山东大学法学双学位行政法考试复习重点

PAGE1行政法的渊源：1】制定法渊源：1.宪法。比如：国务院的职权，地方政府的职权。2.法律。全国人大及全国人大常委会制定的一般法律和基本法律。3.行政法规。国务院制定。4.地方性法规。地方性法规的立法主体是“1+3”的结构，“1”是指省一级的人大、人大常委会（省法规），“3”是三个较大的市的人大、人大常委会（市法规），三个较大的市有：省会市（包括省、自治区的首府）、特区市（经济特区所在地的市四个：深圳、珠海、汕头、厦门）、国批市（国务院批准的较大的市18个）。5.地方政府规章。它的立法结构还是1+3的结构，省一级的政府能够制定省规章。三个较大的市的政府能够制定市规章。6.自治条例和单行条例。简称自治法规，它是一种特殊的地方性法规，它的立法主体是三个，自治区、自治州、自治县的人大，自治区的自治法规相当于省法规，自治州、自治县的自治法规相当于市法规。7.部门规章。立法主体是国务院的部门，国务院的部门包括部委，广义的还包括直属机构。2】非制定法渊源：法律解释、行政判例、行政习惯和惯例、行政法理和行政法的基本原则。行政法的基本原则：行政法基本原则是指导和规范行政法的立法、执法以及指导规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性法则，是贯穿于行政法具体规范之中，同时又高于行政法具体规范体现行政法基本价值观念的准则。》》实体性原则：1】依法行政原则：首先它强调的是在行政法律规范中要贯彻法治的精神；其次它主要是从实体角度出发，强调行政主体的所有行为必须符合法律规范的要求。2】尊重和保障人权原则：3】越权无效原则：越权无效原则的基本含义是行政机关必须在法定权限范围内行为，一切超越法定权限的行为无效，不具有公定力、确定力、约束力和执行力。4】信赖保护原则：指行政管理相对人对行政权力的正当合理信赖应当予以保护，行政机关不得擅自改变已生效的行政行为，确需改变行政行为的，对于由此给相对人造成的损失应当给予补偿。

5】比例原则：是指行政主体实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益，如果行政目标的实现可能对相对人的权益造成不利影响，则这种不利影响应被限制在尽可能小的范围和限度之内，二者有适当的比例。比例原则着眼于法益的均衡，以维护和发展公民权为最终归宿，是行政法上控制自由裁量权行使的一项重要原则。》》程序性原则正当法律程序原则行政公开原则3.行政公正原则4.行政公平原则3.行政主体：是指享有行政权力，能以自己的名义行使行政权，做出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织。具体说来，那些行政机关、机构、组织具有行政主体资格，我们把它分为中央机关与机构、地方机关与机构、以及非政府组织与个人三类来分析：1】中央机关与机构主要有六类：国务院；b.国务院组成部门，包括部委行署；c.国务院直属单位和特设机构d.国务院组成部门管理的机构e.授权的内设机构，原则上内设机构没有行政职权，但有些内设机构经过法律法规特别授权而享有了一定的行政职权，考试中常见的有专利评审委员会，它是知识产权局的内设机构，商标评审委员会是工商局的内设机构，公安部下属的公安消防局，公安交管局以及公安边防局是公安部的内设机构。f.授权的议事协调机构2】地方机关与机构也分为六类：各级地方人民政府，包括县级到省级人民政府。b.县以上政府各工作部门、直属机构、特设机构，这里与中央工作部门、直属机构、特设机构是一样的，基本上中央有什么部门，地方也有什么部门，这里要注意的是定语，必须是县级以上，乡镇人民政府是没有工作部门、直属机构、特设机构的，乡镇人民政府没有工作部门。C.三种派出机关，具有准政府的地位，包括省级人民政府派出的地区行政公署，县级人民政府派出的区公所及县级政府或市辖区人民政府派出的街道办事处。D.中央机关或机构依法设立的分支机构e.授权的派出机构、内设机构，包括派出所，公安所，税务所，F.一定条件下的综合执法机构，根据行政处罚法规定和组建的综合执法机构除以上六类之外，其他的地方政府办公机构、办事机构、未经授权的内设机构、派出机构以及未经授权的议事协调机构都不具有行政主体的资格。3】第三大类是非政府组织和个人，非政府组织经过授权可以成为行政主体，包括四类：a.授权的企业组织，如铁路运输企业，邮政企业，电信企业等公用事业企业。b.授权的事业单位。c.授权的社会团体，如行业协会。d.授权的村民委员会和居民委员会。以上四类组织可以根据授权获得行政主体资格，这里必须是授权，仅仅委托不产生主体资格的取得。】】行政复议被申请人，是指由申请人指控其作出的违法或者不当，侵犯申请人的合法权益，并经行政复议机关通知参加行政复议的行政机关和法律、法规授权的组织。根据《》的规定，行政复议被申请人的范围包括以下几种：

