形成交易习惯算不算合同

PAGE形成交易习惯算不算合同一、引言在商业活动中，交易习惯是一种常见的现象。当交易双方长期以特定的方式进行交易，逐渐形成了一种较为固定的模式，这种模式是否能被认定为合同，在法律层面上存在着诸多值得探讨的问题。本文将结合二十年的民商事律师执业经验，依据《中华人民共和国民法典》及各类商事交易惯例，深入剖析形成交易习惯与合同之间的关系。二、交易习惯的界定与特征（一）交易习惯的界定交易习惯是指在特定的交易领域、特定的时间段内，交易主体之间反复实践、普遍认可并遵循的行为模式或规则。它既可以是行业内约定俗成的做法，也可以是特定交易双方之间长期形成的交易模式。例如，在建筑行业，关于工程进度款的支付节点和方式，往往存在一些行业通行的交易习惯；而在某两家长期合作的企业之间，可能就货物交付的地点、验收方式等形成了独有的交易习惯。（二）交易习惯的特征1.反复适用性交易习惯是在多次交易行为中被反复运用的。双方当事人在类似的交易场景下，不断重复相同的行为方式，使得这种行为方式逐渐稳定下来，成为一种习惯。例如，每月的第一天供应商都会向采购商发送当月的供货清单，多年来一直如此，这就是一种反复适用的交易习惯。2.普遍认可性不仅交易双方认可，在一定范围内，如行业内或特定区域内，这种交易习惯也被普遍认同。如果只是交易双方私下的、不被其他人知晓和认可的行为模式，通常不能称之为交易习惯。比如，在某个地区的水果批发行业，大家都认可在凌晨进行货物交接和价格谈判，这种普遍认可的行为模式才构成交易习惯。3.具有一定的稳定性交易习惯一旦形成，不会轻易改变。它是交易主体基于对交易效率、交易安全等多方面因素的考虑而长期遵循的模式。当然，随着市场环境、法律法规等因素的变化，交易习惯也可能会发生演变，但这种演变通常是渐进的、相对稳定的过程。三、合同的构成要素与本质（一）合同的构成要素根据《中华人民共和国民法典》第四百七十条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括下列条款：（一）当事人的姓名或者名称和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。（二）合同的本质合同本质上是一种民事法律行为，是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。它体现了当事人之间的合意，这种合意通过合同条款的形式表现出来，并且受到法律的保护和约束。例如，甲与乙签订一份买卖合同，约定甲向乙购买一批货物，双方就货物的种类、数量、价格、交货时间等条款达成一致，这就是双方的合意，构成了一份有效的合同，双方均需按照合同约定履行各自的义务。四、交易习惯与合同的关系分析（一）交易习惯对合同的补充作用1.填补合同漏洞当合同条款没有对某些事项作出约定时，交易习惯可以起到填补漏洞的作用。例如，在一份租赁合同中，没有约定租赁物的维修责任由谁承担。根据相关的交易习惯，在该行业通常是由出租人承担租赁物的维修责任，那么在这种情况下，交易习惯就可以作为确定维修责任归属的依据，补充合同的漏洞。2.明确合同条款含义对于合同中约定不明确的条款，交易习惯可以帮助明确其含义。比如，合同中约定了货物的交付“尽快”完成，这一表述比较模糊。但根据双方长期以来的交易习惯，每次货物交付都是在订单下达后的三天内完成，那么这里的“尽快”就可以理解为订单下达后的三天内，从而使合同条款的含义更加明确。（二）交易习惯构成合同的情形1.当事人明确约定以交易习惯为合同内容双方当事人在合同中明确约定，将某种交易习惯作为合同的一部分。例如，甲乙双方签订的合作协议中写明：“本合同的履行方式按照双方过去三年来形成的交易习惯执行”，此时，该交易习惯就成为合同的明确组成部分，双方必须按照该交易习惯履行合同义务。2.当事人虽未明确约定，但根据交易习惯足以认定合同内容即使当事人在合同中没有明确提及交易习惯，但从双方的交易行为、交易过程以及行业惯例等方面可以推断出，双方是以某种交易习惯作为合同的实际内容。例如，丙丁双方长期进行钢材买卖，每次交易都是通过传真方式签订订单，并且在订单中只简单写明货物规格、数量和价格，对于交货地点、付款方式等没有详细约定。但多年来双方一直按照先款后货、在丁方仓库交货的方式履行交易，这种交易习惯虽然没有在合同中明确约定，但根据双方的交易行为可以认定，这就是他们之间买卖合同的实际内容。（三）交易习惯不构成合同的情形1.与合同明示条款冲突如果交易习惯与合同中明确约定的条款相冲突，那么交易习惯不能作为合同的内容。例如，合同中明确约定了货物的质量标准为A级，而按照行业交易习惯，该货物的质量标准通常为B级。此时，应以合同明示的A级质量标准为准，而不能以交易习惯的B级标准来认定合同内容。