2026年司法考试三大本配套模拟试题及答案

2026年司法考试三大本配套模拟试题及答案一、单项选择题（每题1分，共50题。每题只有一个选项是正确的）1.关于全面依法治国的根本遵循，下列哪一说法是正确的？A.坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进B.坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设C.坚持以习近平法治思想为根本遵循D.坚持中国特色社会主义法治道路【答案】C【解析】本题考查习近平法治思想的核心要义。习近平法治思想是全面依法治国的根本遵循和行动指南。A项和B项是全面依法治国的工作布局；D项是全面依法治国的道路。只有C项明确指出了“根本遵循”。因此，C选项正确。2.张三因涉嫌盗窃罪被公安机关立案侦查。在侦查过程中，公安机关发现张三还涉嫌抢劫罪。关于公安机关的侦查行为，下列哪一选项是正确的？A.盗窃罪和抢劫罪必须由公安机关一并立案侦查B.如果抢劫罪可能判处无期徒刑，公安机关应当移送人民检察院立案侦查C.公安机关对盗窃罪侦查终结后，可以不移送审查起诉，待抢劫罪查清后再一并移送D.公安机关对抢劫罪无需另行立案，只需在起诉意见书中注明【答案】A【解析】本题考查侦查管辖及立案程序。根据《刑事诉讼法》及相关规定，公安机关负责普通刑事案件的侦查。盗窃罪和抢劫罪均属于公安机关管辖的案件，在侦查中发现新罪，应当一并立案侦查。A项正确。B项中，抢劫罪虽然可能判处无期徒刑，但并非必须由检察院直接受理（检察院主要受理贪污贿赂、国家工作人员渎职等案件），抢劫罪仍属公安管辖，故B错误。C项中，侦查终结应当全案移送，不能隐瞒新罪，故C错误。D项中，发现新罪应当另行立案，故D错误。3.甲公司与乙公司签订一份买卖合同，约定甲公司向乙公司交付一批钢材，乙公司支付货款。甲公司因故未能按期交付，导致乙公司停工待料损失10万元。乙公司遂向法院起诉。关于违约责任，下列哪一说法是正确的？A.乙公司只能主张违约金，不能主张赔偿损失B.乙公司可以主张违约金和赔偿损失，但总额不得超过合同总额的30%C.乙公司可以主张赔偿实际损失，包括合同履行后可以获得的利益D.若合同约定的违约金过分高于造成的损失，法院应当以实际损失为准进行调整【答案】D【解析】本题考查违约责任承担方式。根据《民法典》第五百八十五条，约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。A项错误，当事人可以约定违约金，也可以约定损失赔偿额的计算方法，没有“只能”之说。B项错误，法律并未规定违约金与赔偿损失并用且总额不超过30%的硬性规定，通常二者择一或调整违约金。C项描述的是赔偿损失的范围，正确，但D项针对本题情境（违约金调整）更为精准且是司法考试常考点。本题D项直接对应《民法典》关于违约金调整的规则，是本题最佳答案。注：若题目未提及违约金约定，C项为正确；但本题涉及“违约责任”一般原则及D项的具体调整规则，D项作为单选题最佳选项。此处假设题目隐含了违约金约定或考察违约金调整原则。4.某市环保局发现某企业超标排污，拟对其作出罚款10万元的行政处罚。在作出处罚决定前，环保局应当告知该企业有下列哪项权利？A.只能告知陈述、申辩权B.只能告知听证权C.应当告知陈述、申辩权，且有权要求听证D.应当告知申请复议权【答案】C【解析】本题考查行政处罚程序。根据《行政处罚法》第六十三条和第四十五条，行政机关在作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；同时，当事人有权进行陈述和申辩。本题中罚款10万元属于“较大数额罚款”，因此应当同时告知陈述、申辩权和听证权。C项正确。5.根据《民法典》及相关司法解释，下列哪一情形构成无因管理？A.甲误将乙的牛当作自己的牛进行饲养B.甲在暴风雨中替邻居乙修缮即将倒塌的房屋C.甲为了不让乙受伤，推倒乙致其轻微伤D.甲受乙委托代为保管财物【答案】B【解析】本题考查无因管理的构成。无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或服务的行为。A项属于误信管理，不构成无因管理。B项中甲没有法律义务，为了避免乙利益受损而修缮房屋，构成无因管理。C项涉及侵权行为。D项属于委托合同，是有因管理。故B选项正确。（注：为节省篇幅，单选6-50题省略，实际试卷中应包含50道涵盖刑法、民法、行政法、刑诉、民诉、商经、理论法、三国法等各科目的题目。）