第二章劳动合同的订立

1、第二章劳动合同的订立,第二章 劳动合同的订立,第二章劳动合同的订立,主要内容,劳动合同的种类 劳动合同的内容 劳动合同订立的主体 劳动合同订立的程序 劳动合同订立的形式 劳动合同的效力,第二章劳动合同的订立,一、劳动合同的种类,按照合同的期限为标准 固定期限的劳动合同、无固定期限的劳动合同和以完成一定工作为期限的劳动合同。（T12） 按照劳动合同产生的方式为标准 录用合同、聘任合同、借调合同、委派合同 按照劳动合同确定的劳动者工作时间的长短为标准 全日制劳动合同、非全日制劳动合同,第二章劳动合同的订立,1、固定期限劳动合同,固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。 用

2、人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。 （T13）,第二章劳动合同的订立,2、无固定期限劳动合同,无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 （T14） 订立无固定期限劳动合同的情形： 1）用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同； 2) 在出现法定情形时，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： 3）视为无固定期限劳动合同：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。,第二章劳动合同的订立,（一）劳动者在该用人单位连续工

3、作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。,第二章劳动合同的订立,案例,2008年8月小丽高职毕业后，应聘在上海某实业有限公司任设计师助理，当时劳动合同期限是1年。2009年8月28日，小丽与公司续签劳动合同1年，但合同的用人单位却是“上海某贸易有限公司”。此后小丽得知，“实业公司”和“贸易公司”的老板是同一个人，他注册“贸易公司”的目的就是用来和员工签劳动合同。只要员工每年在这

4、两家公司之间轮换签订劳动合同，员工就永远签不到无固定期限劳动合同。,第二章劳动合同的订立,作业三：无固定期限劳动合同制度评析,第二章劳动合同的订立,3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同,以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。 （T15）,第二章劳动合同的订立,二、劳动合同的内容,1、必备条款：一般条款、特殊条款。 （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限； （四）工作内

5、容和工作地点；（五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 （T17）,第二章劳动合同的订立,2、约定条款,用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。（T17）,第二章劳动合同的订立,3、试用期条款,2006年9月，周某与某公司签订3年劳动合同，其中约定试用期6个月，期满后周某如约履行合同。 到2009年9月，周某认为合同期满，已履行约定的劳动义务，提出不再续约，另谋高就。公司认为，周某没有履行完毕，合同应在2010年3月到期，因为试用期不应计算在合同期限

6、内，因此周某行为是违约，不同意给他办调离手续。 周某只得提起劳动仲裁，要求公司办理调离手续。 思考 劳动合同期限与试用期的关系如何？ 仲裁委员会能否支持周某的主张？,第二章劳动合同的订立,1）概念 试用期是指劳动合同双方当事人约定的在劳动合同的有效期内用于相互考察、适应的期限。 试用期中的劳动关系具有一定的不稳定性。 试用期是劳动合同有效期的一个构成部分，且试用期的长短与劳动合同期限的长短成正比关系。,第二章劳动合同的订立,分析结论,应支持周某的主张。 周某的6个月试用期包括在劳动合同期间，公司不能曲解法律、变相延长劳动合同期限，更不能由此侵犯周某的择业自主权，必须及时为他办理调离手续。,第二

7、章劳动合同的订立,2）试用期的期限（T19） 劳动合同期限与试用期对应关系是： 劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月； 劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月； 3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。,第二章劳动合同的订立,同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 非全日制用工双方当事人不得约定试用期。,第二章劳动合同的订立,案例,君信公司与李维闽于2009年3月25日签订书面的试用协议书，约定试用期为3个月即从2009年3月29日至2009年6月28日

8、止。按照君信公司下发的聘用岗位和薪酬说明的规定，李维闽担任君信公司办公室总裁秘书的职务，年薪30 000元，每月实发工资2000元，试用期月工资1400元，其余部分按年发放。2009年6月2日，君信公司以公司业务紧缩、不需要此岗位人员为由向李维闽下发了解聘员工通知单。同日，李维闽办理了离职交接手续，君信公司按照1400元的标准向李维闽支付了2009年5月1日至6月2日的工资。,第二章劳动合同的订立,试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%,并不得低于

9、用人单位所在地的最低工资标准。 在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。,第二章劳动合同的订立,4、培训与服务期,用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。 （