（1）公民、法人或者其他组织对行政机关的行政行为不服申请复议，作出具体行政行为的行政机关是被申请人。

（2）两个或两个以上行政机关以共同名义作出具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被申请人。共同作出具体行政行为的主体必须都是，如果是行政主体与另一非行政主体共同作出某一具体行政行为的情况，则不能视为共同被申请人，非行政主体可视为行政复议第三人。

（3）法律、法规授权的组织作出具体行政行为的，该组织是被申请人。需要注意的是，部门和地方政府制定的行政规章不能授权非行政机关的组织行使行政管理权。

（4）行政机关委托的组织作出具体行政行为的，委托的行政机关是被申请人。因为受委托的组织本身没有法定授权，只是基于行政机关的委托代为行使行政权，由于受委托组织的行为引起的争议，自然应当由委托机关作为被申请人。

（5）经上级行政机关批准作出具体行政行为的，在行政处理决定书上签名的行政机关是被申请人。因为批准是行政机关的内部行为，对于公民、法人或者其他组织来说，直接对其作出具体行政行为的机关才是行政复议被申请人。

（6）县级以上地方人民政府依法设立的派出机关作出具体行政行为的，该派出机关人民是被申请人。例如，省、自治区人民政府设立的地区行政公署作出具体行政行为的，该行政公署就是被申请人，而不能以省或自治区政府为被申请人。

（7）政府工作部门依法设立的派出机构作出具体行政行为的，如果法律、法规或者规章明确授权派出机构可以以自己的名义作出该具体行政行为，该派出机构是被申请人。否则，设立该派出机构的行政机关是被申请人。

（8）作出具体行政行为的行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被申请人。如果原行政职权已经被取消或者转变，不再属于行政机关的管辖范围，那么撤销该行政机关的行政机关为被申请人。

行政授权与行政委托的关系：共同点：

都是非政府组织，是国家机关以外的社会组织；都有管理公共事务的职能。

例1：国家图书馆对读者有公共管理的职能。

例2：学校对于家属区的管理和大的学校里的红绿灯等的管理，应该给学校一定的行政管理权。

（二）区别点：

1．法定依据，行政授权必须有明确的法律、法规或者规章的依据，如果没有法定依据的，视为行政委托；行政委托不强调有明确的法定依据，只要不违背法律精神和目的即可。

2．法定方式，行政授权的方式有两大类：一是直接授权；二是间接授权，即法律、法规规定某行政机关可以根据需要或者法律、法规规定的条件，将某个特定的行政职权授予某个组织。

行政委托的方式较为灵活，由行政主体在行政管理活动中以具体的委托决定来进行。

3．法律后果，行政授权的法律后果，或者是使得具有行政主体资格的组织的职权内容增加，或者使得本不具有行政主体资格的组织具有行政主体资格。法律、法规、规章授权的组织在授权范围内能以自己名义行使行政职权，并独立承担由此而产生的法律后果。

