劳动合同永久

1 / 21 劳动合同永久 近期，许多企业没有正确认识无固定期限劳动合同，担心与劳动者签订无固定期限劳动合同会使其成为企业的“永久员工”，对于签订无固定期限劳动合同出现了很多违法违规的现象，引发了很多纠纷。 中华人民共和国劳动合同法自 XX 年 1 月 1 日起施行，时至今日已经有三年半的时间。从劳动合同法起草、颁布到实施三年多的过程中，无固定期限合同一直都是各方争议、关注的焦点。近期，许多企业没有正确认识无固定期限劳动合同，担心与劳动者签订无固定期限劳动合同会使其成为企业的“永久员工”，对于签订无固定 期限劳动合同出现了很多违法违规的现象，引发了很多纠纷。 案例 1 计算“在该用人单位连续工作满十年”是否扣除医疗期？ 劳动部办公厅对关于如何理解“同一用人单位连续工作时间”和“本单位工作年限”的请示的复函中规定，“同一用人单位连续工作时间”是指劳动者与同一用人单位保持劳动关系的时间。 按照劳动法及有关配套规章的规定，劳动者患病或非因工负伤，依法享有医疗期，因此在计算“同一用人单位连续工作时间”时，不应扣除劳动者依法享有的医疗期。2 / 21 根据上述规定的精神，“ 连续工作满十年”应当理解为劳动者在同一用人单位连续地、不间断地工作满 10 年以上。连续工作满 10 年的起始时间，应从用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限。 案例 2 因法定事项顺延导致劳动合同超过十年，是否续签？ 黄女士于 2000 年 2 月 2 日进入某公司工作。双方签订劳动合同约定：“劳动合同期限自 2000 年 2 月 2 日至 2000年 12 月 31 日止”。此后，双方逐年续签，合同起始期限均为每年的 1 月 1 日。最后一份劳动合同期限自 2016 年 1 月 1日至 2016 年 12 月 31 日。 2016 年 12 月 31 日上午，黄女士打电话向公司请病假，同时公司向黄女士发送终止劳动关系通知书，通知书称劳动合同到期，公司决定不再续签劳动合同，双方劳动关系终止。因黄女士请病假，劳动合同顺延至该情形消失时终止。 2016 年 3 月 1 日，黄女士回到公司，称自己与公司劳动合同期限已满 10 年，要求建立无固定期限劳动合同。 如果黄女士符合连续工作满 10 年的条件，她向公司提出订立无固定期限劳动合同，那么公司应当与其订立。但黄女士的情况是否属于劳动合同法规定的连续工作满十年的情形，这个是有争议的。本案中 ，黄女士的劳动合同从 3 / 21 2000 年 2 月 2 日起至 2016 年 12 月 31 日止，黄女士在公司的工作年限不足 10 年，只是由于其生病才导致合同终止时间续延的。按照目前上海的裁审口径，法定合同期限的续延只是为了照顾劳动者的特殊情况，并不引发订立无固定期限劳动合同的后果。因此，在这种情形下，黄女士无权要求公司与其订立无固定期限劳动合同。 案例 3 劳动者连续工作满十年，是否可以将正在履行中的劳动合同变更为无固定期限劳动合同？ 老董于 2001 年 7 月 10 日进入某公司，到如今已经在公 司连续工作满十年了。其最新的劳动合同是在 2016 年 1月 1 日签订，将于 2016 年 12 月到期。听说在单位工作满十年以上就可以签无固定期限劳动合同，老董找到公司 HR 要求签订无固定期限劳动合同。 根据劳动合同法规定及本案案情，企业必须与老董订立无固定期限劳动合同要同时满足三个条件： 1、劳动者在同一用人单位连续工作满十年； 2、续订、订立劳动合同时； 3、劳动者没有提出订立固定期限劳动合同。本案例中，老董已经具备第 1 个和第 3 个条件，但未满足第 2 个条件，因此老董还不符合订立无固定期限劳动合同的条件。如要变更合同 ，应遵循平等自愿、协商一致的原则。如企业不同意变更合同，老董只能待现有的劳动合同期满后，再提出与企4 / 21 业续订且要求签订无固定期限合同。 也就是说，在劳动者连续工作满十年的节点上，上一个劳动合同正在履行中，只有双方协商一致才能变更劳动合同期限。否则，劳动者只能在上一个劳动合同履行完毕、续订新的劳动合同时，提出签订无固定期限劳动合同。 案例 4： “必须签订无固定期限劳动合同”从何时起算？ 根据劳动合同法，五种条件下可签订无固定期限劳动合同。对于“劳动者在该用人单 位连续工作满十年的”，该条件的起算时间是自用工之日起，而且这个 10 年必须是“连续”的，如果员工离开过该用人单位，将不适用该条款。 对于协商、应当或视为签订无固定期限劳动合同的其它几种条件，起算时间也有所区别。比如“用人单位与劳动者协商一致，双方可签订无固定期限合同”，该条件就没有时间限定；再比如“连续订立二次固定期限劳动合同的”、“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的”，都可签订无 固定期限合同，但这两种情况起算时间均为劳动合同法的施行时间，即 XX 年 1 月 1 日。 案例 5 不签无固定期限劳动合同，用人单位面临何种法律责任？ 5 / 21 小莫 1999 年毕业以后一直在一家大型生产企业工作，到 2016 年时，已经在该企业连续工作十年多了，因此小莫向企业提出了签订无固定期限的劳动合同，但遭到了拒绝。小莫一直和企业交涉，但迟迟未能解决，一怒之下小莫提起了劳动仲裁，要求企业承担法律责任。 