三国法杨帆笔记

1、国际法概述国际法概述国际法渊源即解决国家间争端可以直接引用的法律依据，有且仅有三项：国际条约、国际习惯和一般法律原则。【特别提示】司法判例、学说、国际组织的决议和一国涉外的法律都不是国际法的渊源。【考试【考试举例举例】中美贸易战提交联合国国际法院，国际法院可依照哪些作出判决aca中美2018年签订的双边贸易条约；b中国对外贸易法x条x款；c根据善意履行国际义务的国际法原则；d根据国际法院于2018年美日判例作出判决。条约在中国适用实践直接适用并优先适用民商事条约（但知识产权中应当转化的除外）须经国内法转化适用wto协议、知识产权条约中应当转化的内容并行适用（国内法是对国际条约的细化和补充）外交

2、关系和领事关系条约国际法基本原则国家主权平等原则。不干涉内政原则。【特别提示】内政是指属于国内管辖的事项且不违背国际法原则和规则，与发生在境内境外无关。【考试【考试举例举例】叙利亚适用化武则不属于内政。不得使用威胁或武力原则。【特别提示】1.禁止非法进行武装攻击、禁止从事武力威胁和进行侵略战争宣传；2.（例外情形）并非禁止一切武力使用，凡符合联合国宪章和国际法规则的武力使用是被允许的，包括：国家对侵略行为；联合国集体安全制度下的武力使用。和平解决国际争端原则。【特别提示】和平非武力，国家的自卫行动和联合国集体安全制度下的武力使用虽然都使用了武力，仍属于和平手段。民族自决原则。【特别提示】适用于

3、所有民族，但独立权的范围，只严格适用于殖民统治下的民族独立。善意履行国际义务原则。“约定必守”国际法主体国家构成定居的居民；确定的领土；政府；主权（根本标志）主权豁免1.目前国际法上有效的是国家主权绝对豁免；2.豁免权的放弃必须是自愿、特定和明确的；3.管辖豁免权的默示放弃对应国家的“诉”行为，包括主动起诉、出庭应诉、提起反诉、主动起诉、出庭应诉、提起反诉、作为利害关系人介入诉讼作为利害关系人介入诉讼等行为。4.放弃管辖豁免权，并不意味着放弃了执行豁免权。5.限制豁免理论的核心观点是：国家从事商业行为的纠纷没有管辖豁免权。6.国家主权绝对豁免和限制豁免都坚持国家享有绝对的执行豁免。国际法上的承

4、认承认主体国家、政府间国际组织承认对象新国家、新政府、民族解放组织及交战团体、叛乱团体。【考点提示】【考点提示】个案判断承认新国家还是新政府取决于被承认对象是否经历了领土变更领土变更，且政府承认一般只发生在一国由于剧烈的社会革命或政变而产生新政府的情况下。【特别提示】对新国家的承认原则上无法逆转，对新政府的承认则意味着对旧政府承认的撤销。【考试【考试举例举例】多米尼加与中国建交对中国政府承认，对台湾政府撤销承认。承认方式包括明示和默示。默示包括：建立外交外交关系、正式接受领事；签订政治性条政治性条约约；投票支持其加入仅对国家开放的国际组织投票支持其加入仅对国家开放的国际组织。国际法上的继承（国

5、家国家继承继承、政府继承、国际组织继承）条约继承协议优先；否则仅继承与领土划界有关的“非人身性条约”财产继承（协议除外）不动产：随领土一并继承；动产：“领土实际生存原则”（与土地最密切联系原则）档案继承协议优先；无协议“领土实际生存原则”债务继承债务继承仅限于“国家非恶债”：合并：全部转属继承；分离、分立：协议优先，否则公平地按比例继承；独立（仅指殖民地独立）：不予继承，除非另有协议。【特别提示】一国对他国、国际组织、国际法主体所负，银行不属于国际组织政府间国际组织（联合国）非政府间国际组织（民间性跨国联合）国际法律责任主体范围战争罪下“双罚原则”将国际责任的主体扩大到个人客体范围某些领域适用

6、绝对赔偿责任（外空行为致地面损害国家对外承担全部责任；核污染国家承担（对营运人的）补充责任）责任形式终止不当行为、恢复原状、赔偿、道歉、保证不再重犯、限制主权六种方式，可单独或同时使用。政府间国际组织非政府间国际组织成立和活动的依据政府间协议相关国家的国内法是否为国际法主体联合国（政府间国际组织）的主要机构联合国（政府间国际组织）的主要机构联合国大会【特别提示】1.非立法机构；2.大会可以讨论联合国宪章范围内或联合国任何机关的任何问题，但安理会正在审议的除外；3.大会对于联合国组织内部事务通过的决议对会员国具有拘束力，对于其他一般事项作出的决议属于建议性质，不具有法律拘束力秘书处秘书长由安理会

7、推荐，大会简单多数简单多数通过，任期5年，可连选连任。安理会【高频考点】【高频考点】构成15个理事国：5常（中、法、俄、英、美）和10非常职能维持国际和平与安全；联合国唯一有权采取行动的机构；安理会的决议有约束力和执行力，包括武力执行。决议效力对于当事国和所有成员国都具有拘束力表决制度投票权分配一国一票投票权行使理事国为争端当事国，原则上不得投票若决议包含采取行动的内容，理事国为争端当事国有权投票，常任理事国仍可行使其否决权（即一票否决权）表决机制（3/5同意）程序性事项：9个同意票实质性事项：9个同意票“大国一致”（任何一个常任理事国都没有投出否决票；弃权或缺席不视为否决）决议的性质须采取行

8、动的、推荐秘书长的、吸纳新会员、中止会员国义务或开除会员国的决议为当然的实质性决议；安理会表决国际法官人选为程序性决议；其他决议的性质由安理会先行确定。国际法院15名法官，国际法官由大会和安理会分别选举（平行选举），均特别多数特别多数获任，任期9年，可连选连任。经社理事会54个理事国，任期3年，可连任，简单多数表决制度托管理事会成立时11块托管领土现都已经独立或者自治传统国际法律责任的构成传统国际法律责任的构成行为归因于国家1.国家机关（包括中央或地方、国内或驻外）的行为。【特别提示】国家驻外使领馆的行为归因于国家，因此私人主体（包括法人或自然人）与驻外使领馆的纠纷就是与派遣国的纠纷，也适用国