在行政委托，不发生行政职权和职责的转移，受委托的组织并不因此而取得行政职权，也不因此而取得行政主体资格。受委托组织根据行政委托行使职权必须以委托的行政主体的名义，而不是以受委托组织自己的名义进行，其行为对外的法律责任也不是由其承担，而是由委托的行政主体承担。具体行政行为：具体行政行为，是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织、或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。简而言之，即指行政机关行使行政权力，对特定的公民、法人和其他组织作出的有关其权利义务的单方行为。分类：按行为性质划分，可分为：设定权利或者义务的行为。包括赋予权利能力和行为能力的行为，如颁发营业执照可以使一个新的民事主体诞生；设定某一权利或义务的行为，如对甲公民发放房屋产权证书。（2）剥夺、限制权利或撤销义务的行为，对公民、组织已有的能力或权利，行政机关可以剥夺，如吊销某企业的营业执照；也可以限制，如海关扣留某走私嫌疑人是限制其人身权利，扣留他的进出境物品，是限制其行使财产权利；卫生局责令某企业停产整顿，是限制其经营权利。对公民、组织应承担的义务，行政机关可以撤销，如税务机关因某国有企业确有困难，根据其申请决定免除其应缴纳的所得税。变更权利或义务的行为。对公民、组织已有的权利或已经承担的义务，行政机关可以变更，如在发放了土地所有权证后，考虑到有不合理因素，又决定将其中一部分土地划给邻村所有，再如，税务机关根据某企业的申请减少了其应缴纳的税款。不行为，或称不作为。行政机关对于自己应当履行的职权不履行，称不行为或不作为。不作为不是否定行为，否定行为是已经作为了，比如公民甲申请营业执照，某工商局决定驳回，不予批准，这是否定行为。如果该工商局不予答复，不作决定，这是不作为。行政机关不行为也是一种具体行政行为。2．按行政机关是否以当事人的申请作为开始具体行政行为的条件划分：（1）依职权的行政行为，行政机关可以主动实施，无需相对方的请求，如行政处罚（主动的行政行为）。（2）应申请的行政行为，行政机关必需以相对人的申请为前提，如工商机关颁发营业执照（被动的行政行为）。3．按具体行政行为受法律拘束的程度划分：（1）羁束的具体行政行为，受法律、法规严格的约束，只能依照法律、法规的规定执行，毫无裁量的余地（如税务机关征税，不能自由创设税种）。（2）裁量的具体行政行为法律法规规定一个幅度，行政机关在此幅度内斟酌，其意志参予其间（如，治安管理处罚条例规定，罚款20－200元）。4．按具体行政行为与当事人之间的权益关系，可分为授益的和负担的具体行政行为。5.按具体行政行为是否需要具备法定的形式，分为要式的与不要式的具体行政行为。6．按行政行为是否要具有法定的形式和程序要式行政行为和非要式行政行为。我国的具体行政行为原则上都是要式，不符合法定程序和形式的，是违法行为，要撤销。例外情况下是不要式的，如情况简单，无需烦琐的程序，如行政处罚法规定，对于违法行为轻，情节不严重的，可以当场口头处罚；再者，情况紧急，来不急经过必要的程序，如消防队为救火拆掉一个障碍房子。6.行政行为的效力：(1)行政行为具有确定力行政行为具有确定力是指有效成立的行政行为，具有不可变更力，即非依法不得随意变更或撤销和不可争辩力。(2)行政行为具有拘束力行政行为具有拘束力是指行政行为成立后，其内容对有关人员或组织产生法律上的约束力，有关人员或组织必须遵守、服从。主要表现为对行政主体和行政相对人的拘束力。(3)行政行为具有公定力所谓“公定力”是指行政主体作出的行政行为，不论合法还是违法，都推定为合法有效，相关的当事人都应当先加以遵守或服从。这是行政效率原则的要求。(4)行政行为具有执行力行政行为具有执行力是指行政行为生效后，行政主体依法有权采取一定手段，使行政行为的内容得以实现的效力。行政程序的基本原则：1】程序法定原则；它是指行政法律关系双方主体都必须依法定程序作出行为。程序必须用法律形式进行规范化、系统化，要符合法律要求。

