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文档简介

经济法毕业论文开题报告总结一、现行消费者权益保护法的不足 (一)权利保护范围过窄。由于消费者与经营者的地位不均衡,消费者处于弱势的地位,为实现双方的地位平等,交易公平,国家对消费者给予了特别的保护,体现在法律规范上,即国家通过立法形式,站在消费者的立场上,对经营者的活动进行一定的限制与约束,偏重其义务规范,对消费者偏重于其权利规范,并对消费者的权利的实施给予保障。对消费者的特别保护还体现在法律适用上当消费者的权利与其他权利保护发生冲突时,应当优先保护消费者的权利。通过对消费者权利和经营者义务的规范,使消费者在消费活动中享有充分权利,而改变其相对于经营者的弱势地位。权利是保护消费者的基本依据。 现行消费者权益保护法以法律的形式赋予消费者九项权利,使消费者在其权益受到损害时能够凭借法律的力量,维护自身的权益。但是,随着市场经济的发展、营销方式的变化,特别是网络经济的出现,仅仅九项权利已经不足以保护消费者,进而言之,消费者受到损害的权利已经超出了九项权利的范围,其中非常突出的是消费者的隐私权。隐私权虽然受民法保护,但是在消费关系中越来越多地涉及到个人隐私的内容,经营者未经允许,出于营利目的擅自泄露消费者个人隐私的现象屡见不鲜。因此,扩大消费者权益保护法保护消费者权利的范围已是必然之举。 (二)行政执法主体多元,行政保护体制失衡。行政保护是履行保护消费者权益的一项重要的法律制度。特别是在我国,国情决定了通过行政救济途径较司法等方式更为方便且易于广大消费者接受。现行消费者权益保护法体现行政保护的制度主要涉及第28条“各级人民政府工商行政管理部门和其他有关部门应当依照法律、法规规定,在各自的职责范围内,采取措施,保护消费者的合法权益”的规定;第34条关于消费者和经营者发生消费者权益争议的,可以向有关行政部门申诉的规定;第50条对经营者发生侵害消费者权益的行为,法律、法规对处罚机关和处罚方式有规定的,依照规定执行;未规定的,由工商部门进行处罚。这些规定明确了在制定消费者权益保护措施、调解解决消费纠纷和查处侵害消费者权益案件三个主要方面的行政作用,体现了政府领导下,以一个部门为主,多部门各司其职、相互配合的行政保护构架。 但是,实际操作中矛盾很多:一是在制定消费者保护措施方面,由于各部门分工不够明确,在一些方面主次难分,一个部门如果制定保护消费者权益的规章有可能因涉及其他部门的权限而裹足不前,造成消费者权益保护措施严重滞后;二是在受理消费者申诉方面,也由于各部门分工不够明确,造成各部门受理范围不清,而在强调依法行政的趋势下,各部门只好谨慎从事,出现了踢皮球现象;三是,在受理申诉方面,由于受理申诉的职责与处罚侵害消费者权益违法行为的职责往往不属于同一部门,也弱化了打击违法行为、保护消费者权益的力度。另一方面,行政执法措施是行政机关执法到位的保障,法律应当赋予行政执法机关与其工作需要相适应的行政执法手段。但是,目前消费者权益保护法缺乏对执法措施的明确规定。 (三)维权途径虽多,但难以发挥实效。西方有法谚“没有救济的权利不是权利”,维权途径是保护消费者权益的关键问题。现行消费者权益保护法为消费者提供了五种维权途径,但是实践中往往是协商不欢而散、调解难见分晓、申诉久拖不决、仲裁没有依据、起诉筋疲力尽,最后弄得消费者懒得奉陪,自认倒霉,严重地影响到消费者权益的落实。 第一、“与经营者协商和解”。在市场秩序比较混乱、信用缺失问题突出、政府管理滞后的转轨时期,经营者的自律意识尚待逐步提高,通过“与经营者和解”的方式解决消费纠纷,尚难成为一条主要的途径。 第二、“请求消费者协会调解”。由于消费者协会是社团性质的组织,受职能限制,对经营者与消费者的纠纷只能运用调解手段接受服务的自然人。我国制定消费者权益保护法时,采用了不是消费者就是经营者的“二分法”。笔者认为,消费者是以非生产消费需要而购买、使用商品或接受服务的自然人。这就排除了生产消费的目的,把除此之外其他个人目的的消费者全部纳入消费者权益保护法的保护范围,扩大了消费者概念的外延,消除了司法实践中的困惑,更有利于保护消费者的合法权益。 (三)从立法上拓展消费者的权利范围。消费者权益保护法是维护消费者利益,保护消费者合法权益的基本法律,该法在价值取向上也是从这一点出发的,体现出了消费者权益保护法的基本精,其主要包括:安全价值、公平交易价值、福利价值。