2026年浙江省基层法院法官助理遴选笔试试题(含答案)_第1页
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2026年浙江省基层法院法官助理遴选笔试试题(含答案)一、单项选择题(本部分共20题,每题1分,共20分。每题只有一个正确选项,多选、错选均不得分)1.根据《中华人民共和国民法典》,下列关于胎儿利益保护的说法,正确的是()。A.涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。但是,胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在B.胎儿在任何情况下都视为具有民事权利能力C.只有在遗产继承时,胎儿才视为具有民事权利能力D.胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力追溯至娩出前消灭2.甲公司向乙公司购买一批钢材,约定由乙公司送货上门。乙公司在运输途中,因司机丙疲劳驾驶发生交通事故,导致钢材全部毁损。关于该钢材毁损的风险承担,下列说法正确的是()。A.因乙公司尚未交付,风险由乙公司承担B.风险自合同成立时由甲公司承担C.风险自乙公司装车时由甲公司承担D.风险自甲公司付款时由甲公司承担3.张三因涉嫌盗窃被公安机关立案侦查。在侦查过程中,张三聘请了律师李四作为辩护人。关于李四在侦查阶段的权利,下列说法正确的是()。A.李四可以向侦查机关了解张三涉嫌的罪名和案件有关情况B.李四可以查阅本案的案卷材料C.李四可以向证人核实证据D.李四可以同在押的张三会见,但侦查机关派员在场4.根据《中华人民共和国刑法》,已满七十五周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,()。A.应当从轻或者减轻处罚B.可以从轻或者减轻处罚C.应当免除处罚D.可以免除处罚5.某市市场监督管理局以某公司生产不合格产品为由,决定吊销其营业执照。该公司不服,向人民法院提起行政诉讼。关于本案的举证责任,下列说法正确的是()。A.由原告某公司承担证明被诉行政行为合法的举证责任B.由被告市场监督管理局承担证明被诉行政行为合法的举证责任C.由双方当事人分担举证责任D.由人民法院依职权调取证据,不由当事人举证6.甲乙丙三人合伙经营一家饭店,约定由甲对外代表饭店执行合伙事务。丁是该饭店的厨师。关于合伙债务的承担,下列说法正确的是()。A.合伙债务由甲一人承担,因为甲是执行事务合伙人B.合伙债务由甲乙丙三人承担连带责任C.合伙债务由饭店财产承担,不足部分由甲承担D.合伙债务由甲乙丙三人按份承担责任7.在民事诉讼中,当事人一方人数众多的共同诉讼,可以由当事人推选代表人进行诉讼。关于代表人诉讼,下列说法正确的是()。A.代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力,但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求,进行和解,必须经被代表的当事人同意B.代表人的所有诉讼行为均需经被代表的当事人同意C.代表人的诉讼行为仅对本人有效D.代表人变更诉讼请求无需经被代表的当事人同意8.李某与王某因琐事发生争执,李某殴打王某致其轻伤。案发后,李某主动投案并如实供述自己的罪行。关于李某的量刑,下列说法正确的是()。A.应当从轻处罚B.应当减轻处罚C.可以从轻或者减轻处罚D.应当免除处罚9.根据《中华人民共和国民事诉讼法》,中级人民法院管辖的第一审民事案件包括()。A.重大涉外案件B.一般涉外案件C.所有的专利纠纷案件D.争议金额较大的案件10.赵某在网络上发布侮辱他人的言论,情节严重。赵某的行为可能构成()。A.诽谤罪B.侮辱罪C.寻衅滋事罪D.煽动颠覆国家政权罪11.行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。听证的费用由()承担。A.当事人B.行政机关C.国家财政D.当事人和行政机关分担12.甲将一辆汽车抵押给乙,并办理了抵押登记。后甲又将该汽车质押给丙。因甲无力还款,乙欲行使抵押权。关于乙、丙之间的权利顺位,下列说法正确的是()。A.乙的抵押权优先于丙的质权B.丙的质权优先于乙的抵押权C.乙、丙按债权比例受偿D.登记在先的权利优先13.在刑事诉讼中,公安机关对人民检察院不批准逮捕的决定,认为有错误的时候,可以要求复议。如果意见不被接受,可以向上一级人民检察院提请复核。对被拘留的人,应当在接到人民检察院不批准逮捕的决定后()内释放。A.立即B.十二小时C.二十四小时D.四十八小时14.根据《中华人民共和国民法典》,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为()。A.一年B.二年C.三年D.四年15.某法院在审理一起民事案件时,发现该案件必须以另一刑事案件的审理结果为依据,而该刑事案件尚未审结。该法院应当()。A.