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行政法彩色笔记 第一部分 行政法总论 (补)专题一:行政法概述 宪法是从宏观上控制国家权力的,行政法是控制国家权力中的行政权的运行的。(用立法法去控制立法权,用 司法法去控制司法权,我国还没有专门的司法法) 行政法意义上的行政是指公共行政,行政法所研究的行政主要是公共行政中的国家行政,主要是研究作为国家 机关的行政机关运用行政权的过程。 行政法学体系: 行政法的体系,是围绕行政权展开的。行政法包括三个部分,第一部分是行政组织法,谁有资格去行使行政 权;第二部分行政行为法,是行政主体行使行政权的外在表现;第三部分是行政监督法,是对行使行政权的监 督。行政监督的另外一个方面,就是给相对人提供法律上的救济。所以,行政监督法从另一个角度也可叫行政 救济法。所有的行政法教材都是三大部分,加上总论部分,就是四个部分。 主要内容:行政;行政法的法律渊源;行政法的基本原则。 核心考点:行政法的基本原则。 行政的概念(表补 A) 现代行政(Administration、Executive) 国家行政行政法上的“行政”是国家管理公共事务的活动,是执行法律的活动。 公共事业组织的行政 地域性自治组织的行政 团体性自治组织的行政 公共行政 其他公共行政 以营利为目的的企业行政 民营非营利社会服组织的行政普通行政 其他普通行政 国家行政的特征(表补 1) 特征 公共性 国家职权性 执行性 积极性 管理性 区别对象 私行为、私行政 自治管理活动 狭义立法活动 狭义司法活动 侦查活动、政治活动 注意:这五个特性并不是并列关系,而是层层递进关系 行政法的法律渊源(表补 2) 宪法 具有最高法律效力,但很少在司法活动中得到适用 法律 分为基本法律与普通法律,但实际上效力没有差别 行政法规 由国务院制定,在我国目前往往能起到法律的作用 地方性法规 由省级或者较大的市的人大及其常委会制定 自治条例与单行条例 由民族自治地方(区州县旗)的人大制定并报批后施行(没有常委会) 部门规章 由国务院组成部门(部委行署)或国务院直属机构制定 地方性规章 由省级或者较大的市的政府制定 国际条约和协定 原则上需转化成国内法方能成为法律渊源,但存在例外 法律解释 目前由全国人大常委会解释法律,其效力等于法律 司法解释 司法解释不是正式的法律渊源,但实际上作用巨大 注:较大的市包括省会市、经济特区所在市、国务院批准的较大的市(计划单列市) 关于行政法的渊源,还有以下两点大家需要特别注意: 一是根据行政诉讼法关于涉外行政诉讼法律适用的规定,国际条约优先于国内法律的适用(保留条款除外) , 但根据我国加入 WTO 时的约定,国内法律优先于 WTO 规则的适用,只有在没有国内立法时,才适用 WTO 规 则。 注意:涉外行政诉讼是指外国人、无国籍人、外国组织在中华人民共和国进行行政诉讼。 二是必须是有权解释的机关对作为上述行政法法律渊源的解释,才可作为行政法的渊源,其他的无权解释机 关的解释不得作为行政法的渊源。 行政法的基本原则(表补 3) 分类 基本原则 具体要求 合法行政 法律优先(行政活动不得违背现有法律) ;法律保留(行政活动应当依照法律的授权进行) 程序正当 行政公开(保障知情权) ;公众参与(表达意见陈述申辩) ;公务回避(实体回避与程序回避) 合法 性的 要求 权责统一 行政效能(赋予执法手段、保证政令有效) ;行政责任(行政违法或不当应承担法律责任) 合理行政 符合正常理智;公平公正对待;考虑相关因素、不考虑无关因素;符合比例原则 高效便民 行政效率(积极履行职责、及时履行职责) ;便利当事人(减轻当事人程序负担) 合理 性的 要求 诚实信用 行政信息真实(行政机关对信息真实性负责) ;保护信赖利益(行政行为不得随意变更) 注意:一个行政行为,如果不合法,则推定必然不合理(防止行政机关借合理之名滥用权力,进行违法行为) 专题一:行政主体 主要内容:行政主体资格;行政主体类型;行政授权与行政委托。 核心考点:行政主体资格。 