《合同法》第十讲

第十讲：违约救济方流芳违约和预期违约n 违约的一般概念（条107 ） n 违约: 契约的不履行、不当履行和迟延履行。 n 违约与“ 过错” n 违约与预期违约（条108、art. 7.3.3）n (1)预期违约行为发生的时间;n (2)预期违约的严重程度;n (3)应对措施.n 预期违约与不安抗辩（条68 、art.7.3.4 ） 影响违约发生率的因素n 11 合同当事人的自我约束道德不可替代的作用。n 对于没有道德底线的人，任何合同都难以发生约束力。n 1 2 合同当事人的相互制约和市场制约。n 有担保和无担保的合同；n 长期交易和一次交易；n 期待长期市场的人和“捞一把就走”的人；n 锁定的客户和有选择的客户。n 1 3 法律的制约。n 事先设防的法律规制的有效性。一般来说，法律关于无效合同、违约抗辩事由的规定越是宽泛、模糊、不确定，违约的发生率就越高。为什么？n 事后救济的有效性。司法的可靠性和诉讼成本。 违约救济措施之一：合同解除n 2.1 因条件成就而失效的解除（合同法 条45）附解除条件的合同，自条件成就的时失效，无须当事人行使解除权。该项解除与解除权无关，合同的失效并不取决于当事人是否行使解除权。n 2.2 协议解除（合同法 条93） 在我国合同法，协议解除包括事后协商和事前约定两种类型。n 2.3 约定行使解除权的条件(合同法条93)n 2.4 可解除合同的法定情形（合同法 条94）n 法定解除实际上是法定情形下的单方解除权, 无须约定。n 与art. 7.3.1、7.3.5的比较n （1）单方终止是针对对方实质违约的自力救济；n （2）判断是否实质违约应考量以下因素：n -不履行义务是否剥夺了受损方依据合同应有的合理期待；n -按照约定履行未尽义务是否构成合同的基础；n -义务的不履行是否出于故意或者无视义务；n -义务不履行是否使受损方有理由确信：不能信赖对方未来的履行；n -不履行义务的一方是否会因为单方中止而遭受过分的、不成比列的损失；n （3）因对方迟延履行而单方终止合同的特别规定。n 讨论示例（p.183-185）2.4 基于不安抗辩的解除(合同法69)。 n 先履行义务的一方根据不安抗辩而单方中止合同履行之后，对方在一定时间内不提供担保或者没有恢复履行能力，主张不安抗辩的一方可以解除合同。25 解除程序（合同法 条96、art. 7.2.3）n (1)合同法第96条的适用范围;n (2)主张解除一方的通知义务；n (3)对方的异议权。2.6 解除的效力：n 一般的效力，权利、义务终止（合同法 91），包括以下几个方面：n （1） 当事人不再受合同约束。“合同解除后，尚未履行的，终止履行”（合同法97）；n （2） 当事人回到相当于合同订立之前的状态，即所谓“恢复原状”。n （3）损害赔偿责任不因合同解除而免责。n (4) 争议解决条款不因合同解除而失效。违约救济之二：损害赔偿n 31 损害赔偿的原理和效用 n Lon Fuller, The Reliance Interest in Contract Damage, 46 Yale L.J., 52,53-57(1936)n (1) 复原利益(Restitution) ：原告信赖被告的承诺，向被告转移利益，复原的目的是阻止被告获得不当利益(unjust enrichment), 救济侧重于让被告吐出他的不当利益，即使原告因此得到“ 天落利” (windfall) 也无所谓。 n (2) 信赖利益(Reliance) ：原告信赖被告的承诺，改变自己的处境，无论被告是否从中获得利益。 n (3) 期待利益(Expectation) ：通过事后的救济，让原告处于相当于合同履行的状态，补偿期待利益损失的途径有二：一是实际履行，一是期待利益损失的赔偿。 n 原告：学生 n 被告：某大学 n 原告向被告交纳5000 元人民币，参加预定在7 月1 日开学的研究生课程班。