9、家豁免制度2.经授权行使政府权力的其他实体的行为3.实际上代表国家行事的人的行为4.别国或国际组织交给一国支配的机关的行为。【特别提示】14一般也包括以此种资格执行职务时的越权或不法行为。5.叛乱运动机关的行为。【特别提示】被承认为叛乱运动机关自身行为是有可能产生国家责任的。但不产生目前所属国家的国家责任，而产生由叛乱运动机关自己形成的新国家的责任。6.一个行为可以归因于几个国家时，相关国家对于各自相关的行为承担单独或共同的责任。7.非代表国家行事的个人的行为不是国家行为，有例外。【特别提示】个人行为归因于国家的判断标准：国家元首、政府首脑、外交部长及外交使节在国外以私人身份从事的不法行为。其

10、他个人的行为是否归因于国家，要看其行为是否代表国家行事。即是否是履行国家授予的职务行为。违背国际义务1.国际不法行为和国际罪行2.排除行为不当性的情况同意：事先、自愿、明确；不违反国际强行法对抗条件：针对性和适度性种类对抗措施：非武力自卫：武力不可抗力和偶然事故：非行为者本身引起危难和紧急状态：别无他法；非行为者本身或协助造成；不违反国际强行法海洋底土各部分的法律制度海洋底土各部分的法律制度领土内海和领海下覆底土领土，完全主权非领土大陆架自然资源的专属开发和管辖权；大陆架权利的产生以提交科学信息和证据资料为依据，不以占领或公告为依据；沿海国开发200海里以外大陆架的非生物资源，应通过国际海底管

11、理局并交纳一定的费用或事物，发展中国家在某些条件下可以免缴。国际海底区域平行开发制（勘探者和国际海底管理局平行开发）领土的构成、制度和取得领土的构成、制度和取得领土构成领土构成领土取得领土取得领陆边界制度（便利、相邻权、界标出现任何问题均须双方代表在场方能恢复原状的维护）传统方式先占a无主地；b.有效占领（主客观）合法，已不能适用合法，已不能适用领水河流内河完全主权时效有争议，我国不承认界河主航道或海道中心线为界；船舶可以在对方航道航行但不得靠泊；修建设施须经对方许可。添附合法。不能侵犯邻国的相邻权；是在领土上的增加领土行为。即专属经济区、公海不构成。多国河流仅对沿岸国船舶开放；主权归属流经国

12、，但不得改道或堵塞征服不合法国际河流（国际运河）依条约对所有国家的非军用船舶开放；主权归属流经国；条约约定管理等事项割让非强制性割让：合法强制性割让：不合法湖泊新方式殖民地独立合法内海海洋法详述公民投票效力取决于相关国家的国内法或有关国家间的具体协议领海群岛水域特殊限制共管以条约为依据对特定国家设立的特殊限制，是否合法取决于其据以产生的条约是否合法。领空芝加哥公约：“领空主权原则”；三个反劫机公约（东京、海牙和蒙特利尔）：“或引渡或起诉原则”租借国际地役底土完全主权势力范围海洋水域各部分的法律制度海洋水域各部分的法律制度领土内海完全主权；外国船舶非经许可不得进入；渤海和琼州海峡属于内海；港口（

13、对外籍船）：只有对扰乱港口安宁、受害者为沿岸国或其国民、案情重大或船旗国领事或船长提出请求时沿岸国才予以管辖。领海法律地位完全主权，但其他国家的船舶享有无害通过权。无害通过的限制我国不允许军用船舶的无害通过；连续不停迅速通过，除非不可抗力、遇难和救助；潜水器须浮出水面并展示国旗；通过必须是无害的非领土毗连区依海关、财政、移民、卫生的法律、法规行使管制权；我国声明还可因国家安全行使管制权；我国毗连区属于我国专属经济区的一部分。专属经济区权利自然资源的专属勘探开发权以及与此相关的管辖权管辖权的限制有权拘捕违反上述专属权力的外国船只及其船员；迅速通知船旗国；有担保迅速予以释放；仅违法渔业法规的，不得

14、对船员监禁或任何形式的体罚。公海管辖权船旗国管辖权一船一旗，否则视为无国籍船和可登临检查的对象。普遍管辖权海盗、非法广播、贩卖努力和贩卖毒品临检权和紧追权相同主体：军舰、军用飞机、经授权且标志清楚的政府公务船舶飞机；主体原则上不能是被临检或被紧追的对象区别临检权在公海上直接提起管辖权紧追权在其他海域提起管辖并将管辖权延伸至公海紧追权的特殊限制：a。紧追权须发出停止信号；b.不能中断；c.当被追船舶进入其本国或第三国领海时紧追权终止。【特别提示】能够提起紧追权取决于在相关海域有无相应的管辖权群岛水域和国际海峡群岛水域和国际海峡群岛水域构成群岛国群岛基线以内，河口、海湾和港口封闭线以外的水域；群岛

15、基线不能偏离群岛的主轮廓，不能隔断其他国家的领海或专属经济区。法律制度领水，完全主权其他国家的船舶享有无害通过权（【特别提示】无害通过为主，过境通行为辅）群岛国可以指定适当的海道和其上的空中通道，以便外国船舶或飞机连续不停的迅速通过或飞越其群岛水域及其邻接的领海。国际海峡构成两端连接公海或专属经济区的海峡法律地位海峡沿岸国依公约对海峡享有的任何主权和管辖权不受影响。可以可以指定海道和规定分道通航制，但实现须征得国际海事组织同意同意，并应将其所知的任何危险情况妥为公布。航行制度过境通行制外国船舶和飞机享有以迅速过境为目的、连续不停（不可抗力或遇难除外）地航行和飞越的权利。国际海峡最主要的通行制度

