关于《劳动合同法》实施与

关于劳动合同法实施与 提升工会依法维权效能的思考 劳动合同法的颁布实施对我国劳动法制建设具有里程碑意义。 劳动合同法突出了保护劳动者合法权益的立法宗旨，进一步完善了 劳动合同制度，对于规范用人单位的用工行为，保持劳动关系的和谐 稳定，将发挥 重要的作用。 劳动合同法涉及到劳动者、用人单位、政 府相关部门、工会组织各方的权利义务和职责，受到社会各界的密切 关注。它的制定过程引发了空前的争论和博弈，颁布后实施前的一些 迹象表明，它的实施也不是风平浪静一帆风顺。法律意识和社会责任 感强的用人单位会自觉履行劳动合同法，而对于一些缺乏社会责任感 喜欢钻法律空子的用人单位，仍然会寻找对策挑战法律，拖延或变相 抵制劳动合同法的实施。 劳动合同法能否顺利有效实施，是对法律权威和全社会的考验， 是对工会组织维权能力的考验。劳动合同法对强化工会的维权功能提 供了进一步的法律支撑，同时也对工会特别是用人单位工会的维权职 责赋予了新的内容。劳动合同法的实施要求工会必须积极行动有所作 为，切实提升依法维权效能，推动劳动合同法有效实施，在劳动合同 法实施中不断强化工会的维权功能。 一、有效推动用人单位依照民主程序对规章制度进行清理、修改 和制定 建立和完善包括劳动规章在内的规章制度，是确保正常生产工 2 作秩序的要求，也是保障劳动者享有劳动权利，履行劳动义务的需要， 关系到劳动者的切身利益和各项合法权利。用人单位虽然是规章制度 的制定主体，但是规章制度的内容和制定过程不能完全由用人单位主 导和决定，不能只体现用人单位的意志，必须有劳动者的民主参与和 共决，使其成为包括劳动者在内的用人单位的共同意志。经过民主程 序制定的规章制度，能够确保内容不违反劳动立法，不损害劳动者合 法权益，避免规章制度成为单纯约束和惩罚劳动者的工具和手段。 劳动合同法规定，用人单位在制定、修改或决定直接涉及劳动者 切身利益的规章制度或重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职 工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规 章制度和重大事项决定实施过程中，工会认为不适当的，有权向用人 单位提出，通过协商予以修改完善。这是第一次以法律的形式明确规 定用人单位的规章制度必须经民主程序制定，第一次明确规定工会和 劳动者对规章制度的参与权和共决权。这是劳动合同法的一大亮点， 是劳动立法的重大突破，为工会源头维权提供了法律依据和保障。工 会应当充分运用法律赋予的权利，利用劳动合同法实施的契机，推动 用人单位依照民主程序对规章制度进行清理、修改和制定。 （一）与用人单位协商，启动规章制度的审查清理程序。对违反劳 动立法，不符合劳动立法精神，损害劳动者合法权益，显失公正的规 章制度，依照民主程序予以废止、修改或重新制定。劳动用工制度改 革以来，一些用人单位滥用经营管理自主权，不经民主程序随意制定 的规章制度存在诸多问题。例如：强迫劳动者无条件加班；剥夺劳动者 3 的休息权和享受工伤保险待遇的权利；剥夺女职工孕期和哺乳期正常 工作的权利；对劳动者入厕时间和次数做出苛刻的限制；违法规定劳 动者订立无固定期限劳动合同的适用条件；随意规定解除终止劳动合 同的条件；对劳动者滥施惩罚手段，员工手册中涉及罚款内容多达几 十个条款。对这些违法的损害劳动者合法权益的，不利于劳动关系和 谐的“问题”规章制度，工会应当依法与用人单位协商，予以废止。 （二）处理好程序与内容的辩证关系，既要坚持程序民主，更要确 保内容公正。程序公正是实体公正的保证，规章制度应当经职代会或 者全体职工讨论，应当进行充分的民主协商。