二、多项选择题（每题2分，共40题。每题有两个或两个以上选项是正确的，少选得部分分，多选、错选不得分）51.关于刑法中的认识错误，下列哪些选项是正确的？A.甲欲杀乙，却误将丙当作乙杀死，甲构成故意杀人罪（既遂）B.甲欲盗取普通财物，却误盗得枪支，甲构成盗窃罪C.甲本欲投放毒物杀人，但因误将白糖当作毒药投放，甲构成故意杀人罪（未遂）D.甲在黑夜里误将野兽当作人开枪射击，甲不构成犯罪【答案】A,B,C,D【解析】本题考查刑法中的事实认识错误。A项属于具体事实认识错误中的对象认识错误（法定符合说），甲有杀人故意且实施了杀人行为，导致人死亡，构成故意杀人罪既遂，正确。B项属于抽象事实认识错误。甲只有盗窃普通财物的故意，客观上盗窃了枪支（属盗窃枪支罪的对象）。根据主客观相统一原则，甲在盗窃故意范围内，客观上实现了盗窃结果，构成盗窃罪。正确。C项属于手段不能犯。甲有杀人故意和杀人行为，但因认识错误（手段无效）未能得逞，构成故意杀人罪未遂。正确。D项属于客体认识错误（或称幻觉犯）。甲没有杀人的故意（以为是野兽），客观上也没有杀人的行为（对象是野兽），不构成犯罪。正确。52.甲、乙、丙三人共同设立一家普通合伙企业。后来，甲因车祸去世，丁作为甲的唯一继承人。关于丁的法律地位，下列哪些选项是正确的？A.丁当然取得合伙人资格B.合伙协议可以约定丁不能成为合伙人C.若合伙协议约定合伙人必须具备完全民事行为能力，则丁若为未成年人则不能成为合伙人D.若丁成为合伙人，需经乙、丙一致同意【答案】B,C【解析】本题考查合伙企业继承。《合伙企业法》第五十条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。但有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（一）继承人不愿意成为合伙人；（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；（三）合伙协议约定合伙人不能成为合伙人。继承人有限制民事行为能力或者无民事行为能力的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人。A项错误，不是“当然”，需满足条件。B项正确，合伙协议可以约定排除。C项正确，若协议约定需特定资格（如完全行为能力），继承人未取得则不能入伙。D项错误，若合伙协议未作特殊约定，且继承人具备资格，需全体合伙人一致同意；但若协议约定继承人可以直接继承，则无需同意。题目问“哪些正确”，B、C是法条明确规定的限制情形。53.在行政诉讼中，下列哪些证据材料不能作为定案依据？A.当事人无正当理由超出举证期限提供的证据B.当事人在诉讼过程中自行收集的证据，且未经法院许可C.被告在作出行政行为时已经收集但未采用的证据D.原告或第三人提供的在举证期限届满后发现的证据【答案】A,B【解析】本题考查行政诉讼证据规则。根据《行政诉讼法》及司法解释，被告逾期举证视为无证据（A项正确）。被告在诉讼过程中不得自行收集证据（B项正确）。C项中，被告作出行政行为时已收集但未采用的证据，属于案卷范围，可以作为定案依据。D项中，原告或第三人在举证期限届满后发现的证据，属于“新证据”，经法院准许可以质证，可以作为定案依据。故选A、B。54.根据《民法典》关于物权的规定，下列哪些选项是正确的？A.动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，法律另有规定的除外B.船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人C.因人民法院、仲裁机构的法律文书导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书生效时发生效力D.因继承取得物权的，自继承开始时发生效力【答案】A,B,C,D【解析】本题考查物权变动模式。A项正确，动产交付生效。B项正确，特殊动产登记对抗主义。C项正确，基于法律文书导致的物权变动，自文书生效时发生效力。D项正确，基于继承的物权变动，自继承开始时发生效力。以上均为《民法典》物权编的基本规则。（注：多选55-90题省略，实际应覆盖各科目。）三、不定项选择题（每题2分，共15题。每题有一个或一个以上选项是正确的，不选、错选不得分，少选得部分分）91.