2.当事人有相反证据推翻交易习惯当一方当事人能够提供相反的证据证明，双方在此次交易中并非按照交易习惯进行，而是有其他特别的约定或安排时，交易习惯也不能构成合同内容。比如，虽然在某行业中存在先发货后付款的交易习惯，但甲乙双方在本次交易中签订了补充协议，明确约定乙方必须先支付货款，甲方才发货，那么就应以该补充协议的约定为准，而不是按照行业交易习惯。五、司法实践中对交易习惯与合同关系的认定（一）认定交易习惯的证据要求在司法实践中，主张以交易习惯作为合同内容或补充合同漏洞的一方，需要承担相应的举证责任。一般来说，需要提供以下几方面的证据：1.交易行为的证据包括双方过去进行类似交易的合同、订单、交货凭证、付款记录等，证明双方在过去的交易中确实存在某种行为模式。例如，提供过去几年双方签订的多份买卖合同，上面显示每次交货时都由买方在卖方仓库验收货物，以此证明在货物验收地点方面存在特定的交易习惯。2.行业惯例的证据如果是依据行业惯例主张交易习惯，需要提供行业规范文件、行业协会的意见、同行业其他企业的交易实例等证据。比如，提供某行业协会发布的关于该行业产品质量检验标准的文件，证明在该行业内对于产品质量检验存在普遍认可的交易习惯。3.当事人认可的证据可以通过双方的沟通记录、会议纪要等，证明双方对该交易习惯是认可的。例如，提供双方在交易过程中的电子邮件往来，其中一方提到按照之前的交易习惯进行操作，另一方回复表示同意，以此证明双方对该交易习惯的认可。（二）法院认定交易习惯的考量因素法院在认定交易习惯时，通常会综合考虑以下因素：1.交易的时间和频率交易习惯的形成需要一定的时间和多次交易行为的积累。如果双方之间的交易时间较短、交易次数较少，那么形成稳定交易习惯的可能性就较小。例如，双方仅进行了两次交易，就很难认定已经形成了一种具有普遍适用性的交易习惯。2.交易的范围交易习惯不仅要在双方之间具有普遍性，最好在一定范围内，如行业内或特定区域内也具有一定的普遍性。如果只是双方之间独特的、不被其他主体知晓和遵循的行为模式，法院在认定时会更加谨慎。3.交易的稳定性交易习惯应该具有相对的稳定性，不能频繁变动。如果双方的交易行为每次都不一样，没有形成相对固定的模式，那么也难以认定为交易习惯。4.合理性交易习惯应当符合常理和公平原则。如果某种交易习惯明显违背法律法规的强制性规定或公平正义的原则，法院一般不会认定其构成合同内容或补充合同漏洞。例如，某交易习惯要求一方承担不合理的过高风险，这种交易习惯就可能因不合理而不被法院认可。（三）典型案例分析[案例一]甲乙两家企业长期进行电子产品的买卖交易。双方每次交易时，甲企业都会在发货前三天通知乙企业准备接收货物，乙企业也一直按照此方式安排仓库和人员进行接收。在一次交易中，甲企业未提前三天通知乙企业，直接发货，导致乙企业仓库安排混乱，产生了一定的损失。乙企业要求甲企业承担因未提前通知造成的损失，甲企业则认为合同中未约定通知时间，不应承担责任。法院经审理认为，虽然双方签订的买卖合同中没有明确约定发货通知时间，但根据双方长期以来形成的交易习惯，甲企业应在发货前三天通知乙企业。甲企业此次未提前通知的行为构成违约，应承担乙企业因此遭受的损失。法院依据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条【违约责任】，判决甲企业赔偿乙企业的损失。[案例二]丙公司与丁公司在建筑材料行业中存在多年的合作关系。双方签订的合同中对于建筑材料的质量标准仅简单约定为“符合行业标准”。在一次交易中，丙公司供应的建筑材料经检测部分指标低于行业通行的质量标准，丁公司以质量不符合要求为由要求丙公司承担违约责任。丙公司则认为应按照双方过去的交易习惯，其供应的材料一直被丁公司接受，不应承担责任。法院经审查相关证据后发现，虽然双方过去的交易中丁公司对丙公司供应的材料未提出过质量异议，但此次交易的建筑材料质量明显低于行业通行标准，且该行业对于此类建筑材料的质量标准有明确的、普遍认可的规定。法院认为，此次交易应以明确的行业质量标准为准，丙公司供应的材料不符合标准，构成违约。依据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条【违约责任】，判决丙公司承担违约责任。六、结论综上所述，形成交易习惯在一定情况下可以构成合同或对合同起到补充作用。当交易习惯符合相关条件时，它能够成为合同内容或填补合同漏洞，对当事人的权利义务产生重要影响。在司法实践中，法院会依据相关证据和考量因素，对交易习惯与合同的关系进行准确认定。对于交易主体来说，了解交易习惯与合同的关系至关重要，在进行交易时，应注重交易习惯的形成和运用，明确约定合同条款，避免因交易习惯不明确或与合同约定