建设工程施工合同精华.ppt

2013版建设工程施工合同 法律知识,孙迪 律师,一、2013版建设工程施工合同,（GF-2013-0201）建设工程施工合同（示范文本） 1、合同协议书（13条）、通用合同条款（20条）、专用合同条款三部分； 2、借鉴99版建设工程施工合同和99版FIDIC红皮书； 3、从2013年7月1日起实施； 4、以监理人为中心实施施工合同管理。,二、施工前期手续对合同效力的影响,（合同协议书）一.3.工程立项批准文字： 1、没有明确取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证。 2、浙江省高院意见：（1）未取得用地规划、工程规划证合同无效；但一审庭审辩论终结前取得，可认定有效；（2）未取得土地使用权证、施工许可证，不影响施工合同效力。 3、北京高院意见相近。 4、合同无效。案例:（1）外资企业，因招投标违法导致合同无效，损失500余万；（2）合同无效如何寻找证据。,三、黑白合同,（合同协议书）十一.补充协议 1、招标投标：要约邀请-要约-承诺。 招标-投标-中标。 招标投标已经确认了合同的实质性内容，合同文本是完善合同内容，使合同具有可操作性。 2、实践中的黑白合同。 最高院司法解释：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 案例：前期合同价格较低，备案合同价格较高。,四、承包人违约责任明确,（通用条款）第1.6.4承包人文件。承包人应按照专用合同条款的约定提供应当由其编制的与工程施工有关的文件，并按照专用合同条款约定的期限、数量和形式提交监理人，并由监理人报送发包人。 除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到承包人文件后7天内审查完毕，监理人对承包人文件有异议的，承包人应予以修改，并重新报送监理人。监理人的审查并不减轻或免除承包人根据合同约定应当承担的责任。 案例：桩基础及维护结构工程的施工合同（99版）。施工单位承担设计责任。,五、现场管理人员的职务行为,（通用条款）3.3.1 除专用合同条款另有约定外，承包人应在接到开工通知后7天内，向监理人提交承包人项目管理机构及施工现场人员安排的报告，其内容应包括合同管理、施工、技术、材料、质量、安全、财务等主要施工管理人员名单及其岗位、注册执业资格等。 北京高院意见：当事人在施工合同中就有权对工程量和价款洽商变更等材料进行签证确认的具体人员有明确约定的，依照其约定，除法定代表人外，其他人员所作的签证确认对当事人不具有约束力，但相对方有理由相信该签证人员有代理权的除外。 案例：分包商依据装车小票（签证），将总包和业主列为被告。,六、分包合同效力,（通用条款）5.2 分包的确定。承包人应按专用合同条款的约定进行分包，确定分包人。已标价工程量清单或预算书中给定暂估价的专业工程，按照第10.7款暂估价确定分包人。按照合同约定进行分包的，承包人应确保分包人具有相应的资质和能力。 1、建设部房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法第7条，建设单位不得直接指定分包工程承包人。 2、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第12条，发包人直接指定分包人分包专业工程，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任，承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。 3、案例：发包人指定门窗工程分包人，窗框雨季漏水，责任无法划分。,七、担保的形式,（通用条款）3.7履约担保。 1、银行保函、担保公司担保、履约保证金。 2、案例：招标文件不严谨。 （通用条款）15.3.1承包人提供保证金的方式。 承包人提供质量保证金有以下三种方式： （1）质量保证金保函； （2）相应比例的工程款； （3）双方约定的其他方式。 除专用合同条款另有约定外，质量保证金原则上采用上述第（1）种方式。,八、监理的权限,（通用条款）4.1监理人的一般规定。工程实行监理的，发包人和承包人应在专用合同条款中明确监理人的监理内容及监理权限等事项。监理人应当根据发包人授权及法律规定，代表发包人对工程施工相关事项进行检查、查验、审核、验收，并签发相关指示，但监理人无权修改合同，且无权减轻或免除合同约定的承包人的任何责任与义务。 北京高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答10.工程监理人员在监理过程中签证确认的签证文件，涉及工程量、工期及工程质量等事实的，原则上对发包人具有约束力，涉及工程价款洽商变更等经济决策的，原则上对发包人不具有约束力，但施工合同对监理人员的授权另有约定的除外。,九、承包人的安全责任,（通用条款）6.1.9.2 承包人的安全责任。由于承包人原因在施工场地内及其毗邻地带造成的发包人、监理人以及第三者人员伤亡和财产损失，由承包人负责赔偿。 案例：（1）总包将工程分包给无资质工程队；（2）业主直接发包给无资质工程队。,十、施工单位逾期竣工违约责任,1、违约金两种计算方式：（1）直接约定逾期一日支付具体金额；（2）约定逾期一日，按工程造价的万分之二支付。 2、约定违约金上限方法：（1）直接约定固定数额；（2）约定工程造价的5%或10%。 3、违约金约定过高，违约金约定过低的法律后果。 案例：别墅装修工程逾期竣工，赔偿损失。,十一、发包人提供建材不合格的责任,（通用条款）8.5.3 发包人提供的材料或工程设备不符合合同要求的，承包人有权拒绝，并可要求发包人更换，由此增加的费用和（或）延误的工期由发包人承担，并支付承包人合理的利润。 建筑法59条，建筑施工企业必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验，不合格的不得使用。,十二、合同价格形式,1、单价合同； 2、总价合同。 案例：名为总价合同，实为单价合同。 案例：总价包死合同，工程没有全部完工即撤场，工程造价计算。,十三、确定竣工日期,（通用条款）13.2.3竣工日期。（1）工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期，并在工程接收证书中载明；（2）因发包人原因，未在监理人收到承包人提交的竣工验收申请报告42天内完成竣工验收，或完成竣工验收不予签发工程接收证书的，以提交竣工验收申请报告的日期为实际竣工日期；（3）工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。 与最高院关于审理建设工程施工合同若干问题解释第14条一致。,十四、工程结算,14.2竣工结算审核。 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释20条，当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。 案例：合同未作上述约定，法院不支持。 政府采购项目的协议通常约定，由财政部门审核确定工程价款。 案例：增加的工程量；（合同约定） 注意：政府采购项目前期手续是否完备。,十五、索赔,1、承包人索赔 19.1承包人的索赔。根据合同约定，承包人认为有权得到追加付款和（或）延长工期的，应按以下程序向发包人提出索赔： （1）承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由；承包人未在前述28天内发出索