2】相对方民主参与原则；它集中体现为相对人在行政程序中的参与听证权、陈述申辩权、复议申请权等受法律保护。

3】行政效率原则；它集中体现为精简程序环节、减少行政浪费、明确办事时效、行政复议或行政诉讼不停止执行。

4】程序公正原则；它是指行政机关在行政管理活动中合理地处理公共利益与个人利益之间的关系，并在程序上平等地对待相对方。行政听证制度：行政听证程序是指行政机关在作出重大的、影响相对人权利义务关系的决定之前，听取当事人陈述、申辩和质证，然后根据双方质证、核实的材料作出行政决定的一种程序。行政听证程序是行政程序的核心和灵魂。其目的在于弄清事实、发现真相，给予当事人就重要的事实表现意见的机会。通过实行行政听证制度，使得行政过程的公开性、透明度得以提升，在有效保障行政管理相对人合法权益的同时，亦能优化行政机关的对外形象，公民与行政执法人员的法律意识均能得到增强。一、举行行政听证须遵循的基本原则（一）公开原则公开是听证程序顺利进行的前提条件。具体而言，公开原则要求听证程序公开进行，在举行听证会之前应发出公告，告知利害关系人听证程序举行的时间、地点、案由等情况；允许群众、记者旁听，允许记者采访报道;在听证过程中，当事人有权在公开举行听证的地点进行陈述和申辩，提出自己的主张和证据，反驳对方主张和证据；行政机关作出决定的事实根据必须公开并经当事人质证，不能以一方当事人所知悉的证据作为决定作出的事实根据，根据听证记录作出行政决定的内容也必须公开。坚持听证程序公开原则时还要注意掌握例外规定，如涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私时，不得公开。（二）职能分离原则在听证过程中，从事裁决和审判型听证的机构或人员，不能从事与听证和裁决行为不相容的活动，以保证裁决公平。对听证主持人应由行政机关在非本案调查人员中指定，主持人与本案有利害关系的，应当回避。(三)事先告知原则事先告知原则是听证制度的核心内容之一。行政机关举行听证，作出行政决定前，应当告知相对人听证所涉及的主要事项和听证时间、地点、以确保相对人有效行使抗辩权，从而保证行政决定的适当性与合法性。（四）案卷排它性原则该原则要求各行政机关按照正式听证程序作出的决定要以案卷为根据，不能在案卷之外，以当事人未知悉和未论证的事实为根据。目的是保障当事人有效行使陈述意见的权利和反驳不利于己证据的权利。二、举行行政听证的注意事项（一）需要举行听证的情形：1、责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等较为严厉的行政处罚；2、直接涉及申请人与他人之间重大利益关系，申请人、利害关系人提出听证申请的行政许可以及行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可；3、出台重大或者关系群众切身利益的规范性文件；4、法律、法规、规章规定应当举行听证后作出决定的其他行政行为。（二）听证主持人及听证参加人员《行政处罚法》规定，听证由行政机关指定的非本案调查人员主持。一般情况下,听证主持人可由政府法制机构工作人员担任，以保障行政决定的公正性。听证参加人员除行政管理相对人外，权利或利益间接受到影响的第三人也可以参加听证。通过扩充公民参加行政听证程序，对行政机关的行政行为进行现场监督，可以促使行政机关依法行政，切实保护公民和法人的合法权益。(三)听证场所的设立行政机关在举行听证前，应当告知行政管理相对人听证所涉及的主要事项和听证场所等规定内容。听证场所的安排可根据听证事项及听证规模的大小确定。（四）听证记录的制作及约束力听证必须制作相应的记录。听证记录是行政机关作出具体行政决定的依据之一，但不能将其作为行政决定的唯一依据，行政机关应斟酌听证记录并结合其他事实及依据作出相关行政决定。行政复议制度1】是指公民、法人或者其他组织不服行政主体作出的具体行政行为，认为行政主体的具体行政行为侵犯了其合法权益，依法向法定的行政复议机关提出复议申请，行政复议机关依法对该具体行政行为进行合法性、适当性审查，并作出行政复议决定的行政行为。是公民，法人或其他组织通过行政救济途径解决行政争议的一种方法。2】行政复议基本原则，是指由行政复议法确立和体现的，反映行政复议基本特点，贯穿于行政复议全过程，并对行政复议起规范和指导作用的基本行为准则。合法、公正、公开、及时和便民原则。合法原则，是任何行政行为和司法行为都必须遵守的基本原则。公正原则，是指行政复议要符合公平、正义的要求。公开原则，此原则要求行政复议的依据、程序及其结果都要公开，复议参加人有获得相关情报资料的权利。及时原则，是指复议机关应当在法律许可的期限内，以效率为目标，及时完成复议案件的审理工作。便民原则，要求行政复议要方便行政相对人获得该种行政救济，而不因此遭受拖累。2．书面审查原则。行政复议则是一种行政司法行为，它具有行政性，它不仅要追求公平，更要追求效率。行政复议不可能像行政诉讼那样要经过严格的开庭辩论程序，只需根据双方提供的书面材料就可以审理定案，以求实现行政效率。3．合法性和适当性审查原则。这一原则要求，行政复议机关在实施行政复议时，不仅应当审查具体行政行为的合法性，还要审查它的合理性。10.一级复议制度：一级复议制度是指公民、法人或者其他组织对行政机关作出的具体行政行为不服，可以向该行政机关的上一级行政机关或者法律、法规规定的其他机关申请复议，对复议决定不服，只能依法向人民法院提起行政诉讼，不得再向复议机关的上一级行政机关申请复议的制度。即不服从行政主体的具体行政行为的公民、法人或者其他组织，可以向法定的复议机关申请复议一次，复议机关作出的复议决定是行政终级决定，行政相对人不服不能再向上级国家行政机关申请复议的制度。一级复议制度是中国《行政复议法》确立的基本制度，主要是考虑到中国行政复议决定在多数情况下并非最后救济手段，当事人对复议决定不服，还可以提起行政诉讼，仍可以得到人民法院两极审判的救济，这样就没有必要在行政系统内实行两极或多级复议制度，以免行政争议在行政系统内迟迟不能解决，对保护公民、法人或者其他组织的合法权益产生不利影响，而且影响行政效率的提高。合议庭制度适用于较为复杂的案件，特别程序中的选民资格案件、公示催告中的除权判决、破产案件的受理情况等。在一审、二审中都可能用到。11.行政复议的范围：对行政相对人来说是申请行政复议的范围，而对司法行政机关而言是受理行政复议的范围。（一）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；