判决驳回原告的诉讼请求B.裁定中止诉讼C.裁定终结诉讼D.继续审理,待刑事案件审结后再作判决16.下列哪一种情形不适用死刑?()A.犯罪的时候不满十八周岁的人B.审判的时候怀孕的妇女C.审判的时候已满七十五周岁的人D.犯罪的时候精神正常的人17.公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起()内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。A.三十日B.四十五日C.六十日D.九十日18.甲乙签订一份买卖合同,约定甲向乙出售一台机器,价款100万元。乙支付定金30万元。后甲未能履行合同。关于定金的处理,下列说法正确的是()。A.甲应双倍返还定金60万元B.甲应返还定金30万元C.甲应双倍返还定金60万元,但超过合同标的额20%的部分无效D.甲应返还定金30万元,并支付违约金19.在刑事诉讼中,第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉、抗诉,经过审查,应当()。A.参照上诉、抗诉案件的处理程序处理B.直接裁定驳回上诉、抗诉C.发回重审D.组成合议庭进行审理20.人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前,原告申请撤诉的,或者被告改变其所作的具体行政行为,原告同意并申请撤诉的,是否准许,由()。A.上一级人民法院裁定B.人民法院裁定C.人民法院决定D.审判委员会决定二、多项选择题(本部分共10题,每题2分,共20分。每题有两个或两个以上正确选项,少选得1分,多选、错选均不得分)21.根据《中华人民共和国民法典》,下列哪些情形下,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为?()A.债务人放弃其债权,影响债权人的债权实现B.债务人无偿转让财产,影响债权人的债权实现C.债务人以明显不合理的低价转让财产,影响债权人的债权实现,且受让人知道该情形D.债务人延长其到期债权的履行期限,影响债权人的债权实现22.下列哪些人员不得担任辩护人?()A.正在被执行刑罚的人B.依法被剥夺、限制人身自由的人C.无行为能力或者限制行为能力的人D.人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员23.在民事诉讼中,属于法院专属管辖的案件有()。A.因不动产纠纷提起的诉讼B.因港口作业中发生纠纷提起的诉讼C.因继承遗产纠纷提起的诉讼D.因合同纠纷提起的诉讼24.下列关于刑事诉讼证据的收集,说法正确的有()。A.审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序,收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据B.严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据C.必须保证一切与案件有关或者了解案情的公民,有客观地充分地提供证据的条件D.行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据等证据材料,在刑事诉讼中可以作为证据使用25.根据《中华人民共和国公务员法》,法官作为公务员,享有的权利包括()。A.获得履行职责应当具有的工作条件B.非因法定事由、非经法定程序,不被免职、降职、辞退或者处分C.获得工资报酬,享受福利、保险待遇D.参加培训26.下列哪些犯罪属于“告诉才处理”的犯罪?()A.侮辱罪B.诽谤罪C.暴力干涉婚姻自由罪D.抢劫罪27.在行政诉讼中,证据主要包括()。A.书证B.物证C.视听资料D.电子数据28.根据《中华人民共和国民法典》,下列关于人格权的说法,正确的有()。A.自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利B.法人、非法人组织享有名称权、名誉权和荣誉权C.个人信息中的私密信息,适用有关隐私权的规定D.未经肖像权人同意,不得制作、使用、公开肖像权人的肖像,但法律另有规定的除外29.刑事诉讼中,附带民事诉讼的原告人有权提出()。A.物质损害赔偿B.精神损害赔偿C.停止侵害D.赔礼道歉30.人民法院审理第二审行政案件,认为原判决认定事实清楚,但适用法律、法规错误的,()。A.判决撤销原判决B.判决发回重审C.依法改判D.裁定驳回起诉三、判断题(本部分共10题,每题1分,共10分。正确的打“√”,错误的打“×”)31.民事诉讼中,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。这就是通常所说的“谁主张,谁举证”原则。()32.刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的,可以由被告人居住地的人民法院管辖。()33.