企业融资的法律风险分析与防范

企业融资的法律风险分析与防范

企业的融资方式一般分为两种，一是通过债权进行融资，二

是通过股权进行融资。资金进入企业不以股权的形式都是债

权融资行为，债权融资按渠道不同主要分为三类：银行贷

款、发行债券和民间借款。发行企业债券在我国是被严格控

制的，不但对发行主体有很高的条件要求，并且需要经过严

格的审批，这对于一般的中小民营企业来说是不现实的债权

融资渠道;而银行贷款也有严格的审核程序，审批流程较为

繁琐，且一般需要提供抵押物作为担保，而作为资金匮乏的

中小企业，也没有多少可以拿来作为担保的抵押物，从而导

致了中小企业特别是急需发展资金的小企业的银行贷款成功

率很低，严重制约了中小企业的发展。

下文系笔者对两种融资方式的法律分析。

I一、以企业借款形式进行债权融资的有关法律分析

通常而言，企业借款有三个渠道，一是向金融机构借款，如

银行贷款;二是向其他企业法人借款，如公司间的借款;三是

向自然人借款，如公司向某个人借款。通过向第二种和第三

种渠道借款的行为又通称为民间借贷行为。其中，司法实践

对企业间的借款和企业与自然人间的借款合同的效力，又区

分不同情形加以认定。

（一）企业间借款合同的效力认定

在企业的日常经营活动中，企业与企业之间的短期资金融借

已趋于常态化，但其签订的借款合同却未必有效，司法实践

中通常会区分不同情形加以认定。若贷款企业以放贷为业,

根据《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还

借款的应如何处理的批复》和《中国人民银行贷款通则》第

六十一条之规定，因其行为违反了有关金融法律法规的强制

性规定，合同自始无效;若贷款企业不是以放贷为业，只是

根据企业自身经营所需偶尔为之，司法实践中一般会认定为

借款合同有效。

作为借款企业，若合同无效，则需返还因之取得的财产;若

合同有效，则依约履行合同即可。因此，无论企业间的借款

合同有效与否，作为借款企业都能达到借用资金的目的。

（二）企业与自然人间的借款合同效力的认定

根据《最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为

效力的批复》中规定：〃公民与非金融企业之间的借贷属于

民间借贷，只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。一

般而言，司法实践中也对企业与自然人间的借款合同认定为

有效，但具有下列情形之一的，应当认为无效：一是企业以

借贷名义非法向职工集资的;二是企业以借贷名义非法向社

会集资的;三是企业以借贷名义向社会公众发放贷款的。〃

同理，作为借款企业，若合同无效，则需返还财产;若合同

有效，则依约履行合同即可。无论企业与自然人间的借款合

同有效与否，作为借款企业也都能达到借用资金的目的。

（三）以企业借款形式进行债权融资时要特别注意避免采用非

法集资.非法吸收公众存款的方式进行资金融借

根据《刑法》及有关司法解释，符合以下任一特征即属于非

法集资犯罪行为：1、未经有关部门依法批准，包括没有批

准权限的部门批准的集资以及有审批权限的问题超越权限批

准的集资;2、承-若在一定期限内给出资人还本付息，还本付

息的形式除以货币形式为主外，还包括以实物形式或其他形

式;3、向社会不特定对象即社会公众筹集资金;4、以合法形

式掩盖其非法集资的性质。符合以下任一特征即属于非法吸

收公众存款犯罪行为：1、未经有关部门依法批准或者借用

合法经营的形式吸收资金;2、通过媒体、推介会、传单、手

机短信等途径向社会公开宣传;3、承诺在一定期限内以货

币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;4、向社会公

众即社会不特定对象吸收资金。

因此，在以借款形式进行债权融资时，要防止误入非法集

资、非法吸收公众存款的刑事法律风睑。

股67%即相当于拥有了公司100%的权力,可实现对公司

的绝对控制。

2、持股51%，控制线，控股权

股份有限公司股东大会作出普通决议，必须经出席会议的股

东所持表决权过半数通过;有限责任公司股东向股东以外的

人转让股权，应当经其他股东过半数同意。（此处的过半数

是〃相对过半数〃：即指相对于出席会议的股东所持表决权

而言，不出席会议的则不统计入内。）

3、持股34%，拥有公司重大事项一票否决权

股东会议作出修改公司章程，增加或减少注册资本的决议,

以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须

经代表三分之二以上表决权的股东通过。

4.10%,召开临时股东会、临时董事会，申请解散公司的

权利

有限责任公司：代表10%以上表决权的股东，三分之一以

上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临

时会议的，应当召开临时股东会议。

股份有限公司：代表10%以上表决权的股东、三分之一以

上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时股东/董事会

议。

公司经营管理发生严重困难，继续