民法基础 第一编 32

中国原创性哲学社会科学重点教材建设工程第五章代理第一编总则第一节代理概述第二节代理权第三节无权代理第一节代理概述一、代理的概念和特征指代理人以被代理人名义实施民事法律行为、其法律效果直接归属于被代理人的法律制度。代

理在代理关系中本

人代

理

人

相

对

人

被代理人又称为代理他人从事民事行为的人称为与代理人实施民事行为的人称为代理具有如下特征：代理涉及三种法律关系:

被代理人和代理人之间的授权关系

代理人和相对人之间的关系

效果承担关系代理人应当以被代理人的名义实施民事法律行为代理人在代理权限范围内需要独立作出意思表示代理的法律效果由被代理人承担以下情形不得代理：依照法律规定不得代理的情形。例如，《民法典》第1049条规定依照当事人约定不得代理的情形，如果当事人明确约定必须由本人亲自实施某种行为，则该行为也不得代理依照民事法律行为的性质不得代理的情形。此类行为主要是指一些具有人身性质的法律行为，如收养行为

“要求结婚的男女双方应当亲自到婚姻登记机关申请结婚登记。”——《民法典》第1049条二、代理的分类（一）委托代理与法定代理委

托

代

理

委托代理又称授权代理、意定代理，指基于被代理人的委托授权而发生代理权的代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。委托合同关系是代理权赖以产生的基础关系。除委托合同之外，基于职务关系、劳动合同、劳务合同等也可能产生委托代理关系。委托合同职务关系劳动合同劳务合同法定代理法

定

代

理

法定代理人依照法律的规定行使代理权。指依据法律规定而产生代理权的代理。取得法定代理的资格不需要当事人作出意思表示，一般也不需要取得被代理人的同意。同时，由于法定代理人是基于法律的规定享有代理权，而不是根据代理权授予行为享有代理权，因此，代理人只能在法律规定的权限范围内行使代理权。（二）直接代理和间接代理直

接

代

理

直接代理指代理人以被代理人的名义在授权范围内从事代理行为，代理的效果直接由被代理人承担。间

接

代

理

间接代理是指代理人以自己的名义从事民事法律行为。

从事民事法律行为的名义不同代理的效果能否直接对被代理人产生效力不同法律依据不同直接代理与间接代理存在一定的区别：（三）本代理和复代理本

代

理

本代理指由被代理人本人选任代理人或者直接依据法律规定产生代理人的代理，一般的代理都是本代理。复

代

理

复代理又称为再代理，是指代理人为了实施其代理权限内的行为，以自己的名义选定他人担任被代理人的代理人的代理。本代理和复代理的区别主要表现在由谁来选定代理人在本代理中，代理人由被代理人选定，而在复代理中，复代理人由代理人选定。同时，两者的代理人人数不同。在本代理中，只存在代理人和被代理人；而在复代理中，则存在代理人、复代理人和被代理人。（四）单独代理与共同代理单

独

代

理

指代理权属于一人的代理。共

同

代

理

指代理权由数人共同行使的代理。共同代理和单独代理的区别：在共同代理的情况下,代理权作为一个整体由数人共同享有；而在单独代理的情况下，只存在一个代理人，代理权仅由一人享有在共同代理的情形下，必须由数个代理人共同行使代理权；在单独代理的情形下，只能由一人行使代理权，也不涉及与其他代理人的权利冲突问题在共同代理的情况下，其中一个代理人知道代理事项违法，其他人知道或应当知道这一情形时，应当停止代理行为，如果其继续实施代理行为，则应当对造成的损害后果承担连带责任；而在单独代理的情况下，则不涉及这一问题第二节代理权代

理

权

本

质

是一种法律地位，即一种从事代理行为的资格和地位。这种资格和地位是指代理人可以以被代理人的名义，向第三人为意思表示或接受意思表示。由于被代理人授予代理人代理权是对其能力、资格等的信任，因此，代理人不得擅自转让其代理权，代理权也不能继承。一、代理权的概念和性质二、代理权的产生（一）法定代理权的产生由于法定代理权是直接基于法律规定而产生的，因此其并不需要当事人的授权。例如，父母对未成年子女依法享有法定代理权。（二）委托代理权的产生在委托代理中，代理权主要是根据被代理人的授权行为产生的。授权行为具有单方性，即代理权授予行为是一种单方行为，只要被代理人作出单方意思表示即可产生效力。