行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。()34.人民法院审理离婚案件,应当进行调解;如果感情确已破裂,调解无效的,应当准予离婚。()35.犯罪嫌疑人、被告人在侦查、审查起诉、审判阶段,有权聘请律师作为辩护人。()36.民事主体从事民事活动,应当遵循公平原则,合理确定各方的权利和义务。()37.行政诉讼中,人民法院审理行政案件,不适用调解。但是,行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。()38.死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子,如果不是必须立即执行的,可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。()39.当事人申请回避,应当在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的,也可以在法庭辩论终结前提出。()40.民事执行中,案外人对执行标的提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定撤销对该标的的执行;理由不成立的,裁定驳回。()四、填空题(本部分共5题,每题2分,共10分)41.《中华人民共和国民法典》规定,设立居住权,当事人应当采用________形式。居住权自________时设立。42.刑事诉讼中,期间开始的时和日________计算。法定期间不包括路途上的时间。上诉状或者其他文件在期满前已经交邮的,________。43.根据《中华人民共和国民事诉讼法》,基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件,适用________。44.行政诉讼中,经人民法院传票传唤,原告无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按________处理。45.刑罚分为主刑和附加刑。主刑的种类包括:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、________。五、简答题(本部分共3题,每题5分,共15分)46.简述《中华人民共和国民法典》中规定的可撤销民事法律行为的情形。47.简述刑事诉讼中取保候审的保证方式及执行机关。48.简述行政诉讼中人民法院不予受理的案件范围。六、案例分析题(本部分共2题,每题20分,共40分)49.【民法案例】甲房地产开发公司(以下简称甲公司)开发建设了一住宅小区,名为“阳光花园”。2025年3月1日,甲公司与乙签订了《商品房预售合同》,约定:乙购买阳光花园3号楼402室房屋,总价款200万元;乙于合同签订之日支付首付60万元,余款通过银行按揭贷款支付;甲公司应于2025年10月1日前交付房屋,并在交付后90日内协助乙办理房屋所有权证书。合同签订后,乙依约支付了首付。甲公司为融资,于2025年5月1日将该房屋抵押给丙银行,贷款500万元,并办理了抵押登记手续。2025年10月1日,甲公司未能按期交房。2025年11月1日,甲公司向乙发出通知,表示无法交房,愿意退还乙已付房款并承担违约金。乙拒绝接受,坚持要求交房。2025年12月,丙银行因甲公司未按期还款,起诉至法院要求行使抵押权。问题:(1)甲公司与丙银行之间的抵押合同是否有效?为什么?(2)乙是否有权要求甲公司交付房屋?为什么?(3)如果法院拍卖该房屋,乙和丙银行的权利如何保护?请说明权利顺位及法律依据。(4)假设甲公司最终无法交付房屋,乙可以主张哪些权利?50.【刑法及刑诉案例】张三(男,28岁)与李四(男,30岁)系邻居,因宅基地边界问题素有积怨。2025年5月某日晚,张三酒后持刀来到李四家院门外,大声辱骂李四,意图挑起事端。李四听到辱骂声,持一把铁锹冲出院门。张三见李四出来,即挥刀向李四砍去,李四侧身躲过,铁锹拍打在张三背部,张三反手一刀刺中李四右臂,致李四轻伤。李四受伤后,继续用铁锹击打张三,张三头部被击中倒地。李四见张三倒地不动,以为张三装死,又用铁锹猛击张三头部数下,后经法医鉴定,此行为导致张三颅脑损伤死亡。案发后,李四拨打110报警,并在现场等待,公安机关赶到后,李四如实供述了事实经过。在侦查阶段,李四聘请了律师王五。王五在会见李四后,认为李四的行为属于正当防卫,向公安机关提交了法律意见书。问题:(1)李四致张三轻伤的行为是否构成正当防卫?为什么?(2)李四致张三死亡的行为构成何罪?请说明理由。(3)李四具有哪些量刑情节?(4)在本案的诉讼过程中,如果李四被提起公诉,法院在审理时发现本案可能涉及精神状态鉴定,法院应当如何处理?请结合刑事诉讼法相关规定说明。七、法律文书写作题(本部分共1题,共35分)51.根据下列提供的材料,拟写一份《民事判决书》中的“本院认为”部分(即判决理由部分),要求逻辑清晰、说理充分、适用法律准确。