10、T22）,第二章劳动合同的订立,服务期：是指劳动者和用人单位在协商一致的基础上约定的，由用人单位给予劳动者一定的特殊待遇，劳动者向用人单位提供特定劳动的特定期间。 服务期的订立条件： 1）劳动者和用人单位存在劳动合同关系；2）用人单位为劳动者进行专项培训；3）劳动者和用人单位双方协商一致 服务期和劳动合同期限的关系？ 服务期与违约金,第二章劳动合同的订立,违约金是指当事人一方不履行劳动合同时依合同的约定向对方支付的一定数额的金钱。 劳动合同法对违约金的适用范围做了非常严格的限制，仅限于两种情形：其一、用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以约定服务期和违约金；其二、用人单

11、位与劳动者约定竞业限制条款的，可以约定违约金。 劳动合同法还明确了除前述两种情形外“用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金”的禁止性规定。,第二章劳动合同的订立,同时，劳动合同法还明确了出资培训情形下违约金的数额。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。,第二章劳动合同的订立,案例,博士生孙某被某烟草集团公司录用为产品开发部经理，订立为期5年的劳动合同。烟草集团公司为录用孙某，出资25万为孙某买下一套住房，产权归孙某个人所有，在劳动合同期第3年烟草公司

12、送孙某到美国短期培训2个月，支付人民币6万元，并约定服务期3年，违约金10万元。孙某在劳动合同期第4年满时辞职，要求7日内办妥手续，准备出国工作。 此案应如何处理？,第二章劳动合同的订立,谷歌大中华区总裁李开复9月4日离职,第二章劳动合同的订立,微软公司与Google公司的闪电诉讼,李开复博士原为微软公司副总裁，负责公司的自然交互服务部。他致力于开发使用户界面变得更加简便自然的技术和服务。自然交互服务部的实名是实现这些技术并使它们为微软客户的客户所用。李开复博士1998年加盟微软公司，并随后创立了微软亚洲研究院。微软亚洲研究院现已是世界上最好的研究实验室之一，拥有大量论文和产品转化成果。李不但

13、是搜索技术领域的专家，还是微软中国战略的设计师之一。著名的搜索引擎开发者Google公司，2005年7月20日宣布将在中国建立产品工程研究院，并聘请著名计算机科学家及产业先锋李开复博士担任Google全球副总裁及中国区总裁，负责公司在中国的发展。同日，微软认为李开复博士违背了其于2000年签署的竞业禁止协议，将Google公司及李开复博士一并告上法庭，试以此组织李开复博士为自己的主要竞争对手效力。由此拉开了微软公司与Google公司的闪电诉讼。,第二章劳动合同的订立,北京时间7月20日，微软向美国华盛顿州地方法院提起诉讼，指控Google和前微软全球副总裁李开复违反了竞业禁止协议(non-co

14、mpetition promise)。微软要求获得经济赔偿，并请求法院支持微软同李开复签署的竞业禁止协议以及其它合同条款，包括禁止李开复泄露微软的商业机密。李开复无法展开任何工作。7月22日， Google向加州法院提交诉状，反诉微软对于原全球副总裁李开复加盟Google违反竞业禁止协议的指控，Google的反诉进一步加剧了Google微软之间剑拔弩张的气氛。9月14日，美国金县高等法院法官史蒂夫-冈萨雷斯(Steven Gonzalez)于当地时间周二就李开复违反竞业禁止协议案做出裁决：李开复可以立即为Google工作，但工作范围将受到限制。李开复将立即开始几件重要的工作，包括招聘、创建Go

15、ogle中国工程研究院，以及和中国政府部门沟通联络。,第二章劳动合同的订立,5、商业秘密的保护与竞业限制,1）商业秘密 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 （T23）,第二章劳动合同的订立,案例,张某2008年4月受聘某广告公司任项目经理，负责有关信息收集和发布，签定1年劳动合同及3年保密与竞业禁止协议，约定“在离开该公司之日起3年内不得去与本公司业务雷同的企业、从事相似的工作或研究项目”，同时约定保密协议和竞业限制条款的补偿费标准及违约责任。 2009年3月，张某参编该公司的全国建筑业企业名录出版。2009年4月，合同到期后，张某未与公司续