在委托代理中，还存在职务代理这一特殊的代理情形。所谓职务代理，是指根据代理人所担任的职务而产生的代理，即法人或其他组织的成员以及主要工作人员在其职权范围内所从事的民事法律行为，无须法人或其他组织的特别授权，其法律效果应当由法人或其他组织承担。三、复代理复

代

理

代理在符合法律规定的情形下，可以委托他人代为实施。特点：代理人以自己的名义为被代理人选定代理人复代理人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人复代理人是代理人基于复任权而选任的在委托代理中，复代理的产生必须符合如下条件:委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理如果为了被代理人的利益确实需要转委托，要取得被代理人的同意，但在紧急情况下不需要征得被代理人的同意复代理成立后，复代理人成为被代理人的代理人。复代理人可以以被代理人的名义实施代理行为，由此产生的一切法律后果都应当由被代理人承担。四、代理权的行使（一）代理权行使的原则代理人应当在代理权限内从事代理行为代理人应当亲自从事代理行为。代理权一般不得转让代理人必须依据诚信原则从事代理行为代理人必须正当行使代理权（二）代理权滥用的禁止代理人在从事代理行为时，应当依据法律规定和诚信原则正当行使其代理权，不得从事如下行为：不得从事自己代理行为不得从事双方代理行为代理人不得与相对人恶意串通，损害被代理人的利益五、代理权的终止代理期间届满或者代理事务完成被代理人取消委托或者代理人辞去委托代理人丧失民事法律行为能力代理人或者被代理人死亡作为被代理人或代理人的法人、非法人组织终止代

理

权

的

终

止

又称为代理权的消灭，是指代理人与被代理人之间的代理关系消灭。委托代理终止的原因被代理人取得或恢复完全民事行为能力代理人丧失民事行为能力代理人或者被代理人死亡法律规定的其他情形法定代理终止的原因在代理关系终止以后，代理权归于消灭，代理人不得再以被代理人的身份从事代理活动，否则构成无权代理。终止后的义务：及时报告代理事宜和移交财产的义务是及时交回代理证书的义务履行忠实、保密等附随义务代理关系终止的效力第三节无权代理一、无权代理概念无

权

代

理

指代理人在从事代理行为时未获得代理权。无权代理从形态上包括四种类型：根本无代理权的代理超越代理权的无权代理代理权终止以后的无权代理在授权的意思表示未到达代理人时，代理人以被代理人的名义从事了代理行为二、狭义无权代理（一）概念与特征行为人既没有被代理人的实际授权，也没有足以使第三人善意误信其有代理权外观的代理。狭义无

权

代

理

特征：指不构成表见代理的无权代理指代理人未获得相应代理权、超越代理权代理以及代理权终止后而实施的代理行为在效果上是一种效力待定的行为。其效力能否发生尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效（二）狭义无权代理的效力被代理人的追认权和否认权相对人的催告权和撤销权善意相对人对代理人的请求权恶意相对人的责任：相对人知道或者应当知道行为人无权代理，仍然与代理人实施民事法律行为，此时，如果代理行为没有被追认，相对人不能请求代理人履行债务，也不能依据《民法典》第171条第3款的规定请求代理人赔偿狭义无权代理人的责任：在狭义无权代理人实施狭义无权代理行为后，如果该行为未获得被代理人的追认，则该行为对被代理人不产生法律效力。当然，被代理人可以基于当事人之间的委托合同等基础关系请求代理人承担责任。如果无权代理行为未获得被代理人追认，无权代理人应对其无权代理行为向善意相对人承担履行债务或赔偿责任。在无权代理行为未获得被代理人追认时，如果相对人是恶意的，相对人与无权代理人根据其各自的过错承担责任三、表见代理（一）表见代理的概念表

见

代

理

行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的代理。从广义上说，表见代理属于无权代理的一种。构成要件不同法律效果不同被代理人是否有权否认无权代理的效果方面不同无权代理则仅指除表见代理以外的无权代理，两者的区别主要表现在：（二）表见代理的构成要件无权代理人并没有获得被代理人的授权相对人有合理的理由相信无权代理人有代理权：一是

存在代理权的外观。即被代理人的授权行为已经在外部形成了一种表象，