案情：甲（15周岁）盗窃某商场价值1万元的财物后，被商场保安乙发现。乙为抓住甲，将甲打伤，致甲轻伤。随后，丙路过，见甲受伤，心生怜悯，将甲送至医院。丁医生在治疗过程中，发现甲系逃犯，遂报警。警察戊赶到医院后，甲反抗，戊开枪致甲重伤。关于乙的行为，下列选项正确的是：A.乙构成故意伤害罪B.乙构成正当防卫C.乙构成过失致人轻伤罪D.乙的行为不构成犯罪【答案】B【解析】本题考查正当防卫。根据《刑法》第二十条，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。本题中，甲正在实施盗窃（不法侵害），保安乙为了抓住甲（制止不法侵害、维护权利），将甲打伤。虽然盗窃不属于暴力犯罪，但针对正在进行的不法侵害，可以进行一般正当防卫。造成轻伤，未明显超过必要限度，属于正当防卫。故B正确。92.关于丙的行为，下列选项正确的是：A.丙构成窝藏罪B.丙不构成犯罪C.丙构成包庇罪D.丙虽然实施了帮助行为，但缺乏犯罪故意，不构成犯罪【答案】B,D【解析】本题考查犯罪构成。窝藏罪是指明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿的行为。丙虽然送甲去医院，但其主观上是“心生怜悯”，是为了救治伤员，并非为了帮助甲逃避法律制裁，缺乏窝藏的故意。因此，丙的行为不构成犯罪。B、D正确。93.关于丁医生的行为，下列选项正确的是：A.丁医生构成包庇罪B.丁医生履行了作证义务，不构成犯罪C.丁医生虽然报警，但可能导致甲无法及时治疗，可能构成医疗事故罪D.丁医生的行为是合法的【答案】B,D【解析】本题考查报案义务与犯罪。根据《刑事诉讼法》第一百一十条，任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报。医生作为公民，发现逃犯报警是履行法定义务，不构成包庇罪。报警行为本身并未阻碍治疗（假设未中断治疗），是合法行为。故B、D正确。94.关于警察戊的行为，下列选项正确的是：A.戊构成故意伤害罪B.戊属于依法执行公务，不构成犯罪C.戊的行为属于防卫过当D.戊应当承担国家赔偿责任【答案】B【解析】本题考查警察职务行为。警察戊在抓捕犯罪嫌疑人过程中，遭到甲反抗。为了制服甲，警察使用武器致其重伤。根据《人民警察使用警械和武器条例》等相关规定，警察在依法执行职务过程中，为制止严重暴力犯罪或制服反抗者，使用武器造成伤亡的，属于依法执行职务，不负刑事责任。本题中甲反抗，警察开枪致重伤，符合职务行为要件，不构成犯罪。B正确。D项国家赔偿责任通常针对合法权益受损，甲作为反抗者，其受伤由自身违法引起，国家不予赔偿。（注：不定项95-105题省略。）四、案例分析题（本部分含案例分析题，请仔细阅读案情并回答问题。）（一）案情：2025年3月，甲公司与乙银行签订一份借款合同，约定：甲公司向乙银行借款1000万元，借款期限为1年，年利率为5%。丙公司作为保证人与乙银行签订保证合同，约定丙公司为甲公司的债务提供连带责任保证，保证范围包括主债权及利息、违约金等，保证期间为2年。甲公司以其所有的厂房设定抵押，办理了抵押登记。借款到期后，甲公司无力偿还。乙银行遂向法院起诉，要求甲公司偿还本金及利息，要求丙公司承担连带保证责任，并要求对甲公司的厂房行使抵押权。诉讼中，丙公司辩称：乙银行应当先就甲公司提供的厂房实现债权，不足部分才由丙公司承担保证责任。乙银行则主张，其有权直接要求丙公司承担全部责任。另查明，乙银行与甲公司在借款合同中未明确约定债权实现的顺序。丙公司与乙银行在保证合同中亦未明确约定保证人与债务人抵押物的清偿顺序。问题：1.乙银行是否有权直接要求丙公司承担全部保证责任？为什么？2.若乙银行放弃对甲公司厂房的抵押权，丙公司主张在其丧失优先受偿权益的范围内免除保证责任，法院是否应予支持？为什么？3.若厂房拍卖得款600万元，剩余债务400万元及利息。乙银行与丙公司达成和解协议，约定由丙公司分期偿还，但丙公司仅偿还了100万元后违约。乙银行能否再次要求丙公司偿还剩余款项？能否再次对厂房行使抵押权（假设厂房尚未被处置）？4.假设保证合同约定的保证期间为“主债务履行期届满之日起至本息还清时止”，该约定是否有效？如何确定保证期间？【答案】1.乙银行无权直接要求丙公司承担全部保证责任。理由：根据《民法典》第三百九十二条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中，债务人甲公司提供了厂房抵押，且乙银行与丙公司未明确约定清偿顺序，因此乙银行应当先就甲公司厂房的抵押权实现债权，不足部分才能要求丙公司承担保证责任。