行政主体资格(重点掌握其判断标准) (表1) 标准 具体含义 权 自己享有并行使行政职权;否则可能是民事主体 名 以自己名义实施行政活动;从其签名盖章上体现 责 必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任 注意:三个标准中, “责”才是金标准,有权、有名,但不能独立承担责任,仍然不是行政主体 行政主体类型(表2) 中央行政主体 第一级 国务院 第二级 组成部门 直属(特设)机构 直属事业单位 议事协调机构 办公机构 办事机构 (只有组成部门的设立、增加、减少、合并须经全国人大或其常委会批准,其他国务院可自主决定) 第三级 国务院组成部门管理的机构 上述国务院下属单位的内设机构(专利复审、商标评审) 地方行政主体 第一级 地方各级政府 中央主体派驻地方的机构 第二级 派出机关 工作部门 直属(特设)机构 直属事业单位 议事协调机构 办公机构 办事机构 (只有县级以上人民政府设立下属部门与机构,乡镇人民政府没有下设部门与机构) 航博公考教育-公务员考试培训知名品牌 让考生过关,是我们的使命 【】航博公考教育 公务员考试培训知名品牌 第 3 页 第三级 上述第二级主体的内设机构 上述第二级主体的派出机构(派出所、工商所、税务所) 非政府行政主体 被授权的企业组织 被授权的事业单位 被授权的社会团体 被授权的群众自治组织 (如某些公用事业企业) (如高等院校) (如某些行业协会) (如村委会、居委会) 说明:表示有行政主体资格;表示经授权可能有行政主体资格;未标注者表示无行政主体资格。 各类机关、机构、组织的行政主体资格(表补 5)与(表2)互补 中央机关与机构 地方机关与机构 非政府组织与个人 是 主 体 国务院 国务院组成部门 国务院直属单位和特设机构 国务院组成部门管理的机构 经授权的内设机构 经授权的议事协调机构(学位) 各级人民政府 县以上政府工作部门、直属机构、特设机构 三种派出机关(行署、区公所、街办) 中央机关或机构依法设立的分支机构 经授权的派出机构、内设机构 特定条件下的综合执法机构 被授权的企业组织 被授权的事业单位 被授权的社会团体 被授权的村居委会 非 主 体 国务院办公机构、办事机构 未经授权的内设机构 未经授权的议事协调机构 地方政府办公机构、办事机构 未经授权的内设机构、派出机构 未经授权的议事协调机构 受委托的组织和个人 中央与地方行政机关、行政机构(表补 6)与(表2)互补 部门的设、增、减、并 派出机关的设立 国务院 组成部门须经全国人大或其常委会决定,其它可自主决定 大区制度已废除 省级政府 报上一级政府批准,本级人大常委会备案 设地区行署须经国务院批准 市级政府 报上一级政府批准,本级人大常委会备案 无派出机关 县级政府 报上一级政府批准,本级人大常委会备案 县级政府设区公所须经省批准,市辖区或县级市设街办须经上一级政府批准 真题1(0474多选)关于国家行政机构,下列哪些说法是不正确的? A国家粮食局是国务院直属机构 B国务 院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构 C财政部的司级内设机构的增设由财政部审核,国务院机构编制管理机关批准 D国务院学位委员会是国务院组成部门 答案:ACD 行政授权与行政委托(表3) 行政授权 行政委托 对象 机构、组织 机关、机构、组织、个人 依据 法律、法规或规章的授予 没有明确依据,不违背特别规定即可 后果 获得行政主体资格 没有行政主体资格(以委托机关名义) 方式 直接授权;间接授权(没有指明授权对象) 实际委托;推定委托 注意:既没有授权,也没有委托的,而进行处罚的,是民事诉讼问题。 注意:行政机关委托行政处罚的组织只能是事业组织,行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚。 注意: 行政许可的实施只能委托其他行政机关,不能委托其他个人、组织、机构 一、一般行政机关即使越权也仍然由自己承担责任,如县政府拘留他人,而一般行政机关的内设机构一般不能 以自己名义作出决定,如果擅自以自己名义作出决定,则由所在机关承担责任,但消防法规定,公安部里 面的消防局,公安局里面的消防处、消防科,有权以自己名义作出决定,也有权以自己名义承担责任 二、国务院直接批准成立的综合执法机关、国务院授权的省级人民政府批准成立的综合执法机关,它们有行政 主体资格,其他综合执法机关都不得以自己名义作出决定,如果擅自以自己名义作出决定,则由成立综合执法 机构的机关承担责任 三、地方行政机关的派出机关和派出机构的区别: 地方政府的派出机关有三类:(1)行政公署。