【案情简介】原告:周某,男,1990年5月10日出生,汉族,住址:杭州市西湖区文三路XX号。被告:吴某,男,1985年8月15日出生,汉族,住址:杭州市拱墅区莫干山路XX号。原告周某诉称:2025年1月5日,原、被告签订《借款合同》,约定被告向原告借款人民币50万元,借款期限为6个月,自2025年1月5日起至2025年7月4日止,月利率为2%,利息按月支付,到期还本。合同签订当日,原告通过银行转账向被告支付了50万元。借款到期后,被告未归还本金,且自2025年5月起未支付利息。原告多次催讨未果,遂向法院起诉,请求判令:1.被告吴某归还原告借款本金50万元;2.被告吴某支付利息(以50万元为基数,自2025年5月5日起至实际履行之日止,按月利率2%计算);3.本案诉讼费用由被告承担。被告吴某辩称:对借款事实及金额无异议。但因资金周转困难,暂无力偿还。关于利息,原告主张的月利率2%过高,超过了法律保护的上限,请求法院予以调整。经审理查明:2025年1月5日,原告周某与被告吴某签订《借款合同》,约定吴某向周某借款50万元,借款期限至2025年7月4日,月利率2%。同日,周某向吴某转账支付50万元。借款后,吴某按约支付利息至2025年4月,此后未再支付利息,借款本金亦未归还。另查明,原告起诉时(2025年8月),中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率(LPR)为3.45%。【写作要求】请根据上述案情,撰写《民事判决书》中的“本院认为”部分。内容应包括对合同效力的认定、被告违约责任的认定、利息标准的计算依据及最终判决结果的主文逻辑。参考答案及解析一、单项选择题1.A【解析】《民法典》第十六条规定,涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。但是,胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。2.A【解析】《民法典》第六百零四条规定,标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中,乙公司尚未交付,风险由乙公司承担。3.A【解析】《刑事诉讼法》第三十八条规定,辩护律师在侦查期间可以为犯罪嫌疑人提供法律帮助;代理申诉、控告;申请变更强制措施;向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有关情况,提出意见。4.A【解析】《刑法》第十七条之一规定,已满七十五周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,应当从轻或者减轻处罚。5.B【解析】《行政诉讼法》第三十四条规定,被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。6.B【解析】《民法典》第九百七十三条规定,合伙人对合伙债务承担连带责任。清偿合伙债务超过自己应当承担份额的合伙人,有权向其他合伙人追偿。7.A【解析】《民事诉讼法》第五十三条规定,代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求,进行和解,必须经被代表的当事人同意。8.C【解析】《刑法》第六十七条规定,犯罪对于自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。9.A【解析】《民事诉讼法》第十九条规定,中级人民法院管辖下列第一审民事案件:(一)重大涉外案件;(二)在本辖区有重大影响的案件;(三)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。10.B【解析】《刑法》第二百四十六条规定,以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。前款罪,告诉的才处理,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。赵某公然侮辱,情节严重,构成侮辱罪。11.B【解析】《行政处罚法》第六十三条规定,听证依照本法规定组织,当事人不承担行政机关组织听证的费用。12.A【解析】《民法典》第四百一十五条规定,同一财产既设立抵押权又设立质权的,拍卖、变卖该财产所得的价款按照登记、交付的时间先后确定清偿顺序。本题中,抵押先登记,质权后设立,故抵押权优先。13.C【解析】《刑事诉讼法》第九十二条第二款规定,公安机关对人民检察院不批准逮捕的决定,认为有错误的时候,可以要求复议,但是必须将被拘留的人立即释放。14.C【解析】《民法典》第一百八十八条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。15.B【解析】《民事诉讼法》第一百五十三条规定,有下列情形之一的,中止诉讼:(五)本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的。