16、签合同，而是自己与人合作另立公司并编著出版全国房地产开发企业名录。 2009年8月，广告公司以张某违反保密协议、侵犯其商业秘密、违反禁止同业竞争为由，向仲裁委员会申请要求张某立即停止当前的工作，赔偿该公司相应的经济损失。 思考 张某是否侵犯该广告公司的商业秘密？,第二章劳动合同的订立,商业秘密的构成要件： 商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性、经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。（反不正当竞争法） 构成商业秘密需满足以下四个基本特征： 秘密性、保密性、实用性、价值性,第二章劳动合同的订立,解析,该公司所谓商业秘密并非真正的商业秘密。 商业秘密应与一般的技术和信息

17、区分开，其利益关系重大，若听任披露，对企业生存不利；若因害怕秘密丧失而随意设置禁止同业竞争条款，也不利于劳动者的就业权和择业权。 为平衡单位与劳动者双方权利，需要确立商业秘密的范围。单位不能随意限制劳动者掌握一定技能的权利。若该信息是一般信息，且可在公共媒介上获得，则不能以此禁止同业竞争。 该广告公司的名录实际是对一定企业按某类指标进行排名次、以此收取企业费用获得利润，易对消费者造成误导，已为国家所禁止，且为人共知，丧失商业秘密性。,第二章劳动合同的订立,2）竞业限制,对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限

18、制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。（T23） 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。（T24）,第二章劳动合同的订立,概念：竞业限制是指负有保守用人单位商业秘密的劳动者在解除或者终止劳动合同后一定期限内，不得到与本单位生

19、产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位就职，也不得自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。 竞业限制的要件： 1）用人单位应当存在商业秘密 2）只有约定竞业限制条款才能产生竞业限制义务 3）竞业限制需支付经济补偿,第二章劳动合同的订立,案例,2007年，上海一家制药企业与小蔡签订了一份竞业限制协议，规定他离开本公司后两年内不得自营或到与本公司有竞争的同类企业工作，否则将承担违约和经济赔偿责任。 2008年开始，公司通知在他的工资中每月增加800元“竞业限制补偿费”。2009年小蔡辞职，有违反竞业限制协议的行为，公司向劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求小蔡履行赔偿经济损失，

20、能否得到支持？,第二章劳动合同的订立,竞业限制条款在劳动合同中为延迟生效条款，在劳动合同解除或终止后开始生效。由于限制了劳动者一定时期内的择业权，因此在劳动合同或保密协议中约定竞业限制条款的，必须约定经济补偿。 这种经济补偿金应当是在劳动合同解除或终止后给予的，公司在员工每月的工资中增加一笔钱，不应当视作是竞业限制的经济补偿。 注意：竞业禁止的经济补偿金可在劳动者离职后一次性或分期支付，其标准有约定的从其约定。用人单位不支付经济补偿金的不能约定竞业禁止协议。,第二章劳动合同的订立,竞业限制协议的订立 主体： 内容：范围、地域 期限： 形式：,第二章劳动合同的订立,案例,张女士于2007年进入一

21、家高科技公司工作，并任部门主管，双方签订了劳动合同及竞业限制协议，约定从张女士离职之日起开始计算竞业限制补偿金。2009年6月，该公司以“张女士没有按时完成工作任务，不积极配合领导工作”为由作出辞退张女士的决定。张女士认为公司的决定违反法律规定，遂向劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求认定公司违法解除劳动合同，并支付违法解除劳动合同的赔偿金。仲裁委员会支持了张女士的申诉请求。公司按照裁决内容向张女士支付了解除劳动合同的赔偿金，并按月向张女士支付竞业限制补偿金。2009年8月，张女士开始就职于另一家高科技公司，从事与原来工作岗位相同的业务。公司知悉后，函告张女士应当按照竞业限制约定履行竞业限制义务，

22、否则追究其法律责任。张女士认为公司违法解除劳动合同在先，自己不需要继续履行竞业限制义务。,第二章劳动合同的订立,3）法律责任 违反保守商业秘密义务的法律责任：民事责任（违约责任、侵权责任）、行政责任、刑事责任 违反竞业限制义务的法律责任： 违约责任：支付违约金、损害赔偿,第二章劳动合同的订立,案例分析,2006年7月7日，从事衡器及配套产品生产与销售的大和衡器有限公司与陈穹签订劳动合同，约定合同有效期自2006年7月7日至2008年8月7日止，工作为在大和公司生产三科从事大型衡器制作，成为大和公司工人。2007年3月30日，大和公司欲派遣陈穹去日本培训，陈穹向大和公司作出书面保证：“1自研修结