由省政府派出,其范围是地区。行政公署现在越来越少了,因 为大部分进行“地改市” 。(2)区公所。由县政府派出,现在也越来越少了。(3)街道办事处。由不设区的市、市辖 区政府派出。之所以叫派出机关,是因为它们不是一级政府组织,比如行政公署受省政府的委托,管理若干个 县或县级市。行政公署最高的官员叫专员,由省政府任命的。在行政公署这一级,没有人大,没有人大常委会。 再看区公所,是受县政府的委派,管理若干个乡镇。街道办事处也不是一级独立的政权组织。 政府工作部门的派出机构主要有:(1)公安派出所,由公安局派出; (2)税务所,由税务局派出;(3)工商所, 由工商局派出,等等。 “派出机关” 和“ 派出机构 ”的名称不同,并不说明它们在法律地位上的差异,而是便于区分派出它们的主体, 派出机关是政府派出的,派出机构是部门派出的。实际上,他们的法律地位是相同的。 派出机关和派出机构的法律地位包括三种: (1)被法律、法规、规章授权。在授权范围之内有行政主体资格。 (2)被行政机关委托。不是行政主体,没有资格以自己的名义行使权力。 (3)越权的情况:最高人民法院的司法解释将派出机关和派出机构越权的情形分为幅度上越权和种类上越权, 并分别确定责任主体,种类越权由设立派出机关、派出机构的机关承担责任。在授权的幅度上越权,从理论上 讲,它是没有资格的。但是在幅度上有没有越权,只有经过审理之后才能知道,所以由越权者自己承担责任。 四、多个机关联合执法的,看谁对外署名谁就是被告(类似上级批准的情况) 五、 公务员法 1、公务员,是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员(年满 18 周岁,符 合职位的文化程度,没有明确规定公务员必须具备什么学历) 2、 在我国,区分公务员和公民身份有几个标准: (1)时间因素。一般说来,上班是公务员,下班是公民个人。这是一个参考性因素,并不是说上班必然是公务员, 下班必然就不是公务员。 (2)职责因素。在履行法定职责时,是公务员。不履行法定职责,是公民。 (3)岗位因素。在工作岗位上,是公务员。不在岗位上,是公民。 (4)命令因素。在执行命令时,是公务员。不是执行命令,是公民。 四个因素中,最主要的是后三个。要先确定身份,再确定行为是职务行为还是个人行为。 3、新公务员法规定的国家公务员的基本权利义务 国家公务员享有以下权利: (一)获得履行职责应当具有的工作条件; (二)非因法定事由、非经法定程序,不被免职、降职、辞退或者处分; (三)获得工资报酬,享受福利、保险待遇; (四)参加培训; (五)对机关工作和领导人员提出批评和建议; (六)提出申诉和控告; (七)申请辞职; (八)法律规定的其他权利。 国家公务员负担以下义务: (一)模范遵守宪法和法律; (二)按照规定的权限和程序认真履行职责,努力提高工作效率; 航博公考教育-公务员考试培训知名品牌 让考生过关,是我们的使命 【】航博公考教育 公务员考试培训知名品牌 第 5 页 (三)全心全意为人民服务,接受人民监督; (四)维护国家的安全、荣誉和利益; (五)忠于职守,勤勉尽责,服从和执行上级依法作出的决定和命令; (六)保守国家秘密和工作秘密; (七)遵守纪律,恪守职业道德,模范遵守社会公德; (八)清正廉洁,公道正派; (九)法律规定的其他义务。 4、公务员的辞退、辞职: 领导成员因工作严重失误、失职造成重大损失或者恶劣社会影响的,或者对重大事故负有领导责任的,应 当引咎辞去领导职务。 领导成员应当引咎辞职或者因其他原因不再适合担任现任领导职务,本人不提出辞职的,应当责令其辞去 领导职务。 本法所称领导成员,是指机关的领导人员,不包括机关内设机构担任领导职务的人员。 公务员有下列情形之一的,不得辞去公职: (一)未满国家规定的最低服务年限的; (二)在涉及国家秘密等特殊职位任职或者离开上述职位不满国家规定的脱密期限的; (三)重要公务尚未处理完毕,且须由本人继续处理的; (四)正在接受审计、纪律审查,或者涉嫌犯罪,司法程序尚未终结的; (五)法律、行政法规规定的其他不得辞去公职的情形。 