营、法律等事项，托付律师、注册会计师等专业机构，

依据其专业准则，进行的审慎和适当的调查和分析。并购公司对并购交易中的隐

臧风险进行探讨，对目标公司实施包括法律、财务和经营在内的一系列审查和审

计，以确定其并购的公司或资产对其是否存在隐藏的、不必要的风险。

到的实际状况起先进行有针对性的谈判。谈判过程中并购当事人的相互了解会进

一步加深，知己知彼的境界在慢慢提升，各自的相同与不同之处会逐步的显现出

来，整个谈判的过程都干脆关系到并购的成败。律师参与其中可以帮助双方寻求

到双赢互利的解决方案，可以就谈判过程中涉及到的法律问题给以解答。谈判主

要涉及并购的形式（是收购股权还是资产，或是整个公司）、交易价格、支付方

式与期限、交接时间与方式、人员的处理、有关手续的办理与协作、整个并购活

动进程的支配、各方应骸的工作与义务等重大问题，是对这些问题的详细细则化,

也是对意向书内容的进一步详细化。律师在谈判中供应的法律服务有：

（1）帮助并购公司拟定谈判策略：提前准备好相关法律问题概要；在谈判

中回答对方有关法律方面的问题；依据谈判实际状况提出合法的、建设性看法，

并告知其法律后果。

（2）制作谈判记录和谈判意向书：谈判涉及的内容多，时间长，谈判双方

最好将全部的谈判内容及达成的一样作出详细的纪录。从并购双方进入谈判阶段

到正式定立并购合同是一个漫长的过程，为了保障各自的权益，并购双方会在并

购谈判的各个阶段缔结相应的意向书。由于并购公司在并购活动中投入人力、物

力、财力较大，意向书中一般会加入排他协商条款、供应资料及信息条款、不公

开条款、费用分摊条款等，以避开并购的风险。同时，意向书中还会应目标公司

要求加入终止条款、保密条款，以防止并购公司借并购之名获得非法利益。

2、帮助签订并购合同

并购双方经过谈判交锋达成共识，同时依据规定进行了相应的审计、评估之

后，就应签署集中反映尽职调查、谈判、并购公司案的并购合同。并购合同的签

订是一个漫长的过程，通常是并购公司的律师在双方谈判的基础上拿出一套并购

合同草案，然后，双方的律师在此继础上要经过多次的磋商，反复修改，最终才

能定稿。并购合同的条款是并购双方就并购事宜达成的意思表示一样，合同约定

是并购双方的权利义务，也是实际并购操作的准则和将来争议解决的依据，合同

一旦生效对双方就具有如同法律一般的约束力，所以在拟定并购合同条款时必需

谨慎对待。一份比较完备的并购合同一般包含以下条款：

（1）定义条款，此条对合问条款中的术语进行定义，防范术语说明产生纠

纷。

（2）先决条件条款，指只有当其成就后，并购合同才能生效的特定条件。

设立先决条件须要考虑哪一方当事人有责任促使该条件的成就，如何推断该条件

成就，未成就时会带来何种后果，以及放弃先决条件对其他相关合同的影响等诸

多因素。先决条件条款是并购合同能够实际履行的前提。

（3）陈述和保障条款，目标公司或者并购公司保证自己不会就合同他方关

切的问题进行虚假陈述，假如出现虚假陈述，应当担当责任。该条款的目的是为

了避开并购双方预料不到的风险。对并购公司来说，陈述和保证条款是化解并购

风险的最好方法。为了最大限度地维护自己的利益，并购公司就设置出陈述和保

证条款，让目标公司就并购公司关切的问题陈述并保证自己供应的资料的真实

性。对目标公司来说，陈述和保证条款也能最大限度地保障自己的利益。

（4）介绍转让的国有资产和国有股权的条款

该条款主要是说明并购交易的标的。假如是国有资产，则要详细说明资产的

组成、数量、坐落位置、运用年限等，假如是国有股权，则要详细说明股权的基

本状况。

（5）支付条款，包含：价格、支付期限和股权或资产移转、支付方式等。

价格涉及到作价依据、价款计算方法、价款总额等。股权和资产转移主要规定转

移的先决条件和期限、转移的执行等。

（6）过渡期支配.指并购合同签署之日至股权或资产转移之日的期间，这

段时间并购成败尚处于不确定状态，并购当事人在此期间须要履行约定的义务以

使并购的各项条件一一成就。在此期间，并购当事人须要就重要事项的知情权、

相关资产的爱惜、日常运营、管理人员支配及重大事项的处置权作出明确约定。

（7）违约责任。并购合同应当对违约责任进行详细、细致、操作性高的约

定。

（8）法律适用及争议解决条款，法律适用包括并购合同的签署、履行及说

明的法律适用。争议的解决方式、解决地点具有可选择性。解决方式、解决地点

的不同对争议的解决瓦能产生重大影响，争议解决的方式是友好协商、第三方调

解、仲裁和诉讼。

（三）并购实施阶段的法律服务

签订并购合同仅仅表示并购双方就公司并购事宜达成了意思表示的一样，而

并购合同能够实际履行还要看并购合同中约定的日期到来之前，并购双方能否履

行各自就履行并购合同所负担的义务。

1、出具相关的法律看法书、履行有关报批手续

（1）律师在下列状况下，应当出具法律看法书，并向有关的政府部门报批:

要约收购时，并购公司应当聘请律师对其要约收购报告书内容的真实性、精确性、

完整性进行核查，并出具法律看法书，连同收购要约报告书一并公告；当并购公

司持有目标公司30%或以上的股份时，并购公司提出强制要约收购豁免申请的,

应当由律师事务所就其所申请的详细豁免事项出具专业看法，向有关机关报批。

（2）帮助并购双方履行相应的报批、公告手续。主要包括：并购公司大额

持股状况及所持股份数额变更的公告；并购公司收购意图的公告；收购结果的公

告。

2、办理各项变更登记、重新登记、注销登记等手续

相关过户手续的办成与否往往是一个并购合同的先决条件，同时也干脆影响

到新公司的生存和发展，为此，律师可从专业的角度动身协同办理有关房屋、土

地运用权、专利、商标、供水、供电、保险等过户手续。主要包括：不动产变更

登记；股东名册登记变更；关于公司形式的登记变更与注销。

（四）并购完成后整合阶段的法律服务

1、处理原目标公司签订的重大合同

包括：通知缔约对方关于合同当事人变更；与缔约对方进行合同延期履行磋

商；进行赔偿或者索赔。

2、诉讼、仲裁等法律服务，代为清理障碍

目标公司可能是个每天有法院上门查封账号和财产的公司，即使在并购后的

一段时间内，这种麻烦也少不了。因此，律师应当在并购后整理有关诉讼、仲裁、

调解、谈判的资料，并通知法院、仲裁机构、对方当事人关于当事人变更的事实。

假如诉讼、仲裁、调解、谈判还未起先，则应当做好应诉准备。

3、帮助新公司正常运行

帮助制定新公司内部规章制度，办理公司纳税申报，劳动合同的签署，办理

相关保险，理顺各种行政关系。

4、帮助安置目标公司原有人员

包括帮助并购后的公司留住人才和依法安置目标公司富余员工。

四、律师为公司并购供应法律服务的留意事项

（一）全面分析和相识并购中法律风险，多方面防范和规避并购中的风险主

要有：

（1）信息不对称引发的法律风险，指交易双方在并购前隐瞒一些不利因素,

待并购完成后给对方或目标公司造成不利后果。现实中比较多的是被收购一方隐

瞒一些影响交易谈判和价格的不利信息，比如对外担保、对外债务、应收账款实

际无法收回等，等完成并购后，给目标公司埋下巨大潜藏债务，使得并购公司代

价惨重。

（2）违反法律规定的法律风险

作为为并购供应法律服务的专业人士，律师要留意使并购中尽量不要违反法

律规定，这突出的表现在信息披露、强制收购、程序合法、一样行动等方面导致

收购失败。如在上市公司收购中，董事会没有就收购事宜可能对公司产生的影响

发表看法，或者独立董事没有单独发表看法，导致程序不合法。

（3）反收购风险

由于有些并购并不是两相情愿，目标公司在面临敌意收购时，为了争夺公司

限制权，董事会必定会实行一些反并购措施。有些反收购措施带有严峻的自残性,

过分关注管理层的利益，有的与法律冲突，在很大程度上危害了本公司股东的利

益，导致并购两败俱伤。

（4）认清并购可能产生的纠纷，分析其法律风险