消费者权利是消费者权益保护的核心问题,随着入世和市场经济的发展,消费者享有的权利将会越来越多。简单地说,就是以下几个方面:一是进一步尊重消费者的安全权,经营者除了保证其提供的商品或服务符合保障人身、财产安全的要求外,还应为消费者提供安全的消费环境和场所,尤其要建立召回制度。二是进一步尊重消费者的知情权,经营者在提供商品或服务时应尽各种信息披露的义务。三是进一步尊重消费者的隐私权,隐私权的保护应当尽快列入法律保护的范畴。四是进一步尊重消费者的选择权,特别是经营者进行网上销售、上门推销,应当征得被访问消费者的同意。五是进一步尊重消费者的尊严权,经营者在提供商品或服务时,不得以任何理由侮辱、诽谤消费者,不得搜查消费者的身体或随身物品,更不得侵犯消费者人身自由。六是进一步赋予消费者的后悔权,消费者在买受商品后的一定时间内,可以不需要说明任何理由,把商品无条件地退回给经营者,并不承担任何费用。我们还应随着市场消费形式和内容的发展,随时扩展消费者的权利,以更好地适应现代社会消费者权益保护的需要。 (四)从立法上拓展侵权行为法理论保护消费者权益。早期有关商品或服务给消费者造成损害的,都是按违约责任来对待。随着消费者权利运动的发展,侵权责任被看作是更有利于消费者权益保护的手段,广为司法界接受和运用。笔者认为,为加大对消费者权益的保护力度,违约责任和侵权责任应并存使用,而把选择权交给消费者来支配。 (五)从立法上改革诉讼程式保护消费者权益。为了更好地保护消费者合法权益,仅仅依靠实体法是不够的,还要在诉讼法上有所进展。应借鉴国外的做法,在法院专门设立小额消费纠纷法庭。我国现行的民事诉讼法中虽有简易程序的规定,但对于争议标的较小,发案又较多的消费者权益纠纷来说仍显繁琐,消费者往往不堪费时、费力的诉讼拖累。应综合民事诉讼法关于简易程序和特别程序的有关规定,采取对消费者更有利,更简便快捷的方式解决消费纠纷,如实行巡回法庭办案,独任审判、一审终审、经营者分担举证责任,短期审结等,减轻消费者的诉讼之累。同时还可以赋予消协于当事人的诉讼主体地位,使其能积极为消费者的利益参与到诉讼中来。 (六)完善消费者组织并给予其更大权限。现行法律对消协的性质及职能作出了规定,但对其如何产生并未作明确规定,应当使消协更具有代表性,更具有社会公众团体的性质,减少国家行政机关的干预。应建立一套消费者权益仲裁机制,专门用于解决消费者权益纠纷。笔者认为可在现有的消费者协会体系的基础上,相应地增设独立的“消费者权益仲裁庭”,仲裁庭可配合目前消协的机构设置设立,开设到区县一级,针对消费者权益纠纷的特点设立一套专门的仲裁规则,尤其是方便小额纠纷的简便仲裁。仲裁庭成员可以从消协、律协、专家学者中聘请仲裁员,但考虑到消费者权益纠纷的多发性和小额性,仲裁员的聘任要求可以适当放低,人数可以适当放大,以保障消费者可以较及时地得到仲裁。仲裁的费用可以通过赔偿机制转嫁给不法经营者。建立消费者援助制度。由于消费者的弱势性,分散消费者面对的是经济实力雄厚的大企业,诉讼费用影响了消费者的诉讼能力。消费者援助制度实施后,保护消费者权益的行政机构可以向法院起诉,要求给予违法者以民事处罚并赔偿受害者的损失,也可以支持消费者起诉,追究侵权者的民事责任,法庭也可以对特殊消费者实行诉讼费用救济制度,体现在司法程序中保护弱者的原则。 总之,消费者权益是关系到社会每一个人的权益,并随着国家尊重和保障人权的宪政以及经济的发展、市场的繁荣会更加完善,对不法经营者侵害消费权益的惩罚将更加法制化、制度化,而消费者的维权意识将不断提高,维权途径将会更多,更高效,这些也将促进消费者权益保护立法的完善。 注释: 李昌麒、许明月著:消费者保护法,法律出版社,1997年7月第一版,第24页。 王利明:“消费者的概念及消费者权益保护法的调整范围”,政治与法律,2009年第2期第10页。 梁慧星:“中国的消费者政策和消费者立法”载法学2000年第5期第7页。 江平著:消费者权益保护法的完善,中国工商行政管理出版社,2001年3月第一版,第21页。 张严方著:消费者保护法研究,法律出版社 2009年3月第1版,第17页。 王江云著,消费者的法律保护问题,法律出版社,1990年版第9页。 关于该观点,详见最高人民法院中国应用法学研究所编人民法案例选,2009年第2辑(总第40辑)第195200页,人民法院出版社,2002 年10月第1版;判解研究2009年第3辑(总第17辑),王利明主编,人民法院出版社2009年7月第一版,第128148页。 齐树洁著:民事程序法,厦门大学出版社,2009年1月第一版,第196页。 