但是，民主程序和协商 的最终目的是确保规章制度的内容合法公正不侵权。程序是手段，公 正是目标。因此，工会必须始终把工作重点放在对规章制度实质内容 的研究和审查上，避免只作简单的形式上的程序安排。单纯的形式上 的民主程序，不能保证规章制度的合法公正。 （三）工会必须在规章制度的民主讨论和平等协商中发挥主导作 用，坚决防止和杜绝职代会走过场，平等协商流于形式。有评论认为， 劳动制度改革与劳资关系历史演变的 20年，总体趋势可以说是劳动 者地位不断跌落的过程，劳动者的劳动权益和民主权利难以得到尊重 和保障。很重要的原因在于，劳动关系中资方处于强势，劳方处于弱 势。在这一背景下民主管理工作在一些地方和企业严重削弱，工会作 用难以发挥， 职代会不能召开或者只是走过场，有的 时候甚至完全成 为贯彻企业行政领导意图的工具。有的企业在经营管理者的操控下， 职代会竟然通过了明显违反劳动法的职代会决议；个别企业领导迫使 4 职代会通过严重损害职工权益的企业改制方案。 产生上述现象的原因难以在短时间内消除，工会工作，职代会和 平等协商制度在一些用人单位仍将面临较为严峻的形势。工会对此应 有足够的准备和对策，取得党组织和上级工会的支持，依靠职工群众 的力量，对 不合法不公正的规章制度坚持原则不妥协，直至协商一致， 确保职代会决议真正反映民意，使制定规章制度的民主程序落到实处， 不走过场，有效提高源头维护的力度。 二、努力提升集体合同的签约质量，使集体合同充分发挥维权功 效 劳动合同法对集体合同作了专节规定，明确了集体合同的性质 及订立程序， 强调了集体合同的法律效力以及与劳动合同的关系，对 集体合同关于劳动报酬和劳动条件等标准的约定提出了明确的要求， 首次以法律形式对专项集体合同，行业性和区域性集体合同作出规定。 尽管法律仍然没有将平等协商订立集体合同作为工会和劳动者的权 利，用人单 位的义务给予明确的强制性规定，但是 劳动合同法关于平 等协商集体合同的内容，是目前法律层面最详尽最权威的规定，在立 法上取得了一定的进展和突破，对强化集体合同的维权功能，提升工 会的维权效能具有重要意义。 集体合同制度的推行已经取得了较大的进展，在继续提高集体 合同签约率的同时，有效提升集体合同的签约质量，确保集体合同的 实际履行，是形式的迫切要求。目前一些企业的集体合同存在质量不 高的问题，比 较共性的表现是：集体合同条款照抄劳动立法内容，缺 5 乏劳动条件和劳动标准的具体约定；条款内容没有针对性，除了企业 名称不同，看不出签约企业的行业性质和自身特点，内容几乎完全相 同；集体合同年年签，年年都是老面孔，企业在发展，形式在变化，合 同内容照旧没有新意；对职工权益只有原则规定，没有保障措施，不 具有可操作性；有的集体合同甚至没有合同期限和签约日期，不具备 合同最基本的形式要件；集体合同中对于劳动报酬的规定，最常见的 表述是确保不低于政府公布的最低工资标准支付工资。这实际上是把 最低工资标准当作标准工资；对于劳动关系其他方面的内容，往往表 述为按照劳动法的规定执行，等等。上述问题弱化了集体合同的功能， 是做了无用功，体现不了工会的维权效能。多年来我们没有看到因履 行集体合同而发生的典型劳动争议案件，印证了相当一部分集体合同 的签订履行流于形式，没有真正发挥作用，对此应当引起高度重视。 集体合同是约定用人单位内部劳动报酬和劳动条件，协调劳动 关系的重要形式，是工会发挥维护职能的主要手段。市场经济条件下 对劳动关系的多重调整机制中，集体合同制度处于至关重要的位置。 劳动立法一般只从宏观上规定最低劳动标准，微 观的劳动合同更多体 现用人单位的强者意志。集体合同作为中观的调整机制，可以依靠工 会组织和劳动者团体的力量，实现劳动关系双方的力量对比接近平衡， 通过平等协商使双方的利益达到相对均衡。