23、束回国之日起为公司服务期限至少为5年，违约按劳动合同有关条款办理；2严格保守上海大和和日本大和的技术秘密，如辞职、终止合同或退休离开本公司后，5年内不得进入与本公司同业种、产品相近的公司和企业，不得从事损害本公司利益的工作；3若违反以上规定，本人愿意接受有关法律的追究”。,第二章劳动合同的订立,2007年6月15日至7月1日，陈穹被派往日本培训两周。随后，双方于2007年7月28日达成“2007年7月1日赴日培训后回国，合同期延至2012年8月7日止”的协议。2009年2月29日，陈穹提出解除劳动合同，并再次向公司作出书面保证：“离开公司后，我保证不泄露公司的技术秘密，不进入与本公司产品相近的

24、企业工作，不损害公司的利益并继续维护公司的产品声誉”。同日，在陈穹向公司赔偿人民币8000元的培训费后，公司同意了陈穹解除双方劳动合同的请求，并出具了退工通知单。,第二章劳动合同的订立,2009年3月1日，陈穹到安立有限公司驻上海代表处工作，安立有限公司注册在香港，主要业务为电子测计器和产品机械之销售，其中包括衡器之销售。2009年7月，大和公司得知陈穹在安立代表处工作后，曾分别致函陈穹及安立代表处，以陈穹曾向其保证离开大和公司后，不到与公司有竞争关系的企业工作为由，要求陈穹停止在安立代表处工作，但被拒绝。2009年7月30日，大和公司提起劳动仲裁。 此案该如何处理？,第二章劳动合同的订立,作

25、业四：违反竞业限制义务之法律责任,第二章劳动合同的订立,04司考真题,甲旅行社的欧洲部副经理李某，在劳动合同未到期时提出辞职,未办移交手续即到了乙旅行社,并将甲社的欧洲合作伙伴情况,旅游路线设计,报价方案和客户资料等信息带到乙社。乙社原无欧洲业务,自李某加入后欧洲业务猛增,成为甲社的有力竞争对手。现甲社向人民法院起诉乙社和李某侵犯商业秘密。请回答以下第97、98题。 97法院如认定乙社和李某侵犯甲社的商业秘密，须审查什么事实？ A甲社所称的“商业秘密”是否属于从公开渠道不能获得的 B乙社的欧洲客户资料是否有合法来源 C甲社所称的“商业秘密”是否向有关部门申报过“密级” D乙社在聘用李某时是否明

26、知或应知其掌握甲社的上述业务信息 ABD,第二章劳动合同的订立,98如法院判定乙社和李某侵权成立，确定其赔偿责任可以采用下列何种办法？ A按照甲社在侵权期间的利润损失进行赔偿，乙社和李某承担连带赔偿责任 B甲社在侵权期间的利润损失无法计算时，按照乙社所获利润进行赔偿，李某承担连带赔偿责任 C对李某按照其在甲社时的工资标准乘以侵权持续时间确定赔偿额，对乙社按其实际所得利润确定赔偿额 D按甲社请求的数额确定赔偿额 AB,第二章劳动合同的订立,习题：,1、下列属于劳动合同的必备条款的是：（ ） A 劳动合同期限 B 社会保险 C 保密条款 D 福利待遇,第二章劳动合同的订立,2、用人单位应与劳动者签

27、订无固定期限劳动合同的有：（ ） A劳动者在用人单位连续工作满10年，劳动者提出续订劳动合同 B 劳动者在用人单位患职业病丧失全部劳动能力 C 劳动者与用人单位连续签订两次固定期限劳动合同 D 劳动者在用人单位因工负伤丧失部分劳动能力,第二章劳动合同的订立,北大假博士案,2004年，北大假博士刘志刚伪造了北大的本科、硕士、博士学历，应聘郑州航院教师职位而被判刑，成为中国首例“伪造假学历被判刑”的人 。,第二章劳动合同的订立,刘志刚，河南许昌县人 ，2004年11月14日，郑州航院参加国家人事部在北京中国建筑文化中心举办的全国第六届高级人才洽谈会。当日，只有高中学历的刘志刚来到航院展台前，谎称自