王保树著,经济法原理,社会科学文献出版社,1999年7月第一版第263页。 李昌麟主编:经济法学,中国政法大学出版社 1999年11月第1版第73页。 篇二:加强商业秘密保护的现实意义和措施 随着知识经济时代的到来,全球经济一体化的进程加快,知识经济使国家之间经济与贸易的竞争、企业之间市场的竞争,由对物质资源的争夺,转向对掌握商业秘密的人才和科学技术、知识产权的争夺。一方为了获得另一方具有商业价值的技术秘密和经营秘密而不择手段,甚至动用“商业间谍”,一场不见硝烟的商业秘密战也将愈演愈烈。商业秘密,古往今来有多少人商战中为之绞尽脑汁,为套得他人机密、为防止他人窃密,无休止地争斗。如果将“商业间谍”活动的全部“智慧”借用商业行业的一句话,那就是:最大限度地保住自己的秘密,不折手段地探听别人的秘密。因此,真正可怕的不是间谍技巧的高明,而是你的商业秘密防范体系不安全! 一、商业秘密的定义和法律特征 (一)商业秘密的法律定义按照中华人民共和国反不正当竞争法第十条规定:是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 商业秘密分为两方面: 第一,技术信息。一般包括:技术决窍、产品配方、生产工艺、研究报告、设计图纸、关键技术参数和实验数据、计算机程序等。 第二,经营信息。一般包括:产销战略、货源情报、经营方法、管理方法、客户名单、价目表等。 (二)构成商业秘密的四个法律特征 1、秘密性。即知悉该技术的人是有限的、特定的范围内,并不为公众所知晓,该技术不能从公开渠道直接获得。而对于那些已为社会公知公用的普通技术和经营方法,则不在商业秘密之例。 2、实用性。是指该商业秘密须具有现实的使用价值,是确定的、完整的、具体的、可应用的技术方案,而不应仅是原理性的或抽象的。如果产品的设计仅停留在构思、草图阶段,而未形成一个完整的、可实施的设计方案,是不能作为商业秘密予以法律保护的。 3、价值性。即商业秘密必须能为权利人带来一定的经济利益,能为权利人在竞争中带来优势。如果一项技术无任何与众不同之处,不会让使用者拥任何竞争优势,它便没有竞争价值。 4、权利人采取了必要的保密措施。指权利人主观上将信息作为秘密保护,并在客观上采取了具体的保密措施。例如,在单位内部制定商业秘密管理规定,规定商业秘密的使用、保管和销毁方法;对外单位参观人员实行登记、采取限制措施,在劳动合同、技术转让合同、购销合同中设立了保密条款;让员工和贸易伙伴承担保密义务等。 二、商业秘密侵权行为的认定 商业秘密侵权,是指以非法手段获取或利用他人商业秘密的不正当竞争行为。根据我国反不正当竞争法第十条的规定,侵犯商业秘密的行为大致可分为四种情况: (1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。这类侵权行为主体多为同行业竞争对手。多以给予对方有关人员金钱、实物、住房等或以在侵权企业中担任要职等条件为诱惑,获取对方商业秘密。 (2)违反约定或者违反权利人有关保密的要求,披露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密。 其主体多为权利人的贸易伙伴和本企业员工。对于贸易伙伴来说,他们是通过签订合同获得对方一定的商业秘密,他们有权在合同规定的范围、期限内使用商业秘密,但如果违背合同中关于保密条款的约定,或者在许可合同终止后,为获不正当利益,擅自使用或向外披露商业秘密,则构成侵权行为;对于员工而言,他们和企业之间明示的或者默示的法律关系,不仅在工作期间,而且在调动、离职、兼职、辞职、退休等情况下,都有义务遵守本单位的保密制度和有关规定,在一定的期限内,不得泄露本单位的商业秘密。 (3)披露、使用或允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密。这里讲的“披露”不仅包括以口头或书面形式将保密信息告知他人,而且也包括其它以任何形式载体泄漏的行为。商业秘密一旦被公开披露,丧失其秘密性,则立即失去价值,对权利人来讲其损失是很难挽回的。而使用或通过许可方式转售他人、允许他人使用将直接给权利人造成侵害。 (4)第三人明知或者应知前三项所列违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密。 这一规定主要在于制裁接收违法跳槽者的企业。企业如果知道或应该知道跳槽者带走他人商业秘密是违法的,那么企业接受、使用该商业秘密,也是违法的。