集体合同对劳动报酬和劳 动条件的约定应当高于法律规定的标准，劳动合同中对劳动报酬和劳 动条件的约定不得低于集体合同规定的标准。集体合同的这一特点， 集体合同与劳动立法、劳动合同之间的关系，使其在劳动立法实施， 6 调整劳动关系，保护劳动者权益方面，起着不可替代的作用。 推行集体合同制度，运用集体合同手段，既要扩大覆盖企业的范 围，更要确保内在质量。订立的集体合同应当符合其法律性质和特征； 内容应涵盖劳动关系和劳动者权益的各个方面；条款必须明确具体， 便于操作和监督；明确规定用人单位不履行集体合同的违约责任；合 同的形式要件应当完整。还应建立完善集体合同履行的协商机制，随 时协调解决合同履行中的各种问题。劳动合同法为集体合同注入了新 的内容，提出了新的要求。工会应抓住劳动合同法实施的机遇，提高 运用集体合同手段的能力，提升集体合同签订和履行的质量与水平， 使其充分发挥作用，成为工会履行维权职能的有效手段。 三、切实承担起帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和履行劳 动合同的职责 工会法对工会的这一职责已有规定，劳动合同法进一步强化了 这一职责。 劳动合同内容涉及劳动权益的各个方面，与劳动者的切身 利益有着最密切的联系。帮助、指 导劳动者订立和履行劳动合同是工 会的法定义务，是工会维权工作的重要具体内容，应当成为工会的一 项例行的基础性的工作。特别是劳动保障部门计划取消劳动合同鉴证 情况下，工会履行好这一职责对推动劳动合同法实施，突出体现工会 的维权效能更具有重要意义。 履行好这一职责，工会必须首先认真学习研究正确理解劳动合 同法。劳动 合同法受到社会各界特别是劳动者和用人单位的高度重视 和密切关注，但是由于立场、角度、利益关系，法律修养，文化程度， 7 理解能力等因素的影响，人们对劳动合同法有着不同的认识和理解， 有着不同的反映。有的用人单位对劳动合同法严重误解和抵触，企图 以各种方式规避法律；有的劳动者对这样一部保护自身合法权益的法 律还不甚了解，不会运用，或者存有片面的理解。工会应以客观公正 的立场，深刻领会立法精神，准确理解，精确解读，全面掌握，正确宣 传劳动合同法。使工会所在的用人单位和劳动者取得共识，对劳动合 同法都有正确的认识和理解。 履行好这一职责，工会必须参与用人单位劳动合同法实施方案 和制度的制定，确保方案和制度合理合法；对用人单位执行劳动合同 法，履行劳动 合同进行有效监督；帮助劳动者学会运用劳动合同法保 护自身合法权益；启发劳动者自觉履行劳动合同中约定的义务；对劳 动合同的订立从形式到内容给予具体的指导；对劳动者在订立和履行 劳动合同中遇到的问题和困惑给予正确的解答；对用人单位履行劳动 合同中的侵权行为，给予劳动者道义上的支持，提供法律帮助和咨询 指导；对于用人单位公然违反和规避劳动合同法， 损害劳动者群体利 益的手段和计谋，工会必须坚定立场，旗帜鲜明的表示反对，依靠党 组织和上级工会进行坚决的制止和纠正。 履行好这一职责，是非常具体，实务性极强的工作，包含着丰富 的内容。工会应当把抽象的法律义务，变成实实在在的有效措施和行 动，使劳动 者能够真正在平等协商的基础上与用人单位订立劳动合同， 合法权益不受侵犯。 四、对用人单位违法解除、终止劳动合同进行必要干预 8 劳动合同法规定了用人单位单方解除劳动合同的权利，细化了 劳动合同终止的种类，特别是扩大了用人单位经济性裁员的适用条件 和范围。但是用人单位不得滥用权利，不得违法解除、 终止劳动者的 劳动合同。 劳动权等同于生存权，随意解除、 终止劳动合同就是剥夺 了劳动权，就会影响到劳动者的生存状态，甚至影响到社会安定。劳 动关系和谐稳定才能保证社会的稳定和谐。