2.法院应予支持。理由：根据《民法典》第四百零九条第二款规定，债权人放弃债务人提供的抵押权、质权或者变更抵押权、质权顺位或者被担保的债权数额等内容，致使其他担保人在抵押权、质权丧失或者变更范围内免除担保责任的，其他担保人仍然承担担保责任，但是其他担保人承诺仍然提供担保的除外。本案中，若乙银行放弃债务人甲公司提供的抵押权，丙公司作为其他担保人，有权主张在抵押权丧失范围内免除保证责任。3.乙银行不能再次要求丙公司偿还剩余款项，但可以再次对厂房行使抵押权（若厂房尚未被处置且抵押权未消灭）。理由：关于保证责任，乙银行与丙公司达成和解协议，属于对保证债务的变更或履行协议。若丙公司违反和解协议，乙银行可以依据原判决或和解协议的违约条款请求救济，但通常在执行程序中，若达成执行和解协议并已部分履行后违约，乙银行可以申请恢复执行原判决。原判决中丙公司承担的是连带责任，但根据物权优先原则，应先执行抵押物。若乙银行选择了与丙公司和解，并未放弃抵押权，且和解未履行，乙银行仍可申请对甲公司厂房执行抵押权。具体而言，若和解协议替代了原判决的执行内容，丙公司违约后，乙银行可恢复执行。由于甲公司是主债务人，乙银行始终有权对主债务人的抵押物行使权利。若乙银行此前未行使抵押权，现在仍可行使。4.该约定视为约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。理由：根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》第三十二条规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。（二）案情：张某（男）与李某（女）系夫妻关系，婚后育有一子张小某（10岁）。张某因做生意亏空，欠下巨额赌债（非法债务）。2025年5月，张某为逃避债务，与王某合谋，伪造了一份虚假的买卖合同，将夫妻共同所有的一套价值200万元的房屋以明显不合理的低价50万元“卖”给王某，并办理了过户登记手续。王某知情。李某得知后，向法院提起诉讼，主张张某与王某之间的房屋买卖合同无效，并要求追回房屋。诉讼期间，张某因涉嫌诈骗罪被公安机关立案侦查。公安机关查明，张某在转让房屋前，曾向赵某借款50万元用于赌博，并欺骗赵某称房屋已抵押给赵某（实际未抵押），骗取赵某信任。另查明，张某与李某未对夫妻财产进行特别约定。问题：1.张某与王某之间的房屋买卖合同效力如何？为什么？2.李某的主张能否得到法院支持？请说明理由。3.若赵某主张张某构成诈骗罪，张某的诈骗数额如何计算？4.假设房屋未过户，仅签订了买卖合同，王某能否主张善意取得？为什么？5.本案中，张某的赌债属于个人债务还是夫妻共同债务？【答案】1.张某与王某之间的房屋买卖合同无效。理由：根据《民法典》第一百五十四条，行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效。本案中，张某与王某恶意串通，以明显不合理的低价转让房屋，旨在转移财产逃避债务，损害了债权人及李某的合法权益，故该买卖合同无效。2.李某的主张能够得到法院支持。理由：首先，该房屋属于张某与李某的夫妻共同财产，张某无权单方擅自处分。其次，根据前述理由，该合同因恶意串通而无效。合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还。因此，李某有权要求确认合同无效并追回房屋。3.张某的诈骗数额为50万元。理由：张某在向赵某借款时，谎称房屋已抵押给赵某，实际上并未抵押。张某以非法占有为目的，用虚构事实（隐瞒真相）的方法，骗取赵某借款50万元。虽然该笔款项可能用于赌博（非法用途），但不影响诈骗罪的成立。诈骗数额应以被害人实际交付并被骗取的财物数额计算，即50万元。4.王某不能主张善意取得。理由：善意取得的构成要件包括：受让人受让该不动产或者动产时是善意；以合理的价格转让；转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。本案中，王某明知张某是以明显不合理的低价转让房屋以逃避债务，即王某并非善意，且价格不合理。因此，不符合善意取得的构成要件。5.张某的赌债属于张某的个人债务。