商法学第二版核心知识点笔记详解

商法学第二版核心知识点笔记详解一、商法概述（一）商法的概念与调整对象商法是调整商事主体在商事活动中所形成的商事关系的法律规范的总称。其调整对象为商事关系，即商人之间或商人与非商人之间在从事以营利为目的的营业活动中所发生的社会关系。这种关系具有营利性、营业性和专门性等特征。理解这一概念的核心在于把握“商事主体”与“商事活动”两个基本要素，二者共同构成了商法适用的前提。（二）商法的特征商法作为一个独立的法律部门，具有以下显著特征：1.营利性：商法的根本目的在于保障商事主体通过合法的商事活动实现营利，这是商事活动的本质属性，也是商法区别于其他法律部门的重要标志。2.技术性：商法规范多源于商业实践，为确保交易的便捷与安全，包含了大量技术性规范，如票据的背书、承兑程序，公司的设立登记流程等。3.公法性与私法性结合：商法在本质上属于私法，调整平等主体间的财产关系。但为维护交易安全和社会公共利益，引入了诸多公法性质的规范，如商事主体的市场准入审批、信息披露义务等。4.国际性：随着经济全球化，商事活动日益跨越国界，商法规范也呈现出国际化趋势，各国商法在基本原则和制度上逐渐趋同，并借鉴吸收国际商事惯例。（三）商法与民法的关系商法与民法同属私法范畴，二者联系紧密，又有区别：*联系：民法是商法的基础，商法是民法的特别法。商法的基本原则、制度多源于民法，如诚实信用原则、意思自治原则等。在商事关系缺乏专门商法规范时，可适用民法的一般规定。*区别：主要体现在调整对象（商法限于商事关系，具有营利性；民法调整平等主体间的人身与财产关系，范围更广）、基本原则（商法更强调效率、安全；民法更侧重公平）、规范性质（商法技术性、公法性更强）等方面。“民商合一”与“民商分立”是处理二者关系的两种立法模式，我国目前倾向于民商合一，但承认商法的相对独立性。（四）商法的基本原则商法基本原则是贯穿商法始终，指导商事立法、司法和商事活动的基本准则：1.商主体法定原则：商事主体的类型、设立条件、程序等须由法律明确规定，非经法定程序不得任意创设或变更。2.促进交易自由与便捷原则：商法鼓励商事交易，简化交易程序，减少不必要的干预，如合同形式的灵活性、短期时效制度等。3.维护交易安全原则：通过一系列制度保障交易的稳定与可靠，如公示主义（登记、公告）、外观主义（权利外观的信赖保护）、强制主义（某些合同条款的强制性）、严格责任主义等。4.诚实信用原则：商事主体在商事活动中应恪守诺言，讲究信用，以善意的方式行使权利和履行义务，这是市场经济的基石。5.鼓励交易与保障交易效率原则：商法的制度设计应有利于降低交易成本，加速财产流转，促进社会财富的创造。二、商事主体（一）商主体概述商主体，亦称商事主体或商人，是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商事行为，并享有权利和承担义务的人。其法律特征包括：必须从事特定的商事营业活动；须以营利为目的；须具备商事权利能力和行为能力。商主体的分类标准多样，如以组织形式可分为商个人、商合伙、商法人；以是否需要登记可分为法定商主体、注册商主体等。（二）公司公司是现代企业最主要的组织形式，是指依照公司法设立的，以营利为目的的企业法人。1.公司的特征：法人性（独立人格、独立财产、独立责任）、营利性、社团性（传统公司法观点，一人公司为其例外）。2.公司的分类：*按股东责任形式：有限责任公司（股东以出资额为限承担责任）、股份有限公司（股东以认购的股份为限承担责任）、无限公司、两合公司（我国公司法未规定后两者）。*按公司信用基础：人合公司、资合公司、人资兼合公司。*按公司之间的控制关系：母公司与子公司。*按公司内部管辖关系：总公司与分公司（分公司不具有法人资格）。3.公司的设立：需具备法定条件（如股东或发起人符合法定人数、有符合公司章程规定的出资、有公司名称和住所、有公司章程等），履行法定程序（如制定章程、出资、申请设立登记等）。4.公司的组织机构：通常包括权力机构（股东会/股东大会）、执行机构（董事会及经理）、监督机构（监事会），三者相互制衡，确保公司有效运作。5.公司资本制度：核心是“资本三原则”——资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则，旨在保护债权人利益和交易安全。现代公司法对资本制度有所放宽，如允许注册资本认缴制。6.股东权利与义务：股东享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利；同时负有出资、遵守公司章程、不得滥用股东权利等义务。7.公司的合并、分立、解散与清算：这些是公司存续过程中的重大变动，需遵循法定程序，保护股东、债权人及相关方利益。（三）合伙企业合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。1.普通合伙企业：由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。其设立条件、财产构成、事务执行、入伙与退伙、解散与清算等均有特别规定。