因此， 劳动合同法对用人 单位解除、 终止劳动合同规定了限制条件和法律责任，规定了工会对 用人单位解除、终止劳动合同的知情权、参与权和干预权。根本目的 在于保持劳动关系的稳定，使劳动者旦获得工作，就可以有一个稳定 的可预期的生活条件和安全的生存状态。 工会应当有效行使法律赋予的知情权、参与权和干预权，切实承 担起对用人单位解除、终止劳动合同进行监督的责任，对用人单位违 法、随意解除、终止劳动合同进行必要的干预。工会能否勇于、善于、 有效行使这种干预权，是工会面临的考验。考验工会是否履行基本职 责，考验工会的维权勇气和维权智慧，考验工会维权工作的实效和水 平。工会应 当经受住考验，在劳动合同法实施中全面开展维权工作， 切实提升维权效能，为劳动关系和谐稳定，为构建社会主义和谐社会， 为劳动合同法的顺利实施，提供强有力的支持。 五、加强事业单位工会工作 长期以来事业单位中的工会工作内容与企业工会有很大不同。劳 动制度改革以来，企业工会面临的主要工作是如何维护职工的劳动权 益，以及与之相关的各项合法权益，努力维系劳动关系的和谐稳定。 9 此类情况在事业单位工会工作中并不突出。 上世纪九十年代末，事业单位开始试行人事制度改革。到了 2004 年，以实行聘用合同制、竟聘上岗、 变身份管理 为岗位管理的事业单 位人事制度改革，在全国普遍展开。事业单位也不再是终身制、铁饭 碗，用工制度和职工权益保障面临着与企业类似的情况。 事业单位中订立的聘用合同与企业中的劳动合同只是名称不同， 没有本质上的区别，但是几年来却没有明确列入劳动立法调整范围。 聘用合同的订立和履行，争议的处理都缺乏必要的规范。人事争议案 件出现逐年上升趋势。但维权工作没有引起足够重视，没有成为事业 单位工会工作的主要议题。这种情况亟待改变。 劳动合同法的颁布实施为聘用合同的法律调整提供了依据。劳动 合同法第九十六条规定：“ 事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履 行、变更、解除或者 终 止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规 定的，依照其规定；未作规定的依照本法有关规定执行。 ”这一规定表 明，事业单 位的聘用合同关系属于劳动关系。聘用合同的订立、履行、 变更、解除和终止适用劳动合同法的规定，由此发生的争议属于劳动 争议，依照 劳动争议处理程序进行处理。事业单位中无论订立劳动合 同的工人，还是订立聘用合同的各类工作人员，他们的劳动关系都由 劳动立法调整，他们的劳动权益都受劳动法的保护。 客观情况的变化意味着，企业中劳动关系出现的问题同样会在事 业单位出现，事业单位工会将面临着与企业工会相同的问题和工作任 务。 维护事 业单位职工的劳动权益，维系事业单位中劳动关系的和谐 10 稳定，应当成为事业单位工会工作的主旋律和主要工作内容。客观形 势要求必须加强事业单位的工会工作，进一步健全组织，增加力量， 调整工作思路和内容，积极探索事业单位中工会维权工作的特点和方 式。工欲善其事，必先利其器。事业单位工会组织应当努力学习研究 包括劳动合同法在内的劳动立法，掌握维权的法律武器，落实维权职 责，依法维护职工合法权益，以此推动各项事业健康发展。 六、开展劳动合同订立的普查工作 劳动合同法的实施推动了用人单位劳动合同订立率的提升，使劳 动合同的订立更加规范。但是仍有一些非公有制的用人单位无视劳动 合同法，不与劳动者订立劳动合同，不为劳动者缴纳社会保险。目前 我国非公有制用人单位吸纳的劳动力已占就业人口的 70%以上，非 公有制用人单位劳动用工是否规范，直接关系到全社会劳动关系是否 和谐稳定。