公务员有下列情形之一的,予以辞退: (一)在年度考核中,连续两年被确定为不称职的; (二)不胜任现职工作,又不接受其他安排的; (三)因所在机关调整、撤销、合并或者缩减编制员额需要调整工作,本人拒绝合理安排的; (四)不履行公务员义务,不遵守公务员纪律,经教育仍无转变,不适合继续在机关工作,又不宜给予开除处 分的; (五)旷工或者因公外出、请假期满无正当理由逾期不归连续超过十五天,或者一年内累计超过三十天的。 对有下列情形之一的公务员,不得辞退: (一)因公致残,被确认丧失或者部分丧失工作能力的; (二)患病或者负伤,在规定的医疗期内的; (三)女性公务员在孕期、产假、哺乳期内的; (四)法律、行政法规规定的其他不得辞退的情形。 5、申诉、仲裁的程序: 注意:对于公务员的处罚,如果仅涉及公务员的权利义务的,则不能起诉,只能申诉,如果涉及公民的权利义 务的,则可以起诉 第九十条 公务员对涉及本人的下列人事处理不服的,可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申 请复核;对复核结果不服的,可以自接到复核决定之日起十五日内,按照规定向同级公务员主管部门或者作出 该人事处理的机关的上一级机关提出申诉;也可以不经复核,自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉: (一) 处分; (二) 辞退或者取消录用; (三) 降职; (四) 定期考核定为不称职; (五) 免职; (六) 申请辞职、提前退休未予批准; (七) 未按规定确定或者扣减工资、福利、保险待遇; (八) 法律、法规规定可以申诉的其他情形。 对省级以下机关作出的申诉处理决定不服的,可以向作出处理决定的上一级机关提出再申诉。 行政机关公务员对处分不服向行政监察机关申诉的,按照中华人民共和国行政监察法的规定办理。 100 条第 3 款:聘任制公务员与所在机关之间因履行聘任合同发生争议的,可以自争议发生之日起六十日 内向人事争议仲裁委员会申请仲裁。当事人对仲裁裁决不服的,可以自接到仲裁裁决书之日起十五日内向人民 法院提起诉讼。仲裁裁决生效后,一方当事人不履行的,另一方当事人可以申请人民法院执行。 (补)行政行为: 一、行政行为是指行政主体行使行政职权所作出的能够产生行政法律效果的行为(纯粹的工作汇报、通知等 行为,由于不会对相对人的权利义务产生影响,因此不属于行政行为) 二、行政行为的特征 1行政行为是执行法律的行为。 2行政行为具有一定的裁量性。 3行政主体在实施行政行为时,具有单方意志性。 4行政行为是以国家强制力为保障实施的,带有强制性。 三、行政行为的内容 1赋予权益和剥夺权益。 2科处义务或免除义务。 3确认法律事实与法律地位。 四、抽象行政行为和具体行政行为的区分: 根据行政行为实施的对象及适用力的不同,可以将行政行为分为抽象行政行为和具体行政行为。抽象行政行 为是行政机关的“立法” 行为,具体行政行为是指行政主体针对特定的对象,就特定的事项作出的处理决定。 两者存在以下五个方面的区别: 1调整的对象不同。抽象行政行为一般调整不特定的多数人和事,具体行政行为仅仅针对特定的人和事。这 一点是最主要的区别。 2能否反复适用不同。抽象行政行为具有一般效力,具体行政行为只具有个别效力。抽象行政行为一般以规 范性文件的形式表现出来,在有同样条件的情况下,可以反复适用,而具体行政行为仅仅对于本次事项的处理 有效,对于其他事项则不适用。 3影响相对人权利义务的方式不同。抽象行政行为本身一般并不会直接导致相对人权利义务的变化,是一种 间接的影响,往往通过一个具体行政行为对当事人发生作用。而具体行政行为对于相对人的权利义务直接作出 决定,直接影响相对人的权利义务。这是最主要的认定标准。 4行为程序不同。抽象行政行为程序接近于立法程序,一般要求有征求意见程序以及公布程序;具体行行为 则强调调查程序以及听证程序,程序要求上有所不同。 5救济途径不同。抽象行政行为一般不受行政诉讼的司法审查,而具体行行为一般都可以提起行政诉讼;另 外,部分抽象行政行为可以被申请行政复议,而具体行政行为一般都可以进入行政复议程序,予以审查。 专题二:抽象行政行为 主要内容:抽象行为的种类;抽象行为的制定;抽象行为的效力与监督。 核心考点:抽象行为的效力与监督。 