（二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；

（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；

（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；

（五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；

（六）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；

（七）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；

（八）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；

（九）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；

（十）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；

（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。

12.可以一并申请行政复议的规定的范围：《行政复议法》第七条公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：(一)国务院部门的规定;(二)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(三)乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含规章。规章的审查依照法律、行政法规的规定实施。【释义】本条是关于对抽象行政行为的申请审查的规定。本条所称的“规定”是指行政机关发布的具有普遍约束力的决定、命令等规范性文件，也就是行政机关的抽象行政行为。为了表述方便，以下谈到“规定”时，一般使用“规范性文件”或“抽象行政行为”的概念。13.行政诉讼的特有原则：行政诉讼的一般原则是指民事诉讼、刑事诉讼和行政诉讼都适用的基本原则，或是行政诉讼与民事诉讼都适用的原则；特有原则是行政诉讼所特有的，与刑事、民事诉讼特别是与民事诉讼相区别的基本原则。一般原则一般规定在宪法和法院组织法中，当然也规定在三大诉讼法之中，行政诉讼特有原则只规定在行政诉讼法中。根据学界的一般观点，行政诉讼的一般原则包括：人民法院独立行使审判权原则；以事实为根据，以法律为准绳原则；合议、回避、公开审判和两审终审原则；当事人诉讼法律地位平等原则；使用本民族语言文字进行诉讼原则；辩论原则；人民检察院对行政诉讼进行法律监督原则。行政诉讼的特有原则：A.选择复议原则选择复议原则是指在法律、法规没有明确规定必须经过复议的情况下，相对方对行政处理决定不服时，既可以先向上一级行政机关或法律规定的特定机关申请，对复议决定不服，再向人民法院起诉，也可以不经复议直接向人民法院起诉。简言之，在我国，复议不是进行行政诉讼的必经程序，是否经过复议，由相对方自己选择。把复议作为行政诉讼的必经阶段，即复议前置原则，是一些国家行政诉讼的一项基本原则。B.审查具体行政行为合法性原则行政主体作出的能够直接或者间接引起行政法律效果的行为，称之为“行政行为”。依据行政行为所实施的对象、产生的效力和适用的范围的不同，可以将其分为“抽象行政行为”和“具体行政行为”。抽象行政行为是指行政机关在行政管理活动中，依法制定、发布的对不特定的行政管理相对方具有法律约束力的规范性文件。C.具体行政行为不因诉讼而停止执行原则《行政诉讼法》第44条规定：“诉讼期间，不停止具体行政行为的执行”。此与民事诉讼完全不同。其根据是，具体行政行为是行政机关代表国家依据有关法律、法规的规定作出的，一旦作出即应推定其为合法，亦即行政机关的具体行政行为具有先定力。行政诉讼法同时也考虑到在某些特殊情况下，具体行政行为应当停止执行，否则将可能造成不必要的损失。《行政诉讼法)第44条规定，在以下3种情形下，具体行政行为要停止执行：a.被告认为需要停止执行的;b.原告申请停止执行，人民法院认为该具体行政行为的执行将会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害社会公共利益，裁定停止执行的;c.法律、法规规定停止执行的。此外，在诉讼过程中，行政机关申请人民法院强制执行被诉具体行政行为的，人民法院不予执行。D.不适用调解原则不适用调解原则，是指人民法院审理行政案件，既不能把调解作为诉讼过程中的一个必经阶段，也不能把调解作为结案的一种方式。人民法院审理行政案件之所以不能适用调解原则，其根本原因在于，法院审理行政案件是对具体行政行为的合法性进行审查。行政机关作出具体行政行为，是其行使法定职权的表现，而对于这种法定职权，行政机关不得放弃或者让步，否则即构成失职。因此，行政机关作出的具体行政行为或者是合法，或者是违法，没有第三种可能。在行政诉讼中如适用调解，会造成行政机关法定职权的性质与调解的前提之间互为矛盾。E.变更权有限原则司法变更权是指人民法院对被诉具体行政行为经过审理后改变该具体行政行为的权力。司法变更权涉及到司法权与行政权的关系问题。因此，各国在规定法院所享有的变更权时都极为慎重。《行政诉讼法》既考虑到最大限度地保护相对方合法权益的需要及保障司法权有效性，又考虑到法定的权力分配关系，规定“行政处罚显失公正的，可以判决变更。”因此，人民法院的司法变更权仅限于在行政处罚显失公上的情形下才可以行使。行政诉讼的特有原则是人民法院对行政机关的具体行政行为进行合法性审查原则。