对于用人单位的违法行为，劳动者可以选择不同的请求进行救济。劳动合同法第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定 期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”劳动者可以要求恢复劳动关系，用人单位支付应签而未签无固定期限劳动合同的两倍工资，并承担恢复期间的工资，缴纳社会保险；也可以选择请求用人单位支付违法终止劳动合同的赔偿金。 案例 6 两次续签劳动合同，第三次用人单位是否必须签订无固定期限劳动合同？ 张先生于 2016 年 1 月初进入本市一家企业工作，企业与其签订了 1 年期限劳动合同，合同期满后双方又续签了1 年期限的劳动合同。 2016 年 1 月劳动合同到期，张先生认为其与企业已经签订两次 固定期限劳动合同，提出与企业签订无固定期限劳动合同，企业没有同意，张先生提出劳动仲裁，要求续签无固定期限劳动合同。 6 / 21 本案的争议焦点是劳动者与用人单位连续两次订立固定期限劳动合同后，用人单位没有与其续订劳动合同时，劳动者是否可以要求用人单位签订无固定期限的劳动合同。 根据上海目前的裁审口径，对于第三次订立劳动合同，用人单位和劳动者需要存在双方合意，只有用人单位和劳动者双方第三次都同意订立劳动合同时，劳动者提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位就必须与其订立。这就意味着，若公司不同意续签 第三次劳动合同，张先生向企业提出订立无固定期限劳动合同，企业可以不与其订立。在此提醒劳动者，已经签订两次劳动合同，第三次签订合同的主动权在于企业。一旦企业提出续签劳动合同，那么劳动者应该抓住机会，主动提出签订无固定期限劳动合同，维护自己应有的权利。 劳动合同书 甲方： 有限公司 住所地：单位性质： 乙方： 性别 出生 年月日 文化程度 户籍所在地现住址 身份证号码 甲、乙双方为建立劳动关系，明确权利义务，依 据中华人民共和国劳动法及有关法律、法规、规章、在平等自愿、协商一致的基础上，订立本合同。 7 / 21 第一条 合同期限 本合同的期限为：有固定期限完成一定的工作 。 固定期限自 年 月 日起，至 年 月日终止。 试用期为 个月，试用期包括在劳动合同期限内。 第二条工作内容 1. 试用期间甲方可根据工作需要，随时安排和调整乙方工作内容； 2. 试用期过后，乙方同意根据甲方工作需要，从事 岗位。 3. 乙方的工作任务 和职责是： 、 、 、 、 、 、 、 、 、 、 、 、 8 / 21 、 、 、 4.乙方必须服从甲方所安排的岗位，并按照岗位的工作任务和职责的要求，完成规定的工作数量、达到规定的质量指标。甲方应当为乙方完成工作任务和职责提供必要的工作条件。 5.甲方根据乙方工作业绩和工作能力可调换乙方的岗位，乙方应当无条件的接受。 第三条 劳动保护和劳动条件 1甲方必须建立健全劳动安全卫生制度和操作规程、工作规范，对乙方进行劳动安 全卫生教育。 2甲方必须为乙方提供符合国家规定的劳动安全卫生条件。 第四条 岗位培训及工装 1. 乙方应当按照甲方的要求参加技术业务培训，接受考核，达到甲方规定的标准。 2. 乙方全部履行了本合同义务，合同期满后，原由甲方为乙方培训支付的费用，由 甲方承担；因乙方的原因提前解除或终止本合同的，乙方应向甲方偿 付本合同未履行期的相应培训费用。 9 / 21 3. 公司统一为员工提供工装，如乙方提前申请解除劳动合同，工装费用由乙方承担。 如乙方服务期超过 1 年，工装费用由甲方承担。 第五条 劳动报酬 劳动报酬采取：基本工资 +绩效考核 +工龄工资 +其它补贴。 1.乙方完成甲方规定工作任务的，甲方支付月工资报酬的标准不低于元。甲方必须依法定货币形式按时足额支付乙方的工资报酬，每月至少支付一次。其支付时间为：每月的 日。 2.甲方在经济效益提高的基础上逐步提高乙方的工资水平； 3.乙方试用期月工资报酬标准为元，但试用期不超过 7 个工作日的，甲方不向乙方支付工资； 4.甲方支付乙方的工资报酬中包含乙方的加班补助，甲方按照生产的需要，适当的安排乙方在节假日和日常工作中加班。加班过多，甲方适当增加加班补助。 5.特殊岗位不计加班，随时间调动，可设岗位补贴。 第六条保险福利 1. 双方依照国家和地方有关规定标准，缴纳乙方的工伤保险，其它保险甲方在工 资中发放，由乙方自行办理。 10 / 21 2. 甲方在经济效益 提高的基础上逐步提高乙方的福利水平。 第七条 劳动纪律 1. 甲方按照国家有关法律、法规、规章制定的公司内部规章制度和劳动纪律，作 为本合同的附件，与本合同有同等的效力，乙方应严格遵守，服从甲方的管理。 2. 乙方违反公司的规章制度和劳动纪律的，甲方有权依法给予行政处分，给甲方 造成经济损失的，乙方应予以全额赔偿。 第八条 商业秘密保密条款 1. 乙方应当严格保守甲方的商业秘密。 2. 甲方公司以下资料和信息属 于商业秘密： 客户名单、客源情报及客户其他相应资料； 工作流程、管理制度、奖惩办法； 技术信息和经营信息。包括技术设计、程序、管理诀窍、所涉及的产品制作方 法，技术流程； 公司规章制度规定的其它保密事项。 3. 乙方违反商业秘密保密条款，应当向甲方支付 1万元的违约金，甲方的实际损 失