在实践中企业对跳槽者不加审查,放心大胆地使用跳槽者带来的技术;甚至公开招聘,声明“带项目者优先”,在商业秘密诉讼中,接受企业很容易被认定为侵权,按法律规定应承担相应的责任。 三、侵犯商业秘密应承担的法律责任 1、民事责任 我国反不正当竞争法对于侵犯商业秘密行为,通常采用民事手段制裁,侵权人承担民事责任的形式主要有:(1)停止侵害;(2)返还财产;(3)赔偿损失。关于损害赔偿的范围,反不正当竞争法第二十条第一款规定:经营者违反本法规定,给被侵害的经营者造成损害的,应当承担损害赔偿责任,被侵害 的经营者的损失难认计算的,赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应承担被侵害的 经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释已于2007年2月1日起施行。解释共19条,涉及反不正当竞争法第五条、第九条、第十条、第十四条的规定,对“傍名牌”、虚假宣传、侵犯商业秘密等不正当竞争行为的判断标准进行了明确界定。这是最高人民法院发布的第一个涉及不正当竞争案件审理的司法解释。 2、行政责任反不正当竞争法第二十五条规定:对于侵犯商业秘密的,监督检查部门应当责令其停止违 法行为,可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。加强与行政机关的工作协调,充分利用行政手段维权。 3、刑事责任刑法第二百一十九条规定,侵犯商业秘密,给商业秘密的权利人造成重大损失的,构成侵犯商业秘密罪,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。 承担刑事责任最大限度地惩罚了侵犯商业秘密的人,同时也对那些试图通过跳槽来侵犯他人商业秘密的人是个警戒。刑事处罚的事后作用,并不能挽回企业的所遭受的损失,做好事前的预防保密工作才是关键。企业也要多了解加强商业秘密的保护信息,提高自我保护意识,采取切实有效的手段。 四、如何做好商业秘密的保护措施 商业秘密是一种智力劳动成果,属于知识产权范畴,依法应受到保护。 世界贸易组织(WTO)的与贸易有关的知识产权协议(TRIPS)首次将商业秘密的法律保护国际化,其第七节规定“未披露的信息的保护”,即是对商业秘密的保护,其将商业秘密的构成要件规定为三个,即秘密性、具有商业价值以及采取了合理保密措施。在竞争激烈的市场中,企业的商业秘密一旦落入对手,可能置企业于死地。员工跳槽、技术资料、客户档案被窃,等待你的不仅仅是疼心的流血,而且还可能导致企业损失惨重甚至破产。做好商业秘密的保护防止泄密是根本有效的方法,对商业秘密的管理者一般说来,商业秘密的权利人可以从以下几个方面加强管理。 (一)加强单位的内部管理 (1)建立严格的保密规章制度。首先,应设立必要的隔离屏障。如重点车间或科室设立警示牌及安全检查人员等。同时,需制订员工保密守则。告诉员工应遵守哪些规章制度和负有怎样的保密义务。如尽可能限制商业秘密的知悉范围,应尽量控制知悉商业秘密的员工人数,也尽可能实行分段或分部接触,各人手上掌握的只是不能独立发挥作用的局部。如:某药厂由关键原料甲和关键原料乙混合而成,可以将有关人员分成生产关键原料甲和关键原料乙的两个组,互不通气。生产好的两种原液再由第三组按比例调配。 员工保密守则须明确的内容主要有: 1,员工的工作区域、活动区域、限制区域和禁止区域。 2,员工对自己因工作掌握或了解的商业秘密负有保密义务,不打听与自己工作无关的业务情况或技术情况; 3,携带单位物品、资料外出的限制; 4,保密范围、文件密级、保密期限的确定及专人管理; 5,借用或借阅文件、资料的规定; 6,科技成果、科研论文对外发布、发表、申请专利的管理; 7,计算机信息防失密措施; 8,对负有保密的人的报酬应当提高,实行有效的奖惩机制。 9,对某些能接触商业秘密核心内容的高层研究人员,还必须与其订立更明确、细致的保密协议,具体明确保密的范围、期限、违约责任等。如果将来研究人员跳槽,使用从本单位获得的商业秘密时,可以依据本协议追究当事人的违约责任。 (2)及时签订竞业禁止合同 竞业禁止是指员工在企业任职期间或离开企业一定期限内,不得在与本企业有同类业务且有竞争关系的企业任职或自己从事与本企业有竞争关系的同类

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