区分一般原则与特有原则的意义在于：（1）明确这些原则的适用范围与领域，一般原则适用于诉讼的一般领域，行政诉讼特有原则只适用于行政诉讼领域；（2）明确行政诉讼法学研究的侧重点，行政诉讼法学所研究的重点是一般原则在行政诉讼中的特殊性以及行政诉讼的特有原则，对于那些与其他诉讼中相一致的一般原则可以作为研究的非重点；（3）明确这些原则的作用与意义，一般原则反映诉讼的一般特点，特有原则则反映行政诉讼的特殊性，只有特有原则才能把行政诉讼与其他诉讼相区别，才能凸显出行政诉讼的精神实质。行政诉讼受案范围：1、行政处罚案件。《行政诉讼法》第11条第1款第1项规定，行政相对人对由行政主体作出的“拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的”，可依法提起行政诉讼。2、行政强制措施案件。所谓“行政强制措施”是指行政机关在行政管理活动中，依其职权采取强制手段限制特定人行使某项权利或迫使其履行某种义务或达到与履行义务相同状态的具体行政行为。行政强制措施主要有两种：一种是限制人身自由的行政强制措施，如劳动教养、收容审查等。另一种是对公民、法人或者其他组织的财产实行查封、扣押、冻结等。《行政诉讼法》规定对此类行政强制措施可以提起行政诉讼，是对公民、法人或其他组织合法权益的一个有力保障。3、侵犯经营自主权的案件。《行政诉讼法》规定，对行政机关侵犯法律规定的经营自主权的具体行政行为，可以提起行政诉讼。4、行政许可案件。《行政诉讼法》规定“认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或不予答复的，”公民、法人或者其他组织可以提起行政诉讼。5、不履行保护人身权、财产权法定职责的案件。《行政诉讼法》规定，人民法院受理公民、法人或者其他组织因申请行政机关保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复而提起的诉讼。6、没有依法发给抚恤金的案件。抚恤金本身既具有财产权益的内容与性质，同时也涉及社会保障、物质帮助的权益，是一种多重性质的权益，对当事人关系重大。7、违法要求履行义务的案件。8、对行政机关侵犯其他人身权、财产权的案件。（兜底条款）公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围：一是行政诉讼法第十二条规定的行为。即国家行为，制定行政法规规章和发布具有普遍约束力的决定、命令的行为，行政机关对行政机关的奖惩任免行为和法律规定由行政机关作出最终裁决的行为。二是刑事司法行为。三是调解行为以及法律规定的仲裁行为。四是不具有强制性的行政指导行为。五是驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为。六是对公民、法人或者其他组织的权利义务不产生实际影响的行为。具体行政行为与抽象行政行为的界定：1】】具体行政行为：具体行政行为，是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织、或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。简而言之，即指行政机关行使行政权力，对特定的公民、法人和其他组织作出的有关其权利义务的单方行为。要素具体行政行为有四个要素：是行政机关实施的行为，这是主体要素。不是行政机关实施的行为，一般不是行政行为。但是，由法律、法规授权的组织或者行政机关委托的组织实施的行为，也可能是行政行为。2．是行使行政权力所为的单方行为，这是成立要素。即该行为无需对方同意，仅行政机关单方即可决定，且决定后即发生法律效力，对方负有服从的义务，如果不服从，该行为可以强制执行或者申请人民法院强制执行。如税务机关决定某企业应纳所得税税额，纳税人应当执行，如果不执行，税务机关有权从其银行账户中划拨。如果纳税人不服，也必须首先按决定纳税，然后申诉或起诉。3．是对特定的公民、法人或者其他组织作出的，这是对象要素。“特定”是指某公民或某组织。如甲打乙造成轻微伤害，行政机关为保护乙的权利而拘留了甲，该行为是对甲、乙作出的，甲、乙即为特定的公民。4．是作出有关特定公民、法人或者其他组织的权利义务的行为，这是内容要素。如专利局将某项发明的专利证书授予了甲企业，该企业即获得了该项发明的专利权。特征1．具体行政行为是法律行为。2．具体行政行为是对特定人与特定事项的处理。第一是就特定事项对特定人的处理。第二是就特定事项对可以确定的一群人的处理。第三是就特定事项对不特定人的处理。3．具体行政行为是单方行政职权行为。4．具体行政行为是外部性处理。表现形式具体行政行为的表现形式包括：行政命令、行政征收、行政许可、行政确认、行政监督检查、行政处罚、行政强制、行政给付、行政奖励、行政裁决、行政合同、行政指导、行政赔偿等。2】】抽象行政行为：抽象行政行为是指行政主体非针对特定人、事与物所作出的具有普遍约束力的行政行为。它包括有关政府组织和机构制定的行政法规、行政规章。行政措施、作出具有普遍约束力的决定和命令。其法律特征是：抽象行政行为具有普遍约束力。它是针对一类事或一类人，而不是针对特定人或特定事作出的，因而具有普遍约束力。抽象行政行为是约束相对一群公民和组织的行为。抽象行政行为具有间接的法律效果，它不能对行政相对人发生直接的权利义务的变化，而是使有关行政相对人拥有产生权利义务变化的依据。抽象行政行为具有往后效力。它针对往后的事件作出，并只适用行政规则制定以后的行为和事件。它不仅对所有的公民和组织有效，而且在公布以后的所有时间内有效，直到被废止。这种往后效力，还表现在对同类行为在制定行政规则以后的时空里可以反复适用。因此，从行政诉讼法到行政复议法，都把具体行政行为限定为审查对象。对于具体行政行为，都是由具体的人来操作，且指向特定的人或物，对行政相对人的权益产生的影响也是明确的，因而行政相对人因具体行政行为受到侵害，都有权依法向行政复议机关或者向人民法院申请行政复议或者提起行政诉讼，对其权益受到的侵害寻求法律救济途径。而行政复议法规定的由对具体行政行为申请复议引起的对抽象行政行为的审查，只是建立一种启动审查机制，并没有把抽象行政行为包括在行政复议受案范围之内。