16.C【解析】《刑法》第四十九条规定,犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑。审判的时候已满七十五周岁的人,不适用死刑,但以特别残忍手段致人死亡的除外。C选项表述绝对,法律有例外。17.C【解析】《行政复议法》第二十条规定,公民、法人或者其他组织认为行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道或者应当知道该行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。18.C【解析】《民法典》第五百八十六条规定,定金的数额由当事人约定;但是,不得超过主合同标的额的百分之二十,超过部分不产生定金的效力。本题中,100万的20%是20万,30万定金中只有20万有效。甲双倍返还应为200,19.A【解析】《刑事诉讼法》第二百三十二条规定,第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉、抗诉,应当参照第二审程序审理,并作出裁定。20.B【解析】《行政诉讼法》第六十二条规定,人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前,原告申请撤诉的,或者被告改变其所作的行政行为,原告同意并申请撤诉的,是否准许,由人民法院裁定。二、多项选择题21.ABCD【解析】《民法典》第五百三十八条、五百三十九条规定了债权人撤销权的情形。债务人放弃债权、无偿转让、以明显不合理低价转让、延长到期债权履行期限等影响债权实现的,债权人可撤销。22.ABCD【解析】《刑事诉讼法》及司法解释规定,正在被执行刑罚、被剥夺限制人身自由、无行为能力或限制行为能力人、公检法安监现职人员(除非是近亲属)等不得担任辩护人。23.ABC【解析】《民事诉讼法》第三十四条规定,因不动产纠纷、港口作业纠纷、继承遗产纠纷提起的诉讼,由相关法院专属管辖。24.ABCD【解析】《刑事诉讼法》第五十二条规定了审判人员、检察人员、侦查人员收集证据的要求。第五十四条规定了行政机关收集的证据在刑事诉讼中的使用效力。25.ABCD【解析】《公务员法》规定了公务员享有的权利,包括工作条件、非因法定事由不被免职等、获得报酬福利、参加培训等。26.ABC【解析】《刑法》第二百四十六条、二百五十七条等规定了侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪(未致人死亡的)为告诉才处理。27.ABCD【解析】《行政诉讼法》第三十三条规定,证据包括书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、当事人的陈述、鉴定意见、勘验笔录、现场笔录。28.ABCD【解析】《民法典》人格权编规定了自然人和法人、非法人组织享有的人格权,以及肖像权、隐私权等保护规则。29.A【解析】《刑事诉讼法》第一百零一条规定,附带民事诉讼原告人可以提出物质损害赔偿。精神损害赔偿一般不予支持。30.AC【解析】《行政诉讼法》第八十九条规定,原判决认定事实清楚,但适用法律、法规错误的,依法改判。三、判断题31.√【解析】《民事诉讼法》第六十七条规定了“谁主张,谁举证”原则。32.√【解析】《刑事诉讼法》第二十五条规定了刑事案件的地域管辖。33.√【解析】《行政复议法》第三十一条规定了复议期限。34.√【解析】《民法典》第一千零七十九条规定了离婚调解及判决标准。35.√【解析】《刑事诉讼法》第三十四条规定,犯罪嫌疑人、被告人有权委托辩护人。36.√【解析】《民法典》第六条规定了公平原则。37.√【解析】《行政诉讼法》第六十条规定了行政诉讼不适用调解的原则及例外。38.√【解析】《刑法》第四十八条规定了死刑的适用条件及死缓制度。39.√【解析】《民事诉讼法》第四十七条规定了回避申请的时间。40.√【解析】《民事诉讼法》第二百三十四条规定了案外人执行异议的审查程序。四、填空题41.书面;登记【解析】《民法典》第三百六十八条规定,设立居住权应当采用书面形式。居住权自登记时设立。42.不算在;不算过期【解析】《刑事诉讼法》第一百零五条规定,期间开始的时和日不算在期间以内。上诉状等交邮的,不算过期。43.简易程序【解析】《民事诉讼法》第一百六十五条规定了简易程序的适用范围。44.撤诉【解析】《行政诉讼法》第五十八条规定,原告无正当理由拒不到庭的,可以按撤诉处理。45.死刑【解析】《刑法》第三十三条规定了刑罚的种类。五、简答题46.答:根据《中华人民共和国民法典》规定,下列民事法律行为可以撤销:(1)基于重大误解实施的民事法律行为(《民法典》第一百四十七条);(2)一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为(《民法典》第一百四十八条);(3)第三人实施欺诈行为,使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,对方知道或者应当知道该欺诈行为的(《民法典》第一百四十九条);(4)一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为(《民法典》第一百五十条);(5)一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的(《民法典》第一百五十一条)。