抽象行政行为的种类(表4) 种类 权限范围 行政法规 既可对上位法做出执行性、补充性规定,也可自主创设权利义务 行政法规的名称有三个:条例、规定、办法。关于宏观问题的规定,叫条例;关于某个方面的,叫规定;关于一 个具体问题的,叫办法。我们了解这三个名称非常重要。换句话讲,如果国务院制定的文件不叫条例、规定、办 法,就说明不是行政法规,是行政法规以外的文件。后面要讲到,在某些情况下只有行政法规能规定的事情,其 他的规范性文件就不能做。 行政规章 原则上只能对上位法做出执行性、补充性规定,不得自主创设权利义务 航博公考教育-公务员考试培训知名品牌 让考生过关,是我们的使命 【】航博公考教育 公务员考试培训知名品牌 第 7 页 其他行政规范性文件 原则上只能严格遵循上位法,仅限于做出执行性规定 抽象行政行为的制定(重点掌握行政法规的制定) (表5) 主体 国务院 权限 执行法律规定的事项; 执行宪法规定的国务院职权事项; 执行全国人大及其常委会授权的事项(见表6) 立项 由国务院有关部门报请立项;由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批 起草 由有关部门起草或由国务院法制机构起草、组织起草;由起草部门主要负责人签字送审(几个部门共同起草的,共同签名) 审查 国务院法制机构负责审查; 直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可以听证,有关行政许可的必须听证; 由法制机构主要负责人建议提请审议,但调整范围单一、各方面意见一致或法律配套法规可以传批 决定 国务院常务会议审议,法制机构或起草部门做说明;或直接由国务院审批总理签署国务院令公布施行 公布 标准文本为国务院公报文本; 公布后 30 日后施行,但涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行 的,可以自公布之日起施行; 公布后 30 日内由办公厅报请备案 解释 属条文本身问题的,国务院各部门和省级政府可要求解释,由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同 意后,由国务院或其授权的有关部门公布; 属具体应用问题的,国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释,由国务院法制机构解释答复;涉 及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复; 授权立法中的特殊问题(表6) 授权立法的范围 犯罪与刑罚、剥夺公民政治权利、限制人身自由的强制措施与处罚、司法制度属法律绝对保 留 授权立法的义务 严格按照授权目的和范围行使该权力;权力不得转授;立法须报授权规定机关备案 授权立法的效力 具有准法律的地位,授权制定的行政法规与法律相冲突的,应当由全国人大常委会裁决 授权立法的终止 条件成熟时国务院应报请全国人大及其常委会立法,立法后原授权立法及授权终止 授权立法的识别 授权制定的行政法规一般称“某某暂行条例” ,而普通行政法规一般称“某某条例” 其它抽象行政行为的制定问题(表7) 制定机关 报请立项 决定 公布 备案 部门 规章 国务院组成部门、直属机 构、部分直属事业单位 部门工作机构 部务会议或委员 会会议决定 标准文本为本部 门或国务院公报 地方性 规章 省级政府和较大市政府 (省会市、经济特区所在 市、国务院批准的较大的 市) 政府工作部门 或其下级政府 政府常务会议或 全体会议决定 标准文本为地方 政府公报 公布后 30 日 内由法制机构 报请备案 说明:对于其他行政规范性文件的制定问题,尚无法律集中调整,原则上参照规章的制定进行。 