在 劳动合同法实施，劳动法制日益健全的形势下，对不订 立劳动合同等劳动违法行为，必须采取零容忍态度。 劳动保障部门已经将提高劳动合同签订率列入工作行动计划，提 出逐步将劳动合同的覆盖范围延伸到各类非公有制企业和所有的就 业群体。将 劳动合同签订率列入各级劳动保障部门考核目标，并且争 取将其纳入地方政府目标管理考核体系。尽管这些都是劳动保障部门 的本职工作份内工作，但是以维护职工合法权益为基本职责的工会组 织不能袖手旁观，坐视等待，应该对劳动保障部门的工作给予积极支 持参与和配合。工会组织的支持参与和配合，既是履行自身职责，也 是体现工会组织一贯坚持的合作立场与精神。携手推动劳动合同法的 11 贯彻实施，共同创建和谐稳定的劳动关系。 工会组织也应制定推动劳动合同法实施的相应的工作计划。一方 面通过自身组织系统检查劳动合同签订情况，确保已建工会的用人单 位百分之百订立劳动合同。另一方面联合劳动保障部门、工商行政部 门，通过工商注册登记，对各类企业进行拉网式、地毯式排查，不漏掉 任何一个用人单位。对还没有建立工会组织的用人单位，将组建工会 与订立劳动合同两项工作同时落实。以检查促建会，以建会确保劳动 合同法实施。 对于坚持不订立劳动合同的用人单位，工会组织可以建议和督促 劳动监察机构依法行政，以行政执法手段解决问题。也可以鼓励支持 劳动者提请劳动仲裁和诉讼，要求用人单位依法订立劳动合同，并承 担相应的法律责任。这些工作可以充分体现工会组织的维权职责，切 实提升工会组织的维权效能。 七、宣传、启发、引 导、化解劳动争议 2008年是劳动立法成果丰硕的一年，有四部重要的劳动法律、法 规正式生效。2008 年 1月 1日，劳动合同法、促进就业法实施，2008 年 5月 1日劳动争议调解仲裁法实施，2008 年 9月 19日劳动合同法 实施条例发布施行。 上述立法的实施，为保障劳动者合法权益，方便劳动者通过法定 程序依法维权，提供了有利的法律支持。劳动争议案件呈现新的态势 和特点：1、 进入仲裁、诉讼程序的案件大幅度上升。虽然没有达到有 人预想的井喷状态，但是数量增多是普遍现象。有的仲裁机构统计， 12 2008年与 2007年同期相比，仲裁案件增长了 10倍。许多仲裁机构和 基层法院已经感到巨大的办案压力。2、争议案件更多地集中在支付 加班费；补发低于最低工资标准的工资；要求 2倍工资的赔偿；要求订 立无固定期限劳动合同并索要双倍工资；请求享受政府规定的各项津 贴，等等。此外，农民工要求工 伤赔偿的争议也在明显增多。 劳动争议案件数量明显增长，劳动者胜诉率进一步提高，充分表 明劳动者依法维权意识日益增强，新的劳动立法更加突出地体现了保 护劳动者的根本宗旨，法律保障有力，仲裁审判机关办案公正。但同 时也表明劳动关系领域仍然存在较多问题，侵犯劳动者合法权益的现 象在短期内难以得到根本遏制，推动劳动立法更好地贯彻实施，加强 维权工作是工会组织长期不懈的任务。 与此同时，从劳动争议案件明显增多中还透露出问题的另一面。 有的劳动者误读劳动合同法，偏面甚至错误理解劳动立法的有关规定， 诉求无理，没有法律依据；有的劳动者为细枝末节针尖大的小事提请 劳动仲裁，直至把官司打到诉讼的二审程序。个别案件把几年甚至十 几年前已经定性的事重新提起，申请仲裁；有的争议案件只涉及标的 额几十元钱。 难怪有仲裁和审判人员叹息，审理这类案件是仲裁、司 法资源的浪费。 上述情况表明，对包括劳动合同法在内的劳动立法要进行深入 持久地宣传， 劳动者应当正确理解劳动立法，正确处理个人利益诉求 与企业利益的关系，正确处理维权与企业发展的关系。慎提诉求，慎 用诉权。工会 组织在这方面应当对劳动者做宣传、启发和正确引导， 13 培育劳动关系柔性协调机制，尽量将矛盾和争议消灭在萌芽状态，化 解在企业内部。