16、无害通过制外国船舶享有不经许可、连续不停航行的权利适用于由一国大陆和该国岛屿构成的国际海峡，且和该国大陆形成，且该岛屿向海一面有方便的航道。自由航行制适用于国际海峡中有公海或专属经济区的航道。特别协定制签订有专门的公约规定的通行制度南极和外层空间法律制度南极和外层空间法律制度共同原则人类共同利益、和平目的、自由科考特殊制度南极“冻结对南极的领土要求”（南极条约）外层空间登记制度联合国秘书长；所有权和管辖权的依据营救制度援助、通知、送回责任主体发射国（实际完成发射行为的国家；促使发射空间物体的国家；从其领土或设施发射空间物体的国家）责任基础绝对责任：致损对象为地面或飞行中的飞机过错责任：致损对象

17、为其他外空物体【2018年重要考点】年重要考点】控制和限制温室气体的排放控制和限制温室气体的排放法律依据联合国气候变化框架公约京都议定书和巴黎协定（2016年11月生效）基本原则共同但有区别责任原则国家分类工业化国家：承担具体减排目标的限制（中国）发达国家：无具体减排目标限制，但承担为发展中国家进行资金、技术援助的义务发展中国家：无具体减排目标限制【特别提示】减排义务均有，减排目标工业化国家有减排折算方式净排放量计算方式：从本国实际排放量中扣除森林所吸收的二氧化碳数量排放权交易方式：向发达国家购买额度折抵绿色交易方式：向发展中国家输出绿色技术折抵集团方式：欧盟适用。巴黎协定规制2020年以后的

18、气候变化国际机制的框架：减排量以“国家自主贡献”方式取代此前向各国摊派的方式全球温度升高的控制目标为2危险废物的任何越境转移都必须有相关的保险、保证或担保自然资源和生态保护生物多样性濒危野生动植物保护：清单控制危险废物的越境转移：巴塞尔公约危险废物越境转移只能在缔约国缔约国之间进行大气环保防止气候变化：限制和控制温室气体排放（共同但有区别责任原则）臭氧层保护：限制和管制消耗臭氧层物质海洋环保防止船舶污染防止海洋倾倒废物进口国对特定进口的书面书面同意有无害环境的处置方法国际环保法律制度国际法上的个人国际法上的个人国籍制度国籍取得原则血统主义、出生地主义和混合制原则三种【考点提示】【考点提示】取得

19、：父母定居状态；丧失：本人定居状态【我国】双系血统主义为主、出生地主义为辅的混合原则出生地主义原则适用父母均为无国籍人或国籍不明父母已经在中国定居定居国籍不能取得【我国】本人出生在国外中国国籍的父or母已定居定居外国本人出生时已经取得已经取得外国国籍【特别提示】中国人的孩子出生于国外，原则上也有权获得中国国籍。国籍丧失【我国】自愿（申请）丧失为主，非自愿（自动）丧失为辅原则自动丧失已定居国外已自动加入或取得了外国国籍【特别提示】国家工作人员现役军人，不得以任何方式退出中国国籍国籍冲突积极冲突对中国人：不承认其外国国籍对外国人：经常居住地最密切联系地消极冲突经常居住地外国人法律制度中华人民共和国

20、出境入境管理法【2018年年重要考点】重要考点】出入境管理机构职能划分境外签证驻外签证机关（驻外使、领馆或者外交部委托的其他驻外机构）出入境检查边检机关境内停居留县级以上公安机关签证制度种类外交签证、礼遇签证、公务签证和普通签证（根据入境目的分12类）免签有免签协议；有居留证；过境不越界且不超时（在中国境内停留不超过24小时且不离开口岸，或者在国务院批准的特定区域内停留不超过规定时限的）；等拒签（无须说明理由）强制出境未过年限；有病（精神病或传染病）；可能有害；签证材料有问题（材料不足或作假、费用无保障）；等等外国人“三非”规定非法入境单位或个人应对其出具的邀请函件负责非法居留强化登记住旅馆，

21、旅馆登记住其他地方，24小时内，本人或者留宿人登记非法工作有工作许可和工作类居留证件；持学习类居留证件在校外勤工助学或者实习：经所在学校同意；居留证件加注相关信息。外国人的出境制度限制出境罪犯、刑事案件被告人、犯罪嫌疑人（依条约引渡的除外）有未了结的民事案件，人民法院决定不准出境的拖欠劳动者的劳动报酬，经国务院有关部门或省级人民政府决定不准出境的【特别提示】罪犯和犯罪嫌疑人可直接被限制出境（条约约定除外）；民事案件当事人必须有法院决定方能限制出境强制出境包括限期、遣送和驱逐遣送出境：县级以上公安机关或者边检机关，15年内不准入境驱逐出境：公安部，10年内不准入境外交保护保护对象境外的本国人条件

22、一国国民权利因所在国国家不当行为受到侵害“国籍继续原则”：外交保护结束前，受害者要持续拥有保护国国籍“用尽当地救济原则”：外交保护之前，受害者已经用尽当地所有司法和行政救济引渡制度【2018年年重要考点】重要考点】引渡主体国家（我国要求以条约或互惠承诺为基础）应当拒绝引渡情形国际法一般规则：本国国民、不构成双重犯罪的、政治犯我国引渡法8条补充：已经终止刑事诉讼程序的、可能遭遇不公正司法程序或非人道对待的、军事犯、已过追诉时效的或已被赦免的、被缺席判决的引渡程序（我国）联系机关外交部决策机关引出最高法指定的高院裁定，最高法核准引入承诺量刑量刑：最高人民法院；限制追诉限制追诉：最高人民检察院引渡效

23、果罪名特定；非经引出国同意不得转引渡庇护制度保护对象境内的外国人构成要件允许受迫害外国人入境并居留；拒绝将其引渡无权庇护战争罪、危害人类罪、劫机罪、侵害外交代表罪等外交庇护域外庇护给避难者在驻在国的使馆、领馆、军舰甚至商船内以庇护；现代国际法认为外交庇护是没有合法依据的。外交关系外交关系vs领事关系领事关系交涉对象职务范围工作地域范围特权与豁免外交关系（使馆）接受国中央机构主管全局接受国全境宽领事关系（领馆）接受国相关地方机构商务、文化和侨民辖区窄【特别提示】1.与被承认对象建立外交关系属于法律意义的承认方式之一，大使馆、公使馆和代办处的设立都属于外交关系的建立，均构成法律上的承认。2.使馆馆