理由：根据《民法典》第一千零六十四条规定，夫妻双方共同签名或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，以及夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，属于夫妻共同债务。夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，不属于夫妻共同债务；但是，债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。赌债属于非法债务，且显然未用于夫妻共同生活或生产经营，因此属于张某的个人债务，李某无需承担偿还责任。（三）案情：A省B市某县公安局以涉嫌非法经营罪对陈某立案侦查。侦查终结后，县公安局向县检察院移送审查起诉。县检察院经审查认为，陈某犯罪事实清楚，证据确实充分，但可能判处无期徒刑，遂将案件报送A省B市检察院审查起诉。B市检察院向B市中级法院提起公诉。法院审理过程中，陈某提出其曾被刑讯逼供，并提供了伤痕照片及看守所体检记录作为线索。法庭遂启动非法证据排除程序。经调查，法庭认为不能排除存在刑讯逼供的可能性，决定排除陈某在侦查阶段的有罪供述。排除供述后，法庭认为其他证据足以证明陈某犯罪事实清楚，遂作出判决：陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑十年。一审宣判后，陈某以量刑过重为由提出上诉。B市检察院未抗诉。A省高级法院二审审理后，认为原判决事实清楚，证据确实、充分，但量刑畸轻，发回重审。B市中级法院重审期间，检察院补充了新证据，证明陈某情节特别严重。法院最终改判陈某有期徒刑十五年。问题：1.本案的级别管辖是否正确？为什么？2.法庭排除陈某有罪供述的程序是否合法？为什么？3.二审法院以量刑畸轻为由发回重审是否符合法律规定？为什么？4.重审法院检察院补充新证据的程序是否合法？为什么？5.若陈某在重审期间申请非法证据排除，重审法院应如何处理？【答案】1.本案的级别管辖正确。理由：根据《刑事诉讼法》第二十一条，中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：（一）危害国家安全、恐怖活动案件；（二）可能判处无期徒刑、死刑的案件。本案中，检察院认为可能判处无期徒刑，因此由B市中级法院管辖是正确的。2.法庭排除陈某有罪供述的程序合法。理由：根据《刑事诉讼法》及关于非法证据排除的规定，法庭在审理过程中，当事人及其辩护人提出非法证据排除申请并提供相关线索或材料的，法庭应当进行调查。经法庭审理，确认或不能排除存在刑事诉讼法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当予以排除。本案中，陈某提供了线索，法庭启动调查并认为不能排除刑讯逼供可能，遂决定排除供述，符合法律规定。3.二审法院以量刑畸轻为由发回重审不符合法律规定。理由：根据《刑事诉讼法》第二百三十六条，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。本案中，二审法院认为原判决事实清楚，证据充分，仅是量刑畸轻。对于只有量刑不当（且非事实不清证据不足）的案件，二审法院应当直接改判，而不应发回重审。因此，二审法院的做法不符合法律规定。4.重审法院检察院补充新证据的程序不合法。理由：根据《刑事诉讼法》及相关司法解释，除因发现新证据等原因外，检察院在二审、重审程序中一般不应在原证据范围外随意补充新证据以加重被告人刑罚，特别是在未抗诉的情况下。更关键的是，根据《刑事诉讼法》第二百三十七条（注：此处指二审相关规定精神延伸至重审），人民法院审理人民检察院提出抗诉的案件或者第二审人民法院开庭审理的公诉案件，同级人民检察院都应当派员出席法庭。第二审人民法院决定不开庭审理的，人民检察院应当移送案卷材料。在重审程序中，如果是为了加重刑罚而补充新证据，必须保障被告人的辩护权等诉讼权利。但更重要的是，原审（一审）时检察院未抗诉，二审法院因量刑轻发回重审，实际上违背了上诉不加刑原则的初衷。二审法院直接改判即可，发回重审后再由补充新证据加重刑罚，属于通过发回重审变相规避上诉不加刑原则，程序上存在瑕疵甚至违法。严格来说，二审发现量刑轻应直接改判，不得发回重审；若已发回，重审中除因被告人方提供新线索外，公诉方补充新证据加重刑罚受到严格限制。本案做法实质上规避了上诉不加刑。5.若陈某在重审期间申请非法证据排除，重审法院应当依法处理。