并购中的尽职调查法律指南

并购中的尽职调查律师操作指导

（一）引言

（1）为充足发挥律师在企业并购中从法律上发现风险、判断风险、评估风险的独特作用，引导律师高

效、高质地完毕企业并购的尽职调查，根据《中华人民共和国律师法》、《律师职业道德和执业纪律规范》

和有关法律、法规、规范性文献的规定及律师行业公认的律师执业准则、通例制定本指导。

（2）木指导处为了规范律师事务所和律师从事企业并购之尽职调查法律业务H勺执业行为，保证尽职调

查H勺质量、效率，并明确执业贡任。

（二）基本规范

（1）律师应当严格遵避法律、法规及规范性文献的规定，遵守律师执业道德和执业规范，诚实守信、

勤免尽职、审慎严谨。

（2）律师应严守所知悉的委托人、目的企业及执业中所知悉为其他有关方的商业秘密，并不得运用所

知悉的商业秘密为律师本人、律师事务所及其他人谋取利益。

（3）律师从事企业并购的尽职调查法律业务应当具有对应服务的专业能力，包括必备的法律专业素质

及企业并购运作、财务会计、企业管理、劳感人事等方面的基础知识。

（4）律师从事企业并购的尽职调查法律业务应当在委托人授权范围内根据本指导的规定，不受其他单

位或个人的影响和干预，独立工作，维护委托人的合法权益。

（S）律师事务所接受委托后应指派具有规定的律师承接，实习律师（含助理律师或律师助理或其他辅

助人员）不得独立承接，但可协助律师完毕有关的工作。

（6）律师从事尽职调查法律业务，不得有下列行为：

①严禁提议或协助委托人或目的企业从事违法活动或实行虚周事实的行为，只能对委托人规定处埋的

法律问题进行法律分析和评估，并提出合法的处理方案。

②严禁亲自及协助或诱导委托人弄虚作假，伪造、变造文献、资料、证明等。

③严禁向委托人及监管、审批机构等提供律师经合理谨慎判断怀疑是伪造或虚假的文献、资料、证明

等。

（7）对于委托人规定提供违反法律、法规、规范性文献及律师职业道德和执业纪律的服务，律师事务

所及律师应当拒绝并向委托人阐明状况。

（8）律师事务所和承接律师应如实、精确、完整地向委托人披露尽职调查所获得的信息，并做出合适

的法律分析与评估，不得故意隙瞒、遗漏重要信息或做虚假陈说,

（9）律师应当与注册会i-师、资产评估师等亲密配合，通过专业分工协作和充足的业务沟通，共同保

障受托法律业务的顺利进行。

（10）律师事务所应当建立健全项目管理制度，调查所获得的文献、资料、证明口勺分类归档及查阅制

度，尽职调查汇报、法律意见书等法律文献制作的内部审核制度，以及内部质量保障制度。

（11）律师应当及时、精魂、真实、完整地就工作过程中形成的工作记录，在工作中获取的有关文献，

会议纪要、谈话等资料制作工作底稿。

（12）律师应当对承接尽职调查业务过程中重要I向往来电子邮件和电子版式的法律文献进行书面各份。

（13）如波及其他司法管辖区域H勺尽职调查及法律分析与评古等法律事务，律师事务所和承接律师可

以提议委托人聘任在该司法管辖区域具有对应资格，且在特定的业务领域具有对应的经验和能力的境外律

师事务所和律师提供服务。

（三）尽职调查的程序之—接受委托

（1）律师承接尽职调查法律业务必须经由其所在的律师事务所统•接受委托，统一指派。律师个人不

得以任何形式或名义私自接受委托。

服务:

④委托人运用律师提供的法律服务从事违法违规活动：

（7）律师事务所或/和律师拒绝解除委托后应及时整顿案卷资料、文献和证明，并及时撰写项目总结

汇报后归档封卷。

（四）尽职调查的程序之二-调查前的准备

（1）律师事务所接受委托后要及时构成律师尽职调查工作小组，明确分工和责任，保证能依委托协议

约定的时间展动工作。

（2）承接律师应根据委托协议的约定、目的企业的详细状况制定工作方案，并及时与委托人通报。

（3）承接律师应在正式开始工作前根据委托协议的约定、目的企业的详细状况拟就合用的调查提纲及

问卷清单。

（4）理解并购的目的、基本规定、目的企业发售的原因及最基本状况。

（五）尽职调查的内容

1.目的企业的主体资格、并购H勺授权与同意H勺审查

（1）目的企业的设置审批、申请文献及登记文档、营业执照、验资证明（汇报）:

（2）目的企业登记事项，历次变更、变动状况的合法合规性:

<3）目的企业成立以来的合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为:

（4）日的企业年审状况及与否有影响目的企业合法存续的重大法律障碍，如吊销、注销:

<5）目的企业经营中依法应获得的资质、认证、尤其许可等与否已合法获得及与否仍合法有效;

<6）本次并购交易与否已获得合法有效的授权和同意，对并购条件与否限制性规定。

2.目的企业股权构造和股东出资的审查

<1）目的企业目前的股权构造及合法性:

<2）目啊企业股权构造的变革过程及文合法性:

<3）目的企业股权与否存在争议、混乱、矛盾与不清晰;

（4）目的企业各股东出资与否符合在工商部门立案的章程的规定，包括:

①出资方式;

②出资比例与数额:

③与否有虚报注册资本或虚假出资状况;

④出资与否被抽逃、挪用;

⑤用于出资H勺有形财产的权属;

⑥用于出资H勺有形财产与否经评估作价：

⑦用于出资的有形财产与否移交及过户;

⑧用于出资的无形资产的归属及权属证书:

⑨用于出资啊无形资产的类别;

⑩用丁•出资H勺无形资产的剩余有效期:

B11用于出资口勺无形资产评估作价:

B12用于出资日勺无形资产移交及过户:

B13有无出资争议，有无用于出资的有形、无形资产的权属争议，有无潜在出资诉讼或仲裁:

B14用于出资的有形及无形货产与否被抵押、质押、目前状况;

B15出资与否履行了法定手续。

<5）目的企'也对外投资状况包括:

①设置分企业状况;

②投资参股子企业状况、出资额、所占比例或股份;

③投资控股了企业状况、出资额、所占比例或股份。

<6）目的企业股本变动及对应协议、章程、决策、批文、变更登记状况;

（7）目的企业及其关联企业I内吞并、分立、合并、破产、清算状况。

3.目的企业章程的审查

（1）章程内容的合法性、完整性，现行章程及曾生效的章程:

<2）章程与否履行了必要的同意手续及与否在企业登记机构登记立案:

<3）章程内容中与否有反收购条款，如有，则查明详细内容:

<4）章程内容与否有所变化、变化与否合法及与否履行了对应手续;

（5）章程内容与否有超级多数条款，并评估其意义;

<6）章程内容与否有董与会分期、分级选举条款，严禁更换萤事条款，并评估其意义;

<7）章程内容与否有尤其授权条款，并评估K•意义;

<8）章程内容与否有尤其程序条款，并评估其意义;

（9）章程内容与否有影响企业并购的其他尤其规定，如高薪账偿被解雇H勺高管人员、股东权利计划等。

4.目的企业财产权利I内审查

（1）目的企业土地使用权性质、使用权归屈及证书与实际与否相符:

<2）目的企业房产权归属及证书与实际与否相符:

（3）日的企业重要机械助备、设施的相对性及与实际与否札符;

（4）目的企业专利类别、数量、权属、存续及剩余有效期:

<5）目的企业商标类别、数量、合用大类、权属、存续;

（6）目的企业版权类别、数量、权属、存续;

<7）目的企业其他无形资产状况:

<8）目啊企业资产抵押、质押状况;

<9）目的企业租赁的性质、类别、期限:

（10）目的企业车辆类别、产权归属、年检、车况及使用年限、保险;

（11）目的企业其他财产的清单、产权归屈现实状况等;

（12）目的企业财产保险状况:

<13）目的企业经营性资产评估汇报:

<14）目的企业财务会计报表、资产评估汇报。

5.目的企业重大协议及债双债务的审查

（1）目的企业重大协议的主体及内容的合法性、有效性:

<2）目的企业重大协议在目的企业控制权变化后与否仍然有效或协议约定与否产生变更:

<3）目的企业重大协议口与否存在纯义务性条款或犬他限制性条款;

<4）目的企业重大协议有关解除、终止协议的约定对并购会产生何种影响:

（5）目的企业对外担保称议H勺详细状况及上协议履行状况:

（6）目的企业债权的性质、合法性、有效性、数量及实现债权的障碍:

<7）目的企业债权质量状况:

<8）目的企业债务性质，合法性、有效性，数量及履行状况:

（9）日的企业债务偿还期限、附随义务及债权人对其与否有尤其限制;

<10）目的企业贷款文献、贷款数额、还款期、愈期利息及罚金状况:

<11）目的企业外债状况、合法性、批文及登记证明;

（12）目的企业外债担保文献、履约保证书状况及同意登记手续:

<13）目的企业资产抵押、质押清单及文献、债务履行状况;

<14）目的企业负债与否已被追索、与否已被提起诉讼或仲戏、与否有潜在叫重大诉讼或仲裁;

（15）目的企业及分支机构、f企业财产保险状况（包括保险人、险种、保额、有效期、保险范围、

理赔额）、正在进行及也许H勺保险索赔或争议。

6.目的企业争议与处理状况的审查

（1）目的企业与否有已发生法律效力的法院判决、裁定、调解书或仲裁裁决，案由、目的企业的地位

及执行状况：

<2）目的企业与否有正在进行的法律诉讼或仲裁，诉讼地位、仲裁地位及案由、也许H勺成果：

（3）目的企业与否有潜在的重大诉讼、仲裁及其案由、地位及也许的成果：

（4）目的企业与否有由于环境保护、税收、产品、责任、劳动关系等原因而受到对应行政惩罚、执行

状况；

（5）目的企业与否有因坛境保护、税收、产品责任、劳动关系等原因而正在接受对应行政调查，调查

进展状况及也许的结论和惩罚成果；

（6）目的企业与否有因坛境保护、税收、产品贲任、劳动关系等原因而被进行对应调查和惩罚叼潜在

也许性，也许的结论及惩罚成果：

<7）目的企业正在进行的或已受到警告的政府调查（国内外）状况，有关文献，已做出的有强制力的

决定、裁定、执行令等;

（8）目的企业与他人自行和解、调解、协议获得或放弃的权利、主张、规定或严禁深入行动的状况:

（9）目的企业所收到的有关主张目的企业有专利、商标、著作权等侵权行为、不合法竞争和主张目的

企业违法、违规的函件等。

7.目的企业组织构造及治理构造审查

<1）目的企业内部构造关系:

<2）目的企业内部有关职能部门及职能划分、互相关系、负责人状况;

<3）目的企业内部治理枸造设置、职能权限、互相关系、机构运行及负责人状况:

<4）目的企业与否有企业办社会职能的机构、详细状况及经营运行和财产状况;

<5）目的企业近三年来直要（重大）决策在程序上和实体上的有效性及有关文献:

<6）目的企业股东大会（职代会）、董事会（经理办公会）、监事会及其规范运作状况;

（7）目的企业股东、黄耳、监事、经理及其他高管层人员状况;

（8）目的企业的独立性,包括:

①人员的独立性:

②财务H勺独立性:

③机构的独立性:

④业务的独立性:

⑤资产的完整与独立性。

（9）目的企业内部组织枸造的重大变化及重要管理体制的变动;

（10）目的企业附属机构、控股子企业、参股子企业、分企业、办事处、独立核算的业务部门及其下

设机构状况。

8.目的企业人力资源状况

（1）与目的企业有劳动称议关系的职工人数、劳动协议的期限、岗位分布及现实状况;

（2）目的企业可分流人员范围、数量及构成：

（3）病、残、离、退职二的数量，目前状况及对应协议和执行状况：

（4）目的企业的三险一金与否准时足额缴纳：

（5）日的企业卜肉失业人员的基本生活费与否准时足额发放，与否建立并持续缴纳失业保险金，与否

有最低生活保障制度：

（6）目的企业事实劳动关系及交叉劳动关系状况；

（7）目的企业需新签、变更、解除、终止劳动关系H勺状况；

（8）目的企业职工与企业解除或终止劳动关系后，社保关系与否已接续好，互相间债权、债务关系状

况及与否已处理；

（9）目的企业停薪留职、内退、请长假、长期学习、参军入伍、挂名、自谋职业、因私出国、女职工

“三期”职工数量及目前状况;

（10）目的企业职工持股、管理层持股状况:

（11）目的企业职工鼓励计划状况、职工福利制度计划安排:

<12）目的企业职代会（工会）建立及运作状况;

<13）目I向企业劳动卫生、劳动安全、劳动保护、劳动保险削度建立及执行状况:

（14）日的企业职工住房制度改革状况;

<15）目的企业劳动法律、法规及政策的执行状况，有无惩罚，有无潜在惩罚日勺也许性。

9.目的企业I为关联交易与同业竞争

（1）目的企业关联交易数量及现实状况，对目的企业的影响、制约、辅助程度;

<2）目的企业关联交易、关联方的状况:

<3）目啊企业关联交易的合法性、交易条件的公允性:

<4）目的企业与否有有关消除或防止同业竞争的协议、承诺:

（5）股东问、股东与目的企业间、股东与目H勺企业客户间的关联交易。

10.目H勺企业技术、环境保护、产品原则及获奖

<1）目的企业产品（服务）II勺技术含量大小、技术敏感性、产品（服务》对技术的依赖程度:

（2）目的企业拥有的技犬的性质、来源、权属:

<3）目的企业使用的非H有技术的性质、来源、使用条件及期限;

<4）目的企业开发新产品的人员能力、设施、设备状况及科研组织状况;

（5）目的企业环境保护原则、排污和治理状况:

<6）目的企业目前实行的产品质量原则、级别及质量控制与检查系统;

<7）目的企业所获的技大奖项、级别、类别等状况;

（8）目的企业特许经销保护、广缶与促销、客户状况、竞争战略与评价、销售方式。

11.目H勺企业税独征、减、免等优惠状况

（1）目的企业税务登记证、登记机关及验证状况:

（2）目的企业应纳税的税种、税率;

<3）目的企业各年度纳税申报表及完税证明:

（4）目的企业其他桎收优惠的根据、证明文献及实行状况;

<5）目的企业财政补赔优惠的根据、证明文献及实行状况:

<6）目的企业社会保障金交纳状况。

12.目的企业的经营与业务状况

<1）目的企业的经昔状况、业绩、资产总额、负债总额、所有者权益;

<2）目啊企业主营业务的分类、比重、市场状况;

<3）目的企业经营性资产与非经营性资产的比例分类与现实状况:

（4）日I内企业的经营与否有或也许会发生政府或法律、法版上的限制和/或管制:

（5）目的企业的重要产品状况、重要构成、国内外重要厂家生产状况、产品俏售率。

（六）尽职调查的渠道与措施

（1）获得目的企业的配合，调阅目的企业的档案资料及其他文献文字材料:

<2）约见目I内企业的管理层或业务人员配合调查有关状况，并制作谈话笔录:

<3）通过互联网、纸质媒介公开披露的有关目的企业的宣传简介及其他资料等:

（4）提交通过精心设计的适合调查工作完毕的《问卷清单》:

<5）根据目的企业提供的线索、信息以及其他渠道进行调查:

<6）通过目的企业注册登记机关调查目的企业的成立、变更、年检、注销、吊销等状况:

<7）通过对•应的主管机关调查不动产的转让、抵押和权益的质押等状况;

（8）通过目的企业所在地政府及所属有关职能部门调查;

（9）通过目的企业聘任的中介机构调查：

<10）通过目H勺企业H勺债权人、债务人调查：

（11）律师可以依法通过搜集文字资料、约谈并记录，走方、查阅政府有关职能部门的档案：

<12）与有关方查对事实

（13）实地考察

（14）委托其他律师事务所、有关专业机构进行调查。

（七）要尤其注意的问题

（1）调查所获得的应是原件、正本、不是原件的或原件不便保留在律师卷中的，应及时将复印件、件、

副本、节录本与原件、正本核脸，并由提供人在复印件、件（非热敏纸）、副本、节录本上签字或盖

章，或以其他方式确认，以证明复印件、副本、件、节录本与原件、正本相一致。

（2）对•于重要但短少有关有效证据支持的事实，应当获得有关单位或人员对该事实的书面确认，律师

应在尽职调查汇报中阐明此状况O

（3）对于特殊事项应进行公证、见证，并告知有关单位及人员办理。

（4）建立文献资料、证明等的交接清单，签收工作，严格遵守交接规定，并保管好所收到的文献、资

料、证明等，建立并严格遵守借阅、复制规定。

（5）律师对所提供的文献、资料、证明等确实认应注意:

①由谁提供、来源:

②形成方式和过程:

③签发或签订的时间:

④以何种我体存在或保留;

⑤与否获得确认;

⑥内容和形式;

⑦资料之间H勺内在联络:

⑧资料要证明的