24、长代表派遣国与接受国缔结条约无须出具全权证书，大使、公使和代办都属于使馆馆长行政人员：会计、翻译等外交人员：馆长、参赞、武官、外交秘书和随员接受国可宣布其为“不受欢迎的人”服务人员：司机、厨师等接受国可宣布其为“不被接受的人”使馆人员图示中央外交机关：国家元首、政府和外交部门外交代表机关常驻：使馆大使（向国家元首派出）馆公使（向国家元首派出）馆代办（向外交部长派出）处临时：特别使团外交机关图示外交人员的特权与豁免外交人员的特权与豁免适用的人员范围（我国补充规定）持外交签证或外交护照入境的人与外交人员共同生活的配偶及未成年子女外交代表如果是中国公民或者获得中国永久居留资格的外国人，仅就其执行公务

25、的行为，享有管辖豁免和不受侵犯权适用的时间范围入境就任时开始至离境或给予离境的合理时间结束时终止外交人员任期内死亡，家属的特权至离境或给予离境的合理时间结束时终止特权与豁免内容人身、寓所、文书信件、财产不可侵犯有例外的管辖豁免免除某些税和查验使领馆特权与豁免的主要区别使领馆特权与豁免的主要区别使馆领馆馆舍不得侵犯非经馆长同意接受国人员不得进入（包括公务和休息区域以及馆长的私人官邸）1.非经馆长同意接受国人员不能进入的仅包括领馆的工作区域2.遇紧急情况时，可推定领馆馆长已经同意而采取保护行动3.确有必要时可征用领馆馆舍、设备及其财产，应给予补偿通讯自由外交邮袋不得予以开拆或扣留，并应提供便利以保

26、障迅速传递领馆的邮袋如有重大理由可在派遣国授权代表在场下开拆。若盘前过拒绝开拆，邮袋应退回原发送地。相同点：装置及使用无线电发报机均需经接受国许可；外交信差和领事信差执行职务时人身不得侵犯外交人员和领事官员特权和豁免的主要区别外交人员和领事官员特权和豁免的主要区别外交人员领事官员管辖豁免1.完全的刑事管辖豁免权。（责任不豁免，可通过外交途径追究责任）2.有例外的民事和行政管辖豁免。例外情况包括：私有不动产之物权诉讼；以私人身份参与继承案件的诉讼；外交代表于公务范围以外所从事的专业或商业活动引起的诉讼；主动起诉而被反诉。领事官员执行职务行为，不受接受国的司法和行政管辖，也无相关的作证义务。【考点

27、提示】【考点提示】豁免标准：是否“执行公务”人身不得侵犯外交人员的人身不得侵犯，除非为防止或制止犯罪行为，或者实施正当防卫领事官员的人身不得侵犯，但对犯有严重罪行或司法机关已裁判执行的除外。免税免纳个人所得税和其他直接税，间接税、遗产税、服务费等不在免除之列【特别提示】外交人员领事官员完全刑事豁免无作证义务：作证义务自己放弃无效作证义务自己放弃无效，派遣国放弃有效非职务行为可立案区分缔约主体缔约主体缔约能力国际法主体（国家、政府间国际组织以及某些特定的政治实体）缔约权国内法全权证书1.五种人的正职无须出具全权证书：国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长、派驻国际组织或会议的代表2.全权证书的签

28、署（我国）原则：国务院总经或外交部长例外：以政府部门的名义签署协定，由部门首长出具授权证书条约缔结程序条约缔结程序表示接受条约拘束的方式表示接受条约拘束的方式（取决于条约本身规定）（取决于条约本身规定）我国对应的程序（缔约程序法）我国对应的程序（缔约程序法）【考点提示】【考点提示】谁定谁公布谁定谁公布缔结新条约缔结新条约签署无批准或核准批准条约或重要协定人常定，主席签核准其他协定或条约性质的文件国务院定，总理或外长签进入已经进入已经缔结的条约缔结的条约加入条约或重要协定人常定，主席签其他协定或条约性质的文件国务院定，总理或外长签接受国务院定，外长签【特别提示】应当履行批准程序的条约或重要协定的

29、范围，包括：1.友好友好合作条约、和平和平条约等政治性条约；2.有关领土领土和划划定边界界的条约、协定；3.有关司法司法协助、引渡引渡的条约、协定；4.同中华人民共和国法律有不不同同规定的条约、协定；5.缔约各方议定议定须经批准的条约、协定；6.其他须经批准的条约、协定。条约保留的接受和效力条约保留的接受和效力条约明确允许保留的条款无须接受自然生效缔约国数目有限且保留涉及条约宗旨全体接受方有效条约为国际组织章程该组织有权机构接受即有效其他情形条约国自行决定是否接受，保留因接受与否效力不同条约的登记条约的登记1.联合国会员国缔结的条约应当在秘书处登记2.登记登记与否不影响条约生效，但影响影响条约

30、被联合国机关援引援引3.我国外交部外交部负责条约的登记事项条约的保留条约的保留1.单方意思表示只能在有关条约尚未对本国发生效力时做出，条约本身可以是一个已生效条约条约对第三国的效力条约对第三国的效力设定义务第三国书面、明示接受方有效设定权利第三国不反对即有效权利义务取消原则上经第三国同意条约解释若有两种以上文字文本：以作准作准文本解释解释规则：上下文和通常含义、目的和宗旨、善意解释有效性解释；第三方解释，中立；缔约方解释，应做有利于对方或不利于己方的解释条约冲突解决图示条约冲突解决图示条约本身有有效规定（如：会员国间缔结的条约若与联合国宪章冲突，宪章优先）条约无有效规定当事国完全相同：后约取代