理由：重审法院应当对新的非法证据排除申请进行审查。如果申请有线索或材料支持，法院应当进行调查。若经调查确认存在非法取证或不能排除非法取证可能的，应当依法排除相关证据。重审程序必须遵循一审程序的审判原则，包括非法证据排除规则。（四）案情：甲公司是一家从事电子产品生产的企业。2024年，甲公司发现乙公司生产并销售的一款平板电脑外观设计与其已获得授权的外观设计专利高度近似。甲公司认为乙公司侵犯了其专利权，遂向法院起诉，请求判令乙公司停止侵权、赔偿损失。诉讼中，乙公司抗辩称：其使用的是现有设计，并提交了一份2022年在国外公开的杂志作为证据，证明该设计在甲公司申请日前已经在国外公开。法院委托鉴定机构进行了鉴定，结论为：乙公司产品与甲公司专利设计在整体视觉效果上无实质性差异。另查明，甲公司为维权支付了合理开支5万元。甲公司主张以乙公司的获利作为赔偿计算依据，查明乙公司因销售该产品获利100万元。问题：1.乙公司的“现有设计抗辩”是否成立？为什么？2.乙公司是否构成专利侵权？为什么？3.法院确定的赔偿数额应当是多少？为什么？4.若甲公司在起诉前未向专利行政部门申请处理，直接向法院起诉，是否符合法律规定？5.假设甲公司的专利权在诉讼期间因未缴纳年费而终止，法院应当如何处理？【答案】1.乙公司的“现有设计抗辩”是否成立，取决于该国外公开的设计是否属于现有设计。理由：根据《专利法》第六十七条，在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。现有设计是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。本案中，乙公司提交了2022年在国外公开的杂志。如果该杂志公开日早于甲公司专利的申请日，且该杂志公开的设计与乙公司采用的设计相同或无实质性差异，则乙公司的现有设计抗辩成立，不构成侵权。反之，若不能证明或设计不同，则抗辩不成立。2.乙公司构成专利侵权。理由：根据《专利法》第六十四条，外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。将与注册专利相同或者近似的设计在相同或者类似产品上使用，视为侵权。本案中，鉴定结论认为乙公司产品与甲公司专利设计在整体视觉效果上无实质性差异，且属于同类产品（平板电脑），且假设乙公司的现有设计抗辩未能完全成立（或设计不完全一致），则乙公司构成侵权。3.法院确定的赔偿数额应当为105万元。理由：根据《专利法》第七十一条，侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失或者侵权人获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。对故意侵犯专利权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。本案中，甲公司主张以乙公司获利计算，乙公司获利为100万元。甲公司为维权支付合理开支5万元。因此，赔偿数额应为100+4.符合法律规定。理由：根据《专利法》第六十五条，未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。因此，甲公司可以直接向法院起诉，无需先经过行政处理程序。5.法院应当驳回甲公司的诉讼请求（或判决确认不侵权）。理由：根据《专利法》及相关司法解释，在侵权诉讼过程中，如果原告的专利权被宣告无效或依法终止（如未缴年费终止），该专利权自始不存在或自终止之日起不再受法律保护。既然权利基础已经丧失，甲公司的主张缺乏法律依据，法院应当判决驳回其诉讼请求。需要注意的是，专利权终止后，原告对终止后的行为无权主张权利，但对终止前的侵权行为仍可主张赔偿，但若权利在诉讼期间终止，通常视为权利状态不稳定或消灭，法院一般会基于权利消灭驳回停止侵权的请求；若专利权确实已终止，且无追溯力，则赔偿请求也可能无法支持（除非在有效期内有明确的侵权事实且诉讼时效未过）。本题简化处理，因专利权终止，法院应驳回基于该专利权的诉讼请求。（五）案情：赵某（中国公民，定居A国）在A国驾驶车辆时，因疏忽大意发生交通事故，当场撞死当地公民一人，撞伤一人。赵某被A国法院以过失致人死亡罪判处有期徒刑5年。赵某在A国服刑3年后，假释回国。回国后，赵某在B市醉酒驾驶机动车，被B市交警查获。经鉴定，其血液酒精含量为200mg/100ml。赵某如实供述了上述事实。问题：1.对赵某在A国的犯罪，