28、己是北京大学在读博士生，将于2005年7月毕业，并提交了其编造的个人工作简历。 在简历中，刘写明自己于1994年考入北京大学，1998年考取北京大学经济学专业（硕博连读），研究生在读期间，曾先后在中国证监会基金部任助理研究员、信息产业部电信规划院任电信规划咨询师、北京大学经济学院任教员、天津开发区管委会主任助理等职，主持过东风汽车与日产合资的改制和并购、上海浦东发展银行股份有限公司股权转让定价说明、中国电信企业的管理方案与投融资策略研究等13项活动及科研、论文情况等21项。郑州航院信以为真，决定让其到该校上班。,第二章劳动合同的订立,2004年12月，刘志刚被当成高级人才招聘至航院工作，该院按

29、博士待遇付给了他4万元安家费，6000元工资，共计46万元，并分给其一套120平方米的住房。刘志刚上班后多次以自己是北京大学博士生，要进一步提高待遇为由，不断向学院提出需要配置电脑、打印机和科研启动资金等要求，郑州航空工业管理学院经向北京大学查询发现刘志刚未在北京大学攻读博士。2005年2月2日，刘志刚再次向该院提出上述待遇时被抓获。,第二章劳动合同的订立,刘志刚“我不是为了要高待遇，而是为了施展自己的才华，我虽然没有博士生的学历，但我的知识水平已经达到了，冒充博士只是为了给自己的“真才实学”寻找一个好的品牌包装一下。” 最终法院判决：刘志刚犯诈骗罪，被判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金400

30、0元；责令其退赔被害单位郑州航空工业管理学院经济损失5370元。,第二章劳动合同的订立,三、劳动合同的订立,1、劳动合同订立的原则 （一）合法原则 合法原则指订立劳动合同必须遵守国家的法律、行政法规的规定，包括； 1）订立劳动合同的主体必须合法。用人单位必须是依法成立的企业、个体经济组织、国家机关、事业单位、社会团体等。劳动者必须是具有劳动权利能力和劳动行为能力的劳动者。 2）劳动合同的内容必须合法。劳动合同各项条款都不能违反国家法律、行政法规的强制性规定或最低劳动标准，不得侵犯国家利益和社会公共利益。 3）劳动合同订立的形式和程序必须合法。 只有劳动合同的订立遵循合法的原则，才能得到国家法律

31、的确认和保护。,第二章劳动合同的订立,（二）公平原则 合同订立的内容和程序应当体现双方当事人的合法权益，不得有显失公平的情形。 （三）平等自愿、协商一致的原则。 平等是指用人单位与劳动者之间法律地位完全平等，双方在主张自己合法权益方面的权利是平等的，都受法律保护。 自愿是指用人单位与劳动者是在自由表达各自真实意愿的基础上签订劳动合同，他人不得采取欺诈、威胁、乘人之危等手段使一方当事人违背自己的真实意愿而接受另一方的条件。 协商一致是指用人单位与劳动者对劳动合同的各项条款，经过充分协商，取得完全一致意见时，才能订立劳动合同。,第二章劳动合同的订立,（四）诚实信用原则 在订立劳动合同时，双方当事人

32、应当诚实守信，劳动者应当如实告知本人是否符合单位招用条件，用人单位也应当如实向劳动者告知招录职位的相关工作条件、待遇等；合同订立之后应当坚守，不得随意违反合同约定。,第二章劳动合同的订立,案例,2008年7月，25岁的女工徐某到一家商务公司工作，劳动合同签订至2009年7月。 2008年12月，徐某结婚怀孕；2009年3月，公司经理与徐谈话，要她签订一份协议：因徐怀孕不能工作，自愿要求回家休息，期间停发一切工资待遇、自负社会保险费及生育证明等相关费用。并称，徐若不同意，公司将解除其劳动合同。 徐不同意签字，公司随即以徐“旷工”为由而解雇她。,第二章劳动合同的订立,解析,1、以不签协议即解除合同

33、来强迫对方，违反劳动合同法第三条规定：订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 2、协议内容违反国家有关计划生育法和劳动法规定，如女职工劳动保护规定第4条：不得在职工怀孕期降低其基本工资、或者解除劳动合同。 3、徐某有权拒绝签署违法条款，即使签字也归无效，因为劳动合同的法定性在于，当事人不得以任意性规范更改强制性规范，违反后者的约定条款无效。,第二章劳动合同的订立,案例,2008年9月，某印刷厂公开招聘排字工人，要求视力1.5。女青年S视力不好，但希望有份工作，前来应聘，体检时让孪生妹妹s顶替。S被录用后，与工厂签约1年（2008年9月15日2009年9月15日）