31、先约当事国不完全相同：个案处理乙丙之间：后约；甲乙、甲丙之间：先约乙丁、丙丁之间：后约甲丁之间：没有条约关系后约先约甲、乙、丙乙、丙、丁反对保留国（不反对条约生效）保留国接受保留国适用条约规定按保留范围改变相应条约条款保留所涉规定在两国之间视为不存在国际争端的解决方法国际争端的解决方法国际法院诉讼管辖权国家；以双方同意为条件；判决有约束力；执行权在安理会咨询管辖权联合国其他机构；咨询意见无拘束力特殊制度不适用国籍回避制度，除非其就任国际法官前曾参与该案件适用“专案法官”（临时选派的参与本国案件审理的法官）制度国际海洋法法庭只能审理海洋争端。【特别提示】海洋争端只能由海洋法法庭管辖，国际法院有权

32、审理海洋争端。诉讼主体可以是缔约国或其他实体，包括自然人和法人。诉讼管辖权须以争端双方同意为条件。【空白点】条约的修订条约的修订多边条约的修正多边条约的修正1.修正条约的协定对于是条约当事国而非该协定当事国的国家无拘束力；2.对于修正条约的协定生效后成为条约当事国的国家，如果该国没有相反的表示，应视为修正后条约的当事国；3.在同样接受修正本的成员之间适用修正本，在接受修正条约与不受修正条约的当事国之间，适用未修正的条约。多边条约的修改多边条约的修改须依据条约中的相应规定，不妨碍条约宗旨和目的的实现，也不得影响其他缔约国享有条约上的权利和履行条约上的义务，修改完毕后，应将修改的内容通知其他缔约方

33、。条约的冲突条约的冲突vs条约的修正条约的修正条约的冲突条约的冲突条约的修正条约的修正先后两个条约一个条约的先后两个文本分别进入两条约的国家之间是没有条约关系的分别接受修正前和修正后文本的国家石油条约关系的，按修正前文本解决相互间的关系非强制方式政治方法谈判与协商斡旋（第三者促使谈判协商）与调停（第三者提出方案并参加或主持谈判）调查（只解决事实问题）与和解（解决事实和法律问题）法律解决仲裁：国际常设仲裁法院（1900年，海牙）法院国际法院国际海洋法法庭强制方式战争或武力解决干涉内政平时封锁：只能由安理会决定才合法反报：针对不违法行为的对等反措施报复：针对违法行为的对等反措施国际争端的解决方式战

34、争和武装冲突法战争和武装冲突法战争开始法律后果1.外交和领事关系断绝，但特权与豁免不因此减损2.条约变化缔约方为交战国领土条约有效，友好关系的政治条约废止，其他条约暂停适用交战国与非交战国的多边条约与战争冲突的条款暂停适用（约定除外）涉及战争规范的条约开始适用3.经贸往来禁止4.对敌产和敌国公民的影响敌产公产敌国在本国境内的可没收（使馆财产除外）占领区的可以征用但不得没收私产可以限制使用但不得没收敌国公民可限制但应尊重其人身和财产权利【特别提示】国际法意义的战争开始和能结束都是以相关“意思表示”（“意思表示”（书面或口头）为标志为标志，而不以武装冲突为标志。战争开始的“交战意思”包括宣战或第三

35、方的承认；战争结束的“意思表示”包括缔结和平条约、发表战争结束的单方或联合声明。战时中立中立国的义务：不作为”要求中立国不得向交战国提供任何军事或资金支持，对交战双方同等的支持也禁止。作战规则1.对武器的限制。【特别提示】已经被现代国际法明确禁止使用武器包括：极度残酷的武器、毒气、生化武器，极度残酷的武器、毒气、生化武器，以及杀伤人员的地雷。杀伤人员的地雷。核武器、针对陈亮的地雷和可遥控爆炸装置还未被国际法明确禁止。2.禁止不分皂白的战争手段和作战方法。3.禁止改变环境的作战手段和方法。4.禁止背信弃义的战争手段和作战方法。5.海战和空战中的某些特别规则。战俘待遇1.符合“人道主义原则”，不得

36、侵害其人身权利、财产权利和人格尊严。2.战争结束战俘应不得迟延地立即遣返国际刑事法院1.常设的国际刑事司法机构，独立设立于荷兰海牙2.职责时惩罚战争罪犯，包括灭绝种族罪、战争罪、危害人类罪、侵略罪等几大类。3.无溯及力，只能管辖2002年7月后发生的上述罪行3.管辖权依据：所涉一方或多方是缔约国；被告是缔约国国民；非缔约国的接受等国际国际私法私法国际私法概述国际私法概述国际私法的主体自然人、法人、国家、国际组织均可能成为国际私法的主体自然人住所和经常居住地1.连续居住1年以上且作为生活中心；2.就医、劳务派遣、公务等情形除外。法人住所和经常居住地国籍登记设立地住所主要办事机构所在地经常居住地主

37、营业地（若有多个营业所，以与纠纷最密切联系的营业所为准）系属公式欧洲大陆国家：本国法（国籍国法）为属人法英美为代表的普通法系国家：住所地法为属人法我国：“经常居所地法”为属人法冲突规范的类型单边和双边冲突规范都只有一个连结点，区别在于该连结点是否已明示国别。重叠和选择冲突规范都有两个以上连结点，区别在于各连结点是并列项还是选择项。准据法根据冲突规范指引最终被适用的实体法。定性（识别）概念法院对案件性质的认定过程，对案件事实的认定过程。依据【我国】1.法院地法识别；2.识别分割制：案件涉及两个或两个以上的涉外民事关系，应分别确定应适用的法律。反致（我国司法实践中禁止反致和转致）转致甲乙丙直接反致

38、狭义反致：甲乙间接反致甲乙丙甲包含直接反致的转致甲乙丙外国法的查明查明主体1.当事人选的，当事人查明；2.非当事人选的，审案机关（法院、仲裁机构、行政机关查明）无法查明的后果适用中国法无法查明的认定1.应当由当事人查明，当事人在指定期限无正当理由未提供2.应当由审案机关查明，用尽各种可能的途径无法查明或该国法律没有规定。对外国法有异议由审案机关审查认定。公共秩序保留制度1.公共秩序，英美法“公共政策”，我国“社会公共利益”2.如外国法的适用将违反法院地国的公共秩序，法院有权限制或排除该外国法的适用。3.我国，若外国法被公共秩序保留排除，法院应适用中国法律。法律规避构成要件（我国）1.故意；2.