行政法规制定的流程(表8) 建议送审 主体 权限 立项 起草 审查 决定 公布 实施 备案 解释 传批 (即授权立法) 主体 立项 决定 公布 备案 (注意就以上五项将行政规章的制定与行政法规的制定进行对比) 抽象行政行为的效力与监督(表9) 文本与效力 批准与备案 改变与撤销 冲突与适用 法律 低于宪法 行政 法规 低于宪法、法 律 地方性 法规 低于宪法、法 律、行政法规、 上级地方法规 部门 规章 低于宪法、法 律、行政法规 地方性 规章 低于宪法、法 律、行政法规、 本级以上地方 法规、上级地 方规章 自治条 例单行 条例与 经济特 区法规 类似本级地方 性法规,但可 对上位法做变 通规定并在本 区域内优先适 用 批准问题: 自治区条例报全 国人大常委会批准 较大市法规、自 治州县条例报省级 人大常委会批准 备案问题: 备案找上级 人大不备案 批准当备案 规章有例外(全 国人大常不管规章 备案) 领导关系:若两机关为 领导关系,则上级既可撤 销也可改变下级立法 监督关系:若两机关为 监督关系,则上级只能撤 销不能改变下级立法 授权关系:若两机关为 授权关系,则上级可撤销 下级立法乃至撤销授权 批准关系:经过批准的 立法视为批准者的立法对 待(但审查结果仅为撤销) 特别法优 于一般法 新法优于 旧法 法不溯及 既往,但有 利溯及除外 新一般规 定与旧特别 规定冲突的, 由制定机关 裁决(制定 机关为某级 人大的,则 替换为其常 委会) 授权制定的行政 法规或经济特区法 规与法律冲突无法 决定适用的,由全 国人大常委会裁决 部门规章之间、 部门规章与地方政 府规章之间冲突的, 由国务院裁决 地方性法规与部 门规章冲突,国务 院可提出意见,决 定适用地方性法规, 适用部门规章的则 应提请全国人大常 委会裁决 省政府规章与较 大市法规冲突,省 级人大常委会处理 抽象行政行为的效力与监督(表补 11)与(表9)互补 立法 效力 批准与备案 审查与撤销 冲突与适用 法律 低于宪法 无须备案 行政 法规 低于宪法、法律 报全国人大 常委会备案 授权立法与法律冲突 的,由全国人大常委 会裁决 地方性法 规 低于宪法、法律、 行政法规、上级 地方法规 市级法规须经省级人大 常委会批准 部门 规章 低于宪法、法律、 行政法规 报国务院备案 地方性规 章 低于宪法、法律、 行政法规、本级 以上地方法规、 上级地方规章 省级规章报国务院和本 级人大常委会;市级规 章报国务院、省级与本 级人大常委会、省级政 府备案 全国人大可改变或撤销其常 委会立法,或撤销其批准的条 例 全国人大常委会可撤销下级 人大及其常委会的立法或其批 准的条例 省级人大可改变或撤销其常 委会立法或其批准的法规 各级人大常委会可撤销本级 政府立法 国务院改变或撤销规章 上级政府可改变或撤销下一 级政府立法 授权机关可撤销被授权机关 的立法乃至撤销授权 国务院、中央军委、高法、 特别规定 优先 新规定优 先 有利溯及 既往 新一般规 定与旧特别 规定冲突的, 法律由全国 人大常委会 裁决,其它 由制定机关 裁决 地方性法规与部门 规章冲突,国务院可 决定适用地方性法规, 应适用部门规章的应 提请全国人大常委会 裁决 部门规章之间、部 门规章与地方政府规 章之间冲突的由国务 院裁决 省级规章与市级法 规冲突的由省级人大 常委会处理 航博公考教育-公务员考试培训知名品牌 让考生过关,是我们的使命 【】航博公考教育 公务员考试培训知名品牌 第 9 页 自治条例 单行条例 与经济特 区法规 类似本级地方法 规,但可做变通 规定在本区域内 优先适用 自治区条例由全国人大 常委会批准;州县条例 由省级人大常委会批准; 经济特区法规根据全国 人大授权制定 高检、省级人大常委会认为法 规、条例同宪法法律抵触,可 以向全国人大常委会书面提出 审查要求,其他主体只能提出 审查建议。 经济特区根据授权做 出的变通规定与法律 冲突难以决定适用的, 由全国人大常委会裁 决 真题2(0543单选)下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的? A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决 B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决 C地方政府 规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销 D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授 权和所制定的法规应当一并被撤销 答案:C 向全国人大提出法律案的九个主体(54) 【立法法】第十二条 全国人民代表大会主席团可以向全国人民代表大会提出法律案,由全国人 民代表大会会议审议。 