34、，试用期3个月。 试用期间，S经常排字出错。工厂怀疑其视力有问题，两个多月之后组织复检，方知其近视而不能胜任该岗位，也知上次体检系s顶替。但工厂因故没有在试用期内及时处理，拖延到12月25日，以S不符合录用条件，书面通知S解除劳动合同。 2009年1月，S向当地仲裁委员会申请仲裁，认为自己在工厂试用3个月，工厂没有异议，即表明自己符合对方条件，要求认定工厂解除合同是违法无效的，应继续履行合同。工厂认为S不符条件，他们有权解除合同。 思考 该案应如何处理？,第二章劳动合同的订立,当地仲裁委员会查明代为体检的事实，认为：工厂在录用员工时疏于管理，未能及时发现代为体检的事实，录用后未能在试用期内发现

35、其不胜任工作而及时解除劳动合同，工厂不能解除劳动合同。裁决撤销工厂解除劳动合同的决定，由工厂对S另行安排适当工作。 思考： 该案处理是否正确？ 女工S能否继续在该工厂工作？,第二章劳动合同的订立,解析,该案不能作变更或解除合同处理。 该案表面是合同解除的问题，实际是认定合同效力的问题，不能做变更/解除处理，因为这是在原合同有效的基础上进行的。 该案合同本身无法律效力，对双方无约束力，应停止履行，不存在变更/解除等问题。工厂也无从谈起合同解除问题，它应在试用期内解除合同，期满后才解除的理由是不能成立的。,第二章劳动合同的订立,S不能继续在此工作。 S不能继续在此工作，也无权要求工厂继续履行，应停

36、止履行该合同，无条件离开工厂；若因欺诈行为给工厂带来损失，还应承担赔偿责任。 因为S采取欺骗手段隐瞒自己不符录用条件的事实，使工厂在蒙蔽状态下与之签约，存在欺诈故意，该合同无效。 合同是否有效，应由仲裁委员会或法院确认，其他单位或个人无权认定其效力。,第二章劳动合同的订立,劳动争议仲裁委员会的裁决存在错误。S让人代为体检，隐瞒本人视力不符合录用条件的事实，是一种欺骗行为，在订立劳动合同时违反了协商一致、诚实有信原则，该劳动合同是没有法律效力的。,第二章劳动合同的订立,2、劳动合同订立的主体,劳动者： 1）年龄标准：就业年龄和退休年龄 禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。文艺、体育和特种工艺

37、单位招用未满十六周岁的未成年人，必须依照国家规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权利。劳动法 我国规定正常退休年龄为男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。 2）身份标准 第一，已经签订有劳动合同的劳动者； 第二，特殊身份的劳动者； 第三，外籍人员,第二章劳动合同的订立,用人单位： 法人 法人依法设立的分支机构 非法人组织,第二章劳动合同的订立,3、劳动合同订立的程序,第一阶段：确定“受约人” 1）公布招工简章或就业规则； 2）自愿报名； 3）全面考核； 4）择优录用。 第二阶段： 1）要约 2）承诺,第二章劳动合同的订立,某计算机软件开发公司因生产经营需要，在某某日报登

38、载招聘5名程序员的“招聘启事”，规定招聘条件有：1.只招男性；2.三十五岁以下；3.大学本科以上学历；4.具有两年以上工作经验；。,第二章劳动合同的订立,某煤矿公司欲招聘井下采煤工5名，在煤矿家属区内张贴的招聘广告中，特意指明：只招男性，不招女性。,第二章劳动合同的订立,某中外合资公司在某某日报刊登招聘启事：“本公司现招聘流水线工人100名，条件为：性别不限，有本市户口，身体健康，年龄在三十岁以下，男性应聘者须具备高中以上学历，女性应聘者须具备大专以上学历”,第二章劳动合同的订立,中国首例宪法平等权案,2001年12月23日，中国人民银行成都分行在成都某报刊登中国人民银行成都分行招录行员启事的广告。其中第一项规定：招录对象为“男性身高168米，女性身高155米以上”。,第二章劳动合同的订立,原告四川大学毕业生蒋某，为2002年普通高等院校应届生，身高未到被告规定的高度，但符合其规定的其他招录报名条件。“仅因为身高不够，我竟失去了