39、制造或变更连结点；3.避开中国法律的强制性规定；4.使对自己有利的法律得以适用后果不发生适用外国法律的效力，适用中国法。直接适用的法包括“一保护两反三安全”等。“一保护”：保护劳动者权益；“两反”反垄断、反倾销；“三安全”：食品或公共卫生安全、环境安全和金融安全。【高分考点【高分考点50%50%-70%70%】国际民商事法律适用国际民商事法律适用继承关系法律适用继承关系法律适用法定继承不动产不动产所在地法动产被继承人死亡时经常居住地法遗嘱遗嘱方式符合立遗嘱时或者死亡时经常居所地法、国籍国法或者遗嘱行为地法均可遗嘱效力立遗嘱时或者死亡时经常居住地方或者国籍国法遗产管理遗产所在地法绝产继承被继承人

40、死亡时遗产所在地法民事主体的法律适用民事主体的法律适用自然人法人基本原则经常居所地法（人身密切相关，但婚姻家庭、继承关系除外）登记地法例外票据当事人的行为能力，适用其本国法律自然人从事民事活动（票据活动），依照经常居所地法（本国法）为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法或登记地法法人国籍、住所、经常居住地的确定法人国籍、住所、经常居住地的确定国籍登记设立地【特别提示】在法人权利能力和行为能力法律适用上不考虑法人主要办事机构所在地【考试【考试举例举例】a公司在甲国登记设立，公司章程规定主要办事机构在乙国，主营业地在丙国。现中

41、国法院审理涉及该公司股东权利义务的争议，法院可适用甲国法或丙国法。住所主要办事机构所在地经常居住地主营业地时效、代理、信托的法律适用时效、代理、信托的法律适用时效与基础法律关系的准据法一致代理委托代理允许意思自治优先代理内部关系（被代理人与代理人的民事关系），适用代理关系发生地法代理外部关系（代理行为效力之争）适用代理行为地法信托意思自治优先信托财产所在地或者信托关系发生地物权法律适用物权法律适用基本原则不动产：物之所在地法动产：意思自治优先法律事实发生时物之所在地法例外船舶原则：旗国法例外：优先权适用法院地法；光船租赁以前或期间设立船舶抵押权的，适用原登记国法；共同海损理算，适用理算地法民用

42、航空器原则：登记国法；例外：优先权适用法院地法运输中动产意思自治优先运输目的地法有价证券权利实现地法或者最密切联系地法权利质权质权设立地法律合同之债的法律适用合同之债的法律适用法律适用的顺序法律适用的顺序例外例外意思自治原则1.在中国境内履行的中外合资企业合同、中外合作经营企业合同和中外合作勘探开发自然资源合同，适用中国法律。2.消费者合同：由消费者选择，且只能选择商品、服务提供地法消费者无选择，看经营者在消费者经常居住地有没有从事相关经营活动：a.有经营，适用消费者经常居所地法；b.无经营，适用商品、服务提供地法。3.劳动合同：劳动聘用合同：a.能确定劳动者工作地的，劳动者工作地法；b.不能

43、确定劳动者工作地的，用人单位主营业地法或劳务派出地法。劳动派遣合同：a.能确定劳动者工作地的，劳动者工作地法或劳务派出地法；b.不能确定劳动者工作地，用人单位主营地法或劳务派出地法最密切联系原则依“特征性履行原则”确定最密切联系地知识产权的法律适用知识产权的法律适用知识产权的归属和内容被请求保护地法知识产权转让或许可适用合同之债法律适用的一般规定知识产权侵权协议选择法院地法被请求保护地法侵权之债的法律适用侵权之债的法律适用基本原则基本原则按顺序适用：意思自治优先；适用共同经常居所地法（当事人有共同经常居所地）例外例外1.船舶和民用航空器侵权船旗国法：同一国籍的船舶碰撞侵权行为地法：a.不同国籍

44、船舶碰撞于内水或领海；b.民用航空器对地面、内水或领海水面第三人侵权法院地法：a.不同国籍船舶碰撞于公海；b.海事赔偿责任限制；c.民用航空器在公海上空对水面第三人侵权2.产品责任被侵权人可选择法律，但只能选择侵权人主营业地法或损害发生地法；被侵权人无选择，看侵权人在被侵权人经常居所地有没有从事相关经营活动：a.有经营，适用被侵权人经常居所地法；b.无经营，适用侵权人主营业地法或损害发生地法3.侵害人格权：被侵权人经常居所地法4.知识产权：意思自治（只能选择法院地法）优先被请求保护地法（原告诉请保护的其知识产权有效地）不当得利、无因管理的法律适用不当得利、无因管理的法律适用（按顺序）意思自治优

45、先共同经常居所地法发生地法票据关系的法律适用票据关系的法律适用票据债务人行为能力原则上适用当事人的本国法。但若依其本国法为无民事行为能力或限制行为能力，依行为地法为完全民事行为能力的，适用行为地法律票据行为原则上适用行为地法；例外：支票出票时的记载事项，经当事人协议也可以适用付款地法律。票据追索权行使期限出票地法持票人责任付款地法票据丧失时权利保全程序付款地法婚姻和夫妻关系的法律适用婚姻和夫妻关系的法律适用结婚结婚手续：符合婚姻缔结地法、一方当事人经常居所地法或国籍国法的，均为有效结婚条件：（按顺序适用）共同经常居所地法共同国籍国法婚姻缔结地法（在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的）离婚