6 月15 日，原告改变了主意，决定退出。但是，被告的教师是按年度聘用的，被告为每一期研究生课程班准备的场地大约可以容纳200 名学生，到6 月15 日为止，总共只有100 人报名参加7 月1 日开学的研究生课程班，此后没有人报名。 n 被告的期待利益是5000 元人民币的学费，本案的关键问题是：被告能否得到期待利益的赔偿？ n 供应商为甲客户准备了1 万个定制零件，供应商违约将给客户造成100 万元利润损失。合同签定之后，乙客户急需1 万个定制零件，出价比甲客户高，供应商可以赚125 万元。供应商违反合同，将1 万个定制零件卖给了乙客户，赔偿甲客户100 万元，自己赚了25 万元。 n 在以上情况，供应商、甲、乙双方是否都实现了期待利益。 n 公司委托农民养殖据称是用以制造保健药品“ 蚁力神” 的黑蚂蚁。农民首先交保证金1 万元，领取三箱蚂蚁，养殖周期为14 个半月。从第74 天开始，农民分6 次获得“ 返利” ，一个周期下来，每一万元就能获得3250 元利润。公司借此筹集了上百亿资金。 n 2007 年3 月，美国和日本的药品监督机构先后发现“ 蚁力神” 包含超量的西药成分“ 西地那芬” ，公司陷入瘫痪。 n 试问：公司此时是否应当继续履行它和农民之间的委托养殖合同？ 32 损害赔偿的分类（1）违约金n 我国合同法允许当事人在合同中约定违约金。但是，违约金未必是损害赔偿的约定，当事人可以在诉讼中争辩违约金高于或者低于实际损失，请求法院按照实际损失增减损害赔偿金额。n 一般来说，违约金也是解约罚金，支付违约金的一方同时摆脱履行义务。但是，如果当事人约定违约金仅仅针对迟延履行，支付违约金的一方并不摆脱履行义务。n （2）定金n 定金的作用包括而不限于违约救济：当事人支付定金而担保合同履行，故定金增加债权安全而为担保方式之一。在合同得到履行的情况下，定金或抵作价款，或由定金给付方收回；定金究竟抵作价款，还是收回，须在合同中事先约定。在当事人一方违约的情形下，定金转变为违约金：给付定金的一方违约，不得请求返还定金；接受定金的一方违约，得双倍返还定金。期待利益n “损失赔偿额.包括合同履行后可以获得的利益”（合同法113）n 期待利益将受损方置于相当于合同履行的地位，同时，减去受损方不必履行合同而减少的损失。n n 事例a：建筑公司和大学签订了建造体育馆的合同，建筑公司包工包料，全部工程款100万元，预算建筑成本90万元，建筑公司的利润是10万元。在建筑公司没有开工之前，大学明确表示不履行合同，建筑公司应当得到多少期待利益赔偿？n n 事例b：其他情形同事例a，在建筑公司花费50万元完成部分工程之后，大学违反合同，要求建筑公司停建，理由是建筑设计存在重大安全隐患，必须拆除工程。建筑公司按大学的要求停止建造。n n 事例c：其他情形同事例b ，在大学要求建筑公司停工之后，建筑公司没有停工。建筑公司的答复是：“我们之间存在合同关系，我应当履行合同。”于是，建筑公司支付了40万元完成全部工程。建筑公司在完工之后对政法大学提起诉讼，要求政法大学赔偿100万元。n 期待利益的赔偿和损失的可预见性1n 示例1：一个专业摄影师千里迢迢，从上海来到喜马拉雅山，为一家杂志社拍摄风景照片。然而，胶卷是伪劣产品，胶卷冲洗之后显现一片空白。专业摄影师不能履行他和杂志社的合同，其损失为20万元，专业摄影师从上海来到喜马拉雅山的全部费用大约5万元。试问：专业摄影师能够得到什么样的赔偿呢？如果摄影师告诉出售胶卷的商人，他购买胶卷的用途是什么，情况是否会有所不同？ 期待利益的赔偿和损失的可预见性2n 原告是工厂主，被告是运输公司。原告的一根曲轴断裂，要求被告送到第三人那里，仿制一根新的曲轴。原告告诉被告：这是一项十分紧迫的要求，但是，并没有声明：工厂会因为缺少曲轴而停止运作。