全国人民代表大会常务委员会、国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院、 全国人民代表大会各专门委员会,可以向全国人民代表大会提出法律案,由主席团决定列入会议 议程。 【立法法】第十三条 一个代表团或者三十名以上的代表联名,可以向全国人民代表大会提出法 律案,由主席团决定是否列入会议议程,或者先交有关的专门委员会审议、提出是否列入会议议 程的意见,再决定是否列入会议议程。 专门委员会审议的时候,可以邀请提案人列席会议,发表意见。 向全国人大常务委员会提出法律案的七个主体(34) 【立法法】第二十四条 委员长会议可以向常务委员会提出法律案,由常务委员会会议审议。 国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院、全国人民代表大会各专门委员 会,可以向常务委员会提出法律案,由委员长会议决定列入常务委员会会议议程,或者先交有关 的专门委员会审议、提出报告,再决定列入常务委员会会议议程。如果委员长会议认为法律案有 重大问题需要进一步研究,可以建议提案人修改完善后再向常务委员会提出。 【立法法】第二十五条 常务委员会组成人员十人以上联名,可以向常务委员会提出法律案,由 委员长会议决定是否列入常务委员会会议议程,或者先交有关的专门委员会审议、提出是否列入 会议议程的意见,再决定是否列入常务委员会会议议程。不列入常务委员会会议议程的,应当向 常务委员会会议报告或者向提案人说明。 专门委员会审议的时候,可以邀请提案人列席会议,发表意见。 向全国人大常务委员会提出法律解释要求的六个主体(24) 【立法法】第四十三条 国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民 代表大会各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表 大会常务委员会提出法律解释要求。 向全国人大常务委员会提出法律审查要求的五个主体(14) 【立法法】第九十条 国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和各省、自治 区、直辖市的人民代表大会常务委员会认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法 或者法律相抵触的,可以向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的要求,由常务委员 会工作机构分送有关的专门委员会进行审查、提出意见。 前款规定以外的其他国家机关和社会团体、企业事业组织以及公民认为行政法规、地方性法 规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的,可以向全国人民代表大会常务委员会书面提 出进行审查的建议,由常务委员会工作机构进行研究,必要时,送有关的专门委员会进行审查、 提出意见。 专题三:具体行政行为 主要内容:具体行为的特征;具体行为的成立;具体行为的效力。 核心考点:具体行为的特征。 具体行政行为的特征(是判别具体行政行为的关键) (表10) 突出特征 处分性 特定性 单方性 外部性 具体含义 依行政主体的意志建立、变更 或消灭行政法上的权利义务关 系 是针对特定事项与特定人做 出的行为 基于行政主体单 方意志便可成立 行政主体对外而 非对内实施职权 区别对象 行政事实行为、行政指导行为 狭义立法行为、抽象行政行 为 行政合同行为 内部行政行为 具体行政行为的分类: 1依职权的和依申请的具体行政行为。划分标准是行政机关是否以当事人的申请作为作出具体行政行为的条 件。前者指行政机关不需要公民、法人或其他组织申请,直接依职权采取具体行政行为;后者则需要经过当事 人的申请,行政机关才能作出具体行政行为。 这种分类的标准,是看谁能启动行政行为。如果是依职权的行为,行政机关根据自己的判断就可以直接启动, 如果是一个依申请的行为,必须由当事人申请,行政机关才能启动。谁可以启动,就直接决定了这个行政行为 合法的要件。如果是一个依申请的行为,当事人没有提出申请,行政机关自己启动,那么这个行为就是无效的。 所以,依职权和依申请的分类,目的主要是判断具体行政行为合法性的标准是什么。 