46、离婚协议：（按顺序适用）意思自治（只能选择一方经常居所地法或者国籍国法）共同经常居所地法共同国籍国法办理离婚手续机构所在地法诉讼离婚：法院地法夫妻关系人身关系：（按顺序适用）共同经常居所地法共同国籍国法财产关系：（按顺序适用）意思自治（只能选择一方经常居所地法、国籍国法或主要财产所在地法）共同经常居所地法共同国籍国法注意1.如果夫妻双方既没有共同居所地，也没有共同国籍，夫妻关系应更具“最密切联系原则”（兜底性原则）来确定法律适用问题；2.广义的夫妻关系（包括结婚、婚姻存续期间的夫妻关系和离婚）法律适用的共同规律：只有离婚协议和夫妻财产关系允许意思自治，但又都限制意思自治法律适用基本上是按照共同

47、经常居所地法共同国籍国法行为地法（夫妻关系为最密切联系地法）的顺序确定。3.婚姻手续是满足多法之一就有效；4.诉讼离婚适用法院地法。父母子女、扶养和监护关系的法律适用父母子女、扶养和监护关系的法律适用父母子女关系（按顺序适用）共同经常居所地法一方经常居所地或国籍国法中有利于保护弱者利益的法律扶养一方当事人经常居所地法、国籍国法或者主要财产所在地法中有利于保护被扶养人权益的法律监护一方当事人经常居所地法或国籍国法中有利于保护被监护人权益的法律涉外收养的程序要求和法律适用涉外收养的程序要求和法律适用程序要求1.外国人应通过外国收养组织向中国收养组织转交申请，并提供家庭情况报告和证明；2.外国人应当

48、亲自来华办理登记手续。夫妻共同收养的，应当共同来华办理收养手续，一方因故不能来华的，应当书面委托另一方；3.外国人来华收养子女，应当与送养人订立书面收养协议。【记忆口诀】转交申请；亲自；书面法律适用1.条件和手续：收养人和被收养人经常居所地法2.效力：收养时收养人经常居所地法3.解除：收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法涉外涉港澳台仲裁协议的效力涉外涉港澳台仲裁协议的效力认定机构仲裁机构和法院均有权认定。【特别提示】有管辖权的法院：仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地中级法院或专门法院一方请求仲裁机构，另一方请求法院，由法院裁定。申请时间仲裁庭首次开庭前提出（中国贸

49、仲还要求书面书面形式）适用法律意思自治意思自治仲裁机构所在地法或仲裁地法仲裁机构所在地法或仲裁地法中国法中国法【特别提示】仲裁机构所在地法或仲裁地法，将对仲裁协议效力作出不同认定的，应适用仲裁协议有效的法律，即哪国法律认定仲裁协议有效选择哪国法律，偏向于认定仲裁协议有效。认定涉外仲裁协议是否有效时，不能当然适用中国仲裁法来判断，应首先判断涉外仲裁协议的法律适用。【考试【考试举例举例】香港a、深圳b公司签署一份合同，约定争议有中国法院管辖或提交美国仲裁协议仲裁，仲裁协议适用美国法律。后双方发生纠纷，b公司向我国某法院起诉，a公司主张该案由美国仲裁协议仲裁，并主动向法院提交美国相关法律和美国最高法

50、院及加利福尼亚州法院的相关判例，依据这些法律和判例本案仲裁条款应为有效。根据我国法律适用法18条规定，我国法院若审查认定a公司提交的美国法律和判例准确无误，应据此认定本案仲裁条款有效。我国对仲裁协议效力的认定当然无效情形因主体、订立手段、约定内容不合法而无效；约定可仲裁也可起诉。可能无效情形（是否达成补充协议）对仲裁事项没有约定或约定不明确；对仲裁机构没有约定或约定不明确。法院认定无效无效的内部报告制度1.逐级上报至最高人民法院；2.依最高法的审核意见作出裁定（仲裁协议无效：法院受理；仲裁协议有效：法院不受理）【新改】【新改】总结我国法律对仲裁机构约定是否明确的判断：1.视为明确约定了仲裁机构

51、：2.视为约定不明确，但可以补充协议：仲裁机构名称不准确，但能够确定；约定了两个以上仲裁机构；只约定了仲裁规则，但通过仲裁规则能确定仲裁机构；只约定了仲裁规则，通过仲裁规则也不能确定仲裁机构；仅约定了仲裁地且该地只有一个仲裁机构。仅约定了仲裁地但当地有两个以上仲裁机构。涉外仲裁中的财产保全和证据保全涉外仲裁中的财产保全和证据保全财产保全证据保全受理法院被申请人住所地或财产所在地的中院中院证据所在地的中院中院应否提供担保应当应当提供，否则驳回申请法院经审查认为无需提供担保的，申请人可不提供担保。中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则（贸仲规则）中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则（贸仲规则）香港仲裁的

52、特别规定1.贸仲香港中心受理案件的依据。当事人约定：争议提交贸仲香港中心仲裁或者争议提交贸仲在香港仲裁2.除非当事人另有约定，贸仲香港中心受理案件的仲裁地为香港，仲裁程序适用香港仲裁法（贸仲一般规则为“适用贸仲规则”）；仲裁裁决属于香港仲裁裁决。3.对仲裁协议或仲裁管辖权的异议，应不晚于第一次实体答辩前提出（贸仲一般规则“应当在仲裁庭首次开庭前提出”）撤销国内仲裁裁决和涉外仲裁裁决法律依据的差异撤销国内仲裁裁决和涉外仲裁裁决法律依据的差异撤销原因撤销原因国内仲裁国内仲裁国外仲裁国外仲裁证据问题（隐瞒重要证据、伪造证据等）仲裁员道德问题（贪赃枉法、徇私舞弊等）因程序问题撤销程序违法程序违反仲裁规

53、则国内仲裁裁决国内仲裁裁决vs涉外仲裁裁决涉外仲裁裁决vs外国仲裁裁决外国仲裁裁决中国仲裁裁决国内仲裁裁决有权撤销（仲裁法58条），可撤销事由6项涉外仲裁裁决有权撤销（仲裁法70条），可撤销事由4项外国仲裁裁决我国法院无权撤销，只能拒绝承认和执行；拒绝承认与执行外国仲裁裁决的法定事由，与涉外仲裁裁决的撤销理由相同。【特别提示】若外国仲裁裁决超出仲裁协议约定的范围，超出部分可拒绝承认与执行。但是未超出部分的裁决，仍可承认与执行。国际民商事争议解决国际民商事争议解决外国当事人的身份证明外国当事人的身份证明自然人自然人护照等身份证件（无须公证+认证等证明手续，即0公证+0认证）企业或企业或其他组织其