行政诉讼中的举证责任，分配原则，原因，具体承担：1】】举证制度中的一项重要内容便是举证责任的含义及其分配，所谓举证责任，是指当事入对于诉讼中所主张的案件事实，应当提供证据加以证明的责任；同时指在诉讼结束之时，如果案件事实仍处于真伪不明的状态，应当由该当事人承担败诉或不利的诉讼后果的责任。前一种责任国外一般称之为主观的举证责任或提供证据的负担，后一种责任国外一般称之为客观的举证责任或证明负担。2】】行政诉讼中的举证责任由被告承担，是一项基本原则，列外情况下由原告举证，由于它同民、刑诉讼在举证责任设定的原理和价值取向不同厂因而被称为举证责任的倒置。被告对作出的具体行政行为负有举证责任，是指在行政诉讼中，被告应举出自己作出具体行政行为时所依据的事实和规范性文件，以证实其具体行政行为的合法性，否则就有可能承担败诉责任。

3】】原因：第一，行政诉讼中所针对的诉讼标的是被诉具体行政行为的合法性，而该具体行政行为是由作为被告的行政机关作出来的。因此，对该具体行政行为的合法性来说，被告便处在主张者的诉讼地位。根据“谁主张、谁举证”的原理，被告应当对该特定具体行政行为的合法性负举证责任。第二，被告相对于原告而言，有更优越、更现实，更充分的举证条件，让被告负责举证不会与公正、公平原则相冲突。在行政法律关系中，原、被告处于管理和被管理的不平等的地位。为国家执法机关的被告在行政程序中，对于为什么要对原告作出某个具体的行政行为，是比包括原告在内的任何人都清楚的，对于其具体行政行为所赖以作出的法律依据和事实根据，都收集了足够的材料和证据。否则，它是不能作出该特定的具体行政行为的。第三，让被告负举证责任，还有立法政策上的理由和行政导向方面的意义。由行政机关负举证责任，意味着法院只有在认为该具体行政行为无疑正确的情形下，被告才能胜诉。否则，如果该具体行政行为是否正确难以判断，那么，便由行政机关承担败诉后果，也即，从法律上推定该具体行政行为是不具备合法性的。这样就为行政机关依法行政提出了更高的要求。行政机关在作出行政决定以前，一是要有事实根据，二是要有法律根据，并应遵守“先取证、后裁决”的原则。4】】原告举证的内容：

（一）对原告主张赔偿问题的证据承担推进责任。赔偿问题在本质上属于民事法律关系，解决赔偿问题时自然应采取民事诉讼的有关原则。

（二）对主张的行政诉讼程序权利承担推进责任。其中主要是符合受理条件的证据。（三）对被诉具体行政行为的合法性承担提供反驳性证据的推进责任。当原告提不出或不提出反证并不影响人民法院判决撤销或变更具体行政行为，但原告如能提供有力的反驳证据，对于他的诉讼请求的成立和证明具体行政行为的违法将产生重要甚至决定的作用。