2羁束的和裁量的具体行政行为。划分标准是具体行政行为受法律拘束的程度。立法对具体行政行为的范围、 方法、手段等条件作出严格规定,行政机关采取时基本没有选择余地,是羁束的具体行政行为;立法对具体行 政行为的范围、方法、手段等方面给予行政机关根据实际情况裁量余地的,是裁量的具体行政行为。 这个区分的意义是,对于羁束行为,行政机关必须按照法律规定去做,违反了法律规定,直接的法律后果是 违法。对于裁量行为,行政机关有一定的裁判空间,违反了这个裁判空间的规定,直接的法律后果是不合理、 不适当。超出这个裁判空间以外,才构成违法不违法的问题。 3授益的和负担的具体行政行为。划分标准是具体行政行为与当事人之间的权益关系。为当事人授予权利、 利益或者免除负担义务的,是授益的具体行政行为;为当事人设定义务或者剥夺其权益的,是负担的具体行政 行为。 4要式的与不要式的具体行政行为。划分标准是具体行政行为是否需要具备法定的形式。需要具备书面文字 等其他特定意义符号为生效必要条件的,是要式的具体行政行为;不需要具备书面文字或者其他特定意义符号 就可以生效的,是不要式的具体行政行为。 航博公考教育-公务员考试培训知名品牌 让考生过关,是我们的使命 【】航博公考教育 公务员考试培训知名品牌 第 11 页 比如说,行政机关在作出行政处罚决定之前,必须听取当事人的陈述和申辩。但是法律没有规定行政机关听 取当事人陈述和申辩的具体方式,可以打电话,可以当面问。 如果是吊销许可证和执照、责令停产停业、较大数额的罚款,必须以听证的方式来听取当事人陈述和申辩。 行政机关作出行政处罚决定,必须采取书面形式,如果没有书面处罚决定,行政处罚决定就无效。如果行政机 关当场收取罚款,没有出具省级财政部门统一制发的收据,而是打白条,就是无效的。因为,这些都是要式行 政行为。 具体行政行为的成立与效力 具体行政行为的成立条件(表11) 主体上 内容上 程序上 实施者是行政主体,且具体实施人员意志健全 向当事人表达出效果意思 依照法定时间和方式送达当事人 注意:行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前,不向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据,或 者拒绝听取当事人的陈述、申辩,行政处罚决定不能成立;当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。 行政行为成立之后的生效方式:送达之日起生效;附条件或附期限生效;作出就立即生效 具体行政行为的效力内容(表12) 效力 含义 产生条件 后果 拘束力 形式上推定的效力 一经生效 即产生 是指具体行政行为一经生效,行政机关和对方当事人都必须遵守,其他国家 机关和社会成员必须予以尊重的效力。拘束力就是指行政机关作出决定以后, 就不能轻易更改。这个力,叫确定力,内容具有确定性。行政机关如果改变 已经确定的内容而给当事人造成损失的,要予以补偿。这就是信赖保护原则。 确定力 实质上确定的效力 争议期过 后产生 是指具体行政行为不再争议、不得更改的效力,具体行政行为因此取得不可撤销性。已经确定的内容才能去拘束当事人,并且强制执行。 执行力 现实中实现的效力 履行期过 后产生 是指国家强制力迫使当事人履行义务或者以其他方式实现具体行政行为权利 义务安排的效力。行政行为的执行力是与其确定力和拘束力联系在一起的, 是最终保障性效力。行政行为的这三种效力是行政法上诸多规则产生的基础, 比如在行政法上,对于生效的行政行为一般采取不停止执行的原则,即使相 对人有异议,或在申请行政复议或提起行政诉讼期间,也不能停止行政行为 的执行。只有在例外的情形下,才可以暂停行政行为的执行。 注意:行政机关的具体行为都是有确定力、拘束力,但不一定都有执行力。 执行力产生的条件有两个,一个是负有作为的义务,一个是并且不作为。 具体行政行为效力的产生过程(表13) 具体行政行为作出 产生拘束力 产生确定力 产生执行力 一般情况下 经过争议期 经过履行期 具体行政行为的停止执行: 行政复议中复议机关可以依职权停止执行,行政诉讼中法院不
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