47.答:根据《中华人民共和国刑事诉讼法》规定:(1)保证方式:取保候审有两种保证方式。一是提出保证人,即由被取保候审人提出保证人,保证人需符合法律规定的条件;二是交纳保证金,即向公安机关交纳一定数额的金钱。(2)执行机关:取保候审由公安机关执行。48.答:根据《中华人民共和国行政诉讼法》规定,人民法院不予受理的案件包括:(1)国防、外交等国家行为;(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;(4)法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。六、案例分析题49.【民法案例】答:(1)甲公司与丙银行之间的抵押合同有效。理由:根据《民法典》第四百零二条的规定,以建筑物和其他土地附着物抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。甲公司作为房屋的建设方,在办理所有权初始登记之前,对房屋享有处分权(尽管是预售,但可作为抵押财产)。甲公司与丙银行签订了抵押合同并办理了抵押登记,符合法律规定,因此抵押合同有效,抵押权设立。(2)乙有权要求甲公司交付房屋。理由:根据《民法典》第二百零九条的规定,不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力。虽然甲公司将房屋抵押给了丙银行并办理了登记,但甲乙之间签订了合法有效的《商品房预售合同》,乙享有请求甲公司交付房屋并转移所有权的合同债权。虽然抵押权的设立可能限制所有权的转移,但并不直接否定买卖合同的效力。乙作为买受人,有权基于合同请求甲公司履行交付义务。但需注意,若抵押权实现导致房屋所有权转移,乙可能无法实际取得所有权,此时可向甲公司主张违约责任。(3)如果法院拍卖该房屋,乙和丙银行的权利保护及顺位如下:丙银行享有抵押权,对拍卖价款享有优先受偿权。乙作为消费者购房人,根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条,金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议,符合下列情形且其权利能够排除执行的,人民法院应予支持:(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同;(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产;(三)已支付超过合同约定总价款百分之五十的款项;(四)非因买受人自身原因未办理过户登记。在本案中,乙支付了30%(60万),未超过50%,因此乙的权利不能排除执行。但是,根据《民法典》及相关司法解释,消费者购房人的生存权优于抵押权。若乙符合消费者购房人身份且已支付超过50%,其物权期待权可对抗抵押权。本案中乙仅支付30%,原则上丙银行的抵押权优先。但若乙能够证明其支付比例符合保护条件(假设题目条件变化),则乙优先。在本案具体条件下,丙银行优先受偿,乙作为普通债权人就剩余部分受偿,并有权向甲公司主张违约赔偿。(4)如果甲公司最终无法交付房屋,乙可以主张以下权利:①解除《商品房预售合同》;②要求甲公司返还已付购房款(包括首付及已还贷款);③要求甲公司承担违约责任,包括支付违约金或赔偿损失(包括房屋差价损失等)。50.【刑法及刑诉案例】答:(1)李四致张三轻伤的行为构成正当防卫。理由:根据《刑法》第二十条的规定,为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。本案中,张三持刀砍向李四,属于正在进行的不法侵害,对李四的人身安全构成严重威胁。李四用铁锹拍打张三背部并致其轻伤,是为了制止张三的侵害行为,符合正当防卫的构成要件。(2)李四致张三死亡的行为构成故意杀人罪(或故意伤害(致死)罪)。理由:李四致张三轻伤的行为属于正当防卫。但随后,张三倒地不动,不法侵害已经停止(或张三已丧失侵害能力)。此时,李四“以为张三装死,又用铁锹猛击张三头部数下”,此时不存在正在进行的不法侵害,李四的行为属于事后防卫。李四明知猛击头部会造成他人死亡的结果,仍然实施该行为,主观上具有杀人(或伤害)的故意,客观上导致了张三的死亡,构成故意杀人罪。考虑到邻里纠纷及前因,定性为故意伤害(致死)也符合法理,但基于“猛击头部数下”的描述,故意杀人罪更为贴切。考试中通常认定为故意伤害(致死)

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