被告显然耽误了运送，原告要求被告对磨房停工期间的全部损失负赔偿责任。 期待利益的赔偿和损失的可预见性3n 珠宝公司和工艺品出口公司签定一份合同：前者在2005年5月10日之前向后者提供一定规格的珍珠项链10，000条，每条300元，每迟延交货一天，罚金10，000元。为此，珠宝公司向养殖场订购了50万颗珍珠，交易总价为200万元。养殖场未能履行合同，珠宝公司转向另一公司购买相同品质和数量的珍珠，交易总价为250万元。为此，珠宝公司向工艺品公司交货的时间迟延了20天，交付违约金20万元。 期待利益的赔偿和损失的可预见性4n 全聚德和食品公司签定合同：后者在2005年5月前日之前提供10，000只宰杀冷冻的鸭子，每只8元。烤鸭店销售10，000只烤鸭，可得利润50万元。合同签订之后、鸭子交付之前，一家出口公司找到食品公司，愿意按照每只12元的价格买进10，000只鸭子（养殖场可供出售的鸭子只有10，000只）。在利益诱惑之下，食品公司违反了它和烤鸭店签订的合同，将全部鸭子卖给了出口公司。烤鸭店转而从一养殖场进货，以每只10元的价格买进10，000只鸭子。烤鸭店以养殖场为被告提起违约之诉，烤鸭店能够得到多少赔偿？食品公司的违约是否实现自身的效益最大化？ (4) 信赖利益的损失赔偿n 什么是信赖利益？原告信赖合同而有所作为或者有所不作为而付出的代价。n n 在以下情况，原告应当选择信赖利益的赔偿：n （1） 在期待利益不确定或者无法用金钱计算的情形下（电子增高器、除皱美容霜、电影院因放映器故障而停止放映、歌星不能登台表演、受欺诈而购买公司股票）；n （2） 在期待利益的存在无法证明的情况下。n 期待利益的赔偿使原告处于相当于合同得到履行的状态，信赖利益的赔偿使原告回到合同成立之前的状态。在有些情况下，信赖利益的赔偿小于期待利益；在有些情况下，信赖利益与期待利益是一致的。 （5）复原利益的损失赔偿n n 复原利益的损失赔偿旨在使违约一方返还他从对那里获得的不当利益，即：违约一方因合同全部或者部分履行而获得的任何利益应当返还对方。一般说来，在被告获益大于原告信赖利益或者期待利益损失的情况下，复原利益的赔偿排除了被告保留不当利益的可能性。典型的复原利益，就是合同被认定为无效或者被撤销之后的利益返还。n n 事例 ：甲是一幢房屋的所有者，乙是甲聘请的白蚁防治专家，乙对甲说：“房屋已经受到了白蚁的严重侵害，治理费用相当昂贵。但是，我愿意按市价的80%，即：出价80万元购买该房屋。” 甲听信乙的陈述，以80万元将房屋转让给乙。事后，甲得知，房屋根本没有受到白蚁侵害，乙以160万元将房屋转让给了丙；从乙转让该房屋到原告提起诉讼，该房屋公允的市场价格从来没有超过110万元。 （6）不可获赔的违约损失n n 在违约损害赔偿，原告支付的律师费、蒙受的精神损害通常为不可获赔的违约损失，而原告主张惩罚性损害赔偿常常不能得到支持。 （7）受损方减轻损失的义务n 一方违反合同之后，另一方有责任采取合理措施减轻损失或避免损失扩大。如果受损害的一方以消极不作为放任损失发生、扩大，或者以积极作为制造本来不会发生或本来可以避免的损失，那么，受损害方不能就他本来可以避免的损失获得赔偿。 （8）违约损害赔偿计算的要素n n a. 替代价格如果受害人能够从其他人那里得到商品、服务代替违约人按照合同应当进行的给付，那么，赔偿额就是合同价格和违约时市场价格的差额。n n b.损失利润规则：在违约方履行合同的情况下，受害方可以得到的利润。在买卖合同中，卖方的利润通常是销售价格和成本的差额。n n c.减损：在违约方不当履行合同的情况下，受害方得到给付的价值少于合同约定的给付的价值，那么，受害方应当得到的补偿就是合同约定给付的价值和实际给付价值的差额。n n d. 成本节约：受损方不必继续履行合同而减少的履约成本。4违约救济之三：实际履行n n 41 依法院判决而