特殊的普通合伙企业是普通合伙企业的一种特殊形式，适用于以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，其责任承担方式有特殊规定。2.有限合伙企业：由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限承担责任。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。（四）个人独资企业个人独资企业是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。其不具有法人资格，设立程序相对简便，投资人对企业享有完全的控制权，但风险也由个人承担。（五）其他商主体如个体工商户、农村承包经营户、外商投资企业等，它们在商事活动中也扮演着重要角色，其法律地位和权利义务由相关法律法规规定。三、商事行为（一）商行为概述商行为，又称商事行为，是指商主体所从事的以营利为目的的营业行为。其特征包括：商主体所为；以营利为目的；具有营业性和连续性；体现商事交易特点。商行为的分类有助于准确适用法律，如单方商行为与双方商行为、基本商行为与辅助商行为、绝对商行为与相对商行为等。（二）商事合同商事合同是商主体之间设立、变更、终止商事权利义务关系的协议。虽然我国采民商合一立法例，商事合同主要适用《民法典》合同编的一般规定，但在解释和适用上，应考虑商事交易的特殊性，如更注重交易效率、外观主义的适用等。常见的商事合同类型包括买卖合同、供用电水气热力合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同等。（三）商事代理商事代理是指代理商以营利为目的，接受被代理人的委托，在一定区域或一定业务范围内，以被代理人的名义或以自己的名义独立从事商事交易活动，由此产生的权利义务关系直接或间接归属于被代理人的法律行为。其特征包括：营利性、独立性、代理行为的商行为性。与民事代理相比，商事代理的授权形式更灵活，代理人的权限范围通常更广，且更注重对第三人的保护。（四）商事票据票据是指出票人依法签发的，约定自己或委托付款人在见票时或指定的日期向收款人或持票人无条件支付一定金额的有价证券。我国票据法规定的票据包括汇票、本票和支票。1.票据的特征：完全有价证券、设权证券、无因证券（票据关系与基础关系相分离）、文义证券、要式证券、流通证券。2.票据行为：包括出票、背书、承兑（汇票特有）、保证等，各行为均需符合法定形式要件。3.票据权利：包括付款请求权和追索权。票据权利的取得、行使和保全均有严格规定。4.汇票：出票人签发，委托付款人在见票时或指定日期无条件支付确定金额给收款人或持票人的票据。分为银行汇票和商业汇票。5.本票：出票人签发，承诺自己在见票时无条件支付确定金额给收款人或持票人的票据。我国仅规定银行本票。6.支票：出票人签发，委托办理支票存款业务的银行或其他金融机构在见票时无条件支付确定金额给收款人或持票人的票据。（五）商事保险商事保险是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。1.保险的基本原则：最大诚信原则（告知、保证、弃权与禁止反言）、保险利益原则（投保人对保险标的具有法律上承认的利益）、损失补偿原则（财产保险的核心，禁止不当得利）、近因原则（保险事故与损害结果之间具有直接的因果关系）。2.保险合同：是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。其主体包括投保人、保险人、被保险人、受益人。合同内容主要包括保险标的、保险金额、保险费、保险责任和责任免除、保险期间等。3.财产保险合同与人身保险合同：财产保险合同以财产及其有关利益为保险标的；人身保险合同以人的寿命和身体为保险标的，包括人寿保险、健康保险、意外伤害保险。（六）破产法破产法是规范债务人不能清偿到期债务时，通过破产程序清理债权债务关系的法律规范的总称。其立法目的在于公平清理债权债务，保护债权人和债务人的合法权益，维护社会主义市场经济秩序。1.破产程序的启动：债务人具有破产原因（不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力），债权人或债务人可向法院提出破产申请。2.破产管理人：法院受理破产申请后指定的，负责管理债务人财产、处理破产事务的专门机构或人员。3.债务人财产与破产债权：债务人财产是破产程序开始时属于债务人的全部财产以及破产程序中取得的财产。破产债权是在破产程序启动前成立的，对债务人享有的依法申报并可通过破产程序受偿的债权。4.破产程序：主要包括破产申请与受理、破产宣告、破产清算（核心是财产分配）、破产和解与破产重整（挽救企业的程序）。四、商事救济与商事仲裁（一）商事纠纷的解决途径商事纠纷发生后，当事人可通过协商、调解、仲裁、诉讼等途径解决。协商和调解具有灵活性和高效性，但不具有强制执行力。仲裁和诉讼是具有强制执行力的正式纠纷解决机制。（二）商事仲裁商事仲裁是指双方当事人在争议发生前或发生后达成协议，自愿将争议提交中立的第三方（仲裁机构）作出裁决，双方当事人都有义务执