（四）对行政处罚显失公正的事实和被告应当履行法定职责的事实承担推进责任。涉及行政处罚是否显失公正有一个以什么标准作参照的问题，也是一个公与不公的比较问题。17.行政诉讼的程序，撤诉：是指在人民法院受理案件之后，宣告判决之前，原告要求撤回其起诉的行为。申请撤诉，即原告在法院立案受理后，进行宣判前，以书面或口头形式向人民法院提出撤回其起诉的要求。按撤诉处理，即原告虽然没有提出撤诉申请，但其在诉讼中的一定行为已经表明他不愿意继续进行民事诉讼，因而，法院依法决定注销案件不予审理的行为。不论是当事人申请撤诉还是按撤诉处理的，都会产生一定的法律后果。其情形：（1）原告或上诉人未按期交纳诉讼费用。原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭。原告未经法庭许可中途退庭。原告应预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不交纳，或申请缓、减、免未获人民法院批准仍不交纳诉讼费用的，按撤诉处理。无民事行为能力的原告的法定代理人，经法院传票传唤无正当理由拒不到庭的，可按撤诉处理。有独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可按撤诉处理；无独立请求权的第三人，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理；依法可以按撤诉处理的案件，如果当事人有违法行为需要依法处理的，法院可以不按撤诉处理。按撤诉处理和原告缺席判决的区别：民诉法第一百三十一条2款法院裁定不准许撤诉的(即不准撤诉)，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。行政诉讼法中，还有一类，就是当被告改变自己的具体行政行为，并且得到原告的统一，原告同意撤诉，这种情形下仍然要征得法院的同意。18.行政诉讼法律适用的规则根据我国行政诉讼法的规定，人民法院在行政诉讼中适用法律要遵循以下规则：(一)法律、行政法规与地方性法规是行政审判的依据行政审判的依据是指人民法院审理行政案件，对具体行政行为合法性进行审查和裁判必须遵循的根据。详言之，即人民法院审理行政案件，审查具体行政行为是否合法进而对其作出裁判时，在有法律、法规具体规定的情况下，法律、法规是人民法院直接适用的根据，人民法院无权拒绝适用。(二)规章的参照适用在我国，规章可分为部门规章和地方规章两种。部门规章是指国务院各部委及直属机构根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门权限内，按照规定的程序制定的规定、办法、实施细则、规则等具有普遍约束力的规范性文件的总称。地方规章是指省、自治区、直辖市以及省、自治区的人民政府所在地的市、经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和行政法规、地方性法规所制定的普遍适用于本地区的规范文件的总称。与法律、法规作为审查依据相比，规章在行政诉讼中只居于参照地位。"参照"规章是与"依据"法律、法规相对的、具有特定含义的概念。"依据"是指人民法院审理行政案件时，必须适用该规范，不能拒绝适用;而"参照"则是指人民法院审理行政案件，对规章进行参酌和鉴定后，对符合法律、行政法规规定的规章予以适用，参照规章进行审理，并将规章作为审查具体行政行为合法性的根据;对不符合或不完全符合法律、法规原则精神的规章，人民法院有灵活处理的余地，可以不予以适用。可见人民法院对规章的作用和效力不是一概否定或一概肯定，而是在对规章进行一定评价后，决定规章是否适用。"参照"与"依据"的区别关键在于"依据"是人民法院对法律、法规无条件的适用;而"参照"则不是无条件的适用，而是有条件的适用，即在某些情况下可以适用，在某些情况下也可以不予适用。(三)其他规范性文件在行政诉讼中的地位其他规范性文件，是指规章以下的具有普遍约束力的行政决定、命令的总称。行政诉讼法对其他规范性文件在行政诉讼中的法律效力没有作出规定。一般认为，其他规范性文件不属法的范畴，对法院没有强制约束力。由于这些规范性文件比规章的效力低，制定依据往往不很明确，而制定程序也不很确定，因而人民法院不能像规章一样予以参照适用。不过，从法律依据上看，法律、法规规定国家行政机关制定其他规范性文件的权力，其他规范性文件的制定具有法律基础，而且从实际的行政管理和司法实践角度考察，其他规范性文件在加强行政管理落实法律、法规和规章规定，促使行政机关履行管理职责，提高行政效率等方面又起到十分重要的作用，人民法院在审理行政案件时完全置其他规范性文件不顾既不现实也不适宜。因而当其他规范性文件有明确的法律、法规和规章依据，同时不违反法律、法规和规章的情况下，人民法院应对其他规范性文件予以参考。(四)人民法院对司法解释的援引司法解释是最高人民法院就在审判过程中如何具体应用法律问题进行的解释，是对法律的具体化。目前，司法解释在我国法律体系中发挥着十分重要的作用，对人民法院判案有直接的影响。如果法院根据司法解释判案但在判决书中不加引用，难以使当事人相信法院在依法判案，也会使司法解释失去作用。因此，人民法院审理行政案件，适用最高人民法院司法解释的，应当在裁判文书中援引。19.行政判决的种类：1】】维持判决：证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序

2】】撤销判决：1.主要证据不足;2.适用法律、法规错误;3.违反法定程序;4.超越职权;5.滥用职权

3】】限期履行判决：被告不履行或者拖延履行法定职责

4】】变更判决：行政处罚显失公正

5】】驳回原告诉讼请求的判决

起诉被告不作为理由不能成立;2.被诉具体行政行为合法但存在合理性问题;3.被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止;4.被告在一审期间改变被诉具体行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为合法;5.其他应当判决驳回诉讼请求的情形(不适宜