54、他组织两份证明企业或组织的身份证明代表参与诉讼的人的身份证明证明手续（所在国与中国有外交关系）所在国公证机构公证中国驻该国使领馆认证。（1公证+1认证）（所在国与中国没有外交关系）所在国公证机构公证与中国有外交关系的第三国驻该国使领馆认证中国驻该第三国使领馆认证。（1公证+2认证）条约约定的其他证明方式。外国人在中国的民事诉讼地位外国人在中国的民事诉讼地位原则原则以对等为条件的国民待遇原则司法豁免司法豁免最高人民法院关于人民法院受理涉及特权与豁免的民事案件有关问题的通知规定：“凡以下列在中国享有特权与豁免的主体为被告、第三人（原告身份不启动本程序）向人民法院起诉的民事案件，人民法院在决定受理之

55、前，报请本辖区高级人民法院审查；高级人民法院同意受理的，应当将其审查意见报最高人民法院，在最高最高人民法院答复前，一律暂不受理。”【考试举例】【考试举例】彼得是甲国驻中国大使馆的商务参赞。彼得与中国籍妻子离婚纠纷，无论彼得是原告还是被告，我国法院均无管辖权，直接作出不予受理裁定，无须启动法院内部报告制度。彼得与中国人a发生私有不动产确权纠纷，彼得为原告起诉，法院可直接受理，无须启动法院内部报告制度。彼得与中国人a发生私有不动产确权纠纷，a为原告起诉，法院在决定受理前，应当启动法院内部报告制度。【高频考点】【高频考点】（已考（已考6次）外国仲裁裁决的承认与次）外国仲裁裁决的承认与执行执行依据依据

56、1958年承认及执行外国仲裁裁决公约我国保留我国保留1.中国只承认在其他缔约国领土内作出的商事仲裁裁决。（包括临时仲裁裁决）【考点提示】【考点提示】仲裁地：争议双方是否为缔约国国民（当事人国籍）和仲裁机构所在地是否在缔约国无关。我国加入公约的保留，只承认符合条件的契约类和非契约类（如财产侵权关系、物权关系等纠纷）商事仲裁裁决。2.国家间争端的仲裁裁决以及国家和私人间争端的仲裁裁决均不能依纽约公约获得承认与执行。申请人申请人当事人受理法院受理法院被执行人住所地或者其财产所在地的中院【特别提示】上述法院均不在我国的，受理关联案件的法院或受理关联案件的仲裁机构所在地法院有权管辖。期间期间2年承认和执

57、行的申请可以同时提出，也可以分开提出只申请承认的，法院仅审查并裁定应否承认只申请承认的，申请执行的2年期间自法院承认裁定生效之日起重新计算程序程序注意注意对外国仲裁裁决无权撤销无权撤销。原则上只能在当事人提出申请并满足法定条件（程序方面的条件）的情况下拒绝承认和执行。只有仲裁裁决的内容违反我国社会公共利益或者所争议事项不具有可仲裁性。法院才有权主动审查并裁定不予承认。仲裁地与人身密切相关不承认承认临时仲裁机构作出仲裁裁决作出申请承认执行2年仲裁裁决作出仅申请承认2年裁定生效2年申请执行当事人申请2个月内裁定裁定承认的，执行期为6个月裁定不承认的，报高院审查高院仍然裁定不承认的，报最高法审查外国

58、当事人委托诉讼代理人的限制外国当事人委托诉讼代理人的限制委托律师必须委托我国律师（本国律师可以非律师身份担任诉讼代理人）【特别提示】外国律师以非律师身份担任诉讼代理人，必须符合民诉法58条2款（当事人的近亲属或工作人员）或3款（当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民）的规定。使领馆官员若受托为诉讼代理人，只能以个人名义，在诉讼中不享有特权与豁免。为其本国国民在中国聘请律师或诉讼代理人，以外交代表身份，享有特权与豁免。对外国当事人出具的授权委托书的手续要求对外国当事人出具的授权委托书的手续要求法院法官的见证下无须履行其他手续中国境内经中国公证机构公证中国境外（所在国与中国有外交关系）所在

59、国公证机构公证中国驻该国使领馆认证。（1公证+1认证）（所在国与中国没有外交关系）所在国公证机构公证与中国有外交关系的第三国驻该国使领馆认证中国驻该第三国使领馆认证。（1公证+2认证）条约约定的其他证明方式。涉外民商事案件的管辖权涉外民商事案件的管辖权涉外合同和财产权益纠纷的管辖权“沾边就管”涉外离婚纠纷的管辖权国内结婚+均定居国外婚姻缔结地or一方在国内的最后居住地人民法院管辖国外结婚+均定居国外一方原住所地or一方在国内的最后居住地人民法院管辖一方居国内+一方居国外国内一方住所地法院or国外一方居住国法院双方均在国外+未定居原告or被告原住所地法院已离婚+均定居国外仅就国内财产分割起诉，主要财产所在地书面协议管辖书面协议管辖权的限制限于合同或者其他财产权益纠纷受实际联系原则的限制（范围最密切联系）不得违反级别管辖和专属管辖的规定意思自治原则在管辖权和法律适用中的区别选择管辖法院选择法律适用是否受实际联系原则的限制（除非法律另有规定）是否必须书面海事诉讼特别程序法涉外海事纠纷中，书面协议管辖可突破实际联系原则限制不方便法院原则【空白点】民事诉讼法解释532条：涉外民事案件同时同时符合下列情形的，人民法院可以可以裁定驳回原告的起诉，告知其向更方便的外国法院提起诉讼【考点提示】【考点提示】同时可以同时可以6条件均满足+非必须or应当专属管辖民事诉讼法266条：在中华