公司并购产生的纠纷主要有：产权不明、主体不具备资格导致的纠纷；行政

干预纠纷：利用并购进行欺诈的纠纷：员工安置纠纷等。

（二）尽职调查直指并购中的风险

律师尽职调查的工作范围必需明确，应当依据详细交易的性质、托付人的详

细交易目的、交易时辰表、工作成本、对被调查对象的熟悉程度等详细个案因素,

与托付人共同协商明确调查范围，并在律师聘用托付协议书中约定调查范围、托

付目的、工作时间、托付事项或调查范围变更等内容。

1、严防尽职调查中的陷阱

信息陷阱，要通过合法高效的方法获得真实的、全面的信息，解除错误的、

虚假的信息，修正片面的、产生偏差的信息。

同业竞争陷阱，例如目标公司在确定年限内、市场范围内不得从事相同品牌

产品经营，目标公司高管不得在兼任或辞职后确定年限内担当其同业公司的高级

职员，对技术人员通过劳动合同或其他形式进行明确限定等等。

负债陷阱，如行政、工商、税收、土地、环保等各种行政机关的规费和税收,

水费、电费、煤气费、电话费等账上都没有的欠费也会出现。

2、明确尽职调查中的风险点

目标公司自身可能因为注册资金不足、批准手续不全、年检中断等缘由而存

在合法性问题;并购合同的签订人是否是真正的交易主体和其合法代表人

重大债权债务调查应特别关注目标公司对外迫保的风险、应收款的诉讼时效

以及实现的可能性，目标公司是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及

行政惩处案件，尤其是目标公司与其控股股东或主要股东存在尚未了结的或可预

见的重大诉讼、仲裁及行政惩处案件，避开因遗漏而增加隐形收购成本。

充分考虑职工的安置问题是尽职调查必需关注的风险领域。在国有公司，历

史上存在公司办社会的国情，在当前社会保障机制不完善的状况下，对于下岗人

员的安置，处理不好就会引起一系列冲突。职工的安置问题，在我国已超越经济

问题，处理不当，可能额外增加并购成本，甚至遭到政府的干预，影响并购的进

程。

（三）审慎签订并购合同，设计好并购合同条款

并购合同是并购交易的法律表现，有四类条款是爱惜并购交易平安的必要条

件:

1、陈述和保证条款

陈述和保证条款要求并购公司和目标公司对其任何并购相关事项作出真实

而详细的陈述，并明确虚假陈述将担当的法律后果。

就目标公司而言，其应照实陈述和保证的内容必需包含：目标公司的主体的

合法性。主要是保证巨标公司是合法成立的，其成立文件、营业执照是真实的，

其年检手续已经合法办理等：保证转让的股权或资产的合法性和真实性以及其对

转让的股权或资产合法拥有的权利范围及限制的陈述的真实性；保证对公司资产

与负债状况的陈述的真实性；保证对与目标公司有关的合同关系的陈述的真实

性；保证对劳资关系陈述的真实性；对目标公司投保状况的陈述的真实性；保证

目标公司对与其有关的环境爱惜问题陈述的真实性；保证对目标公司的或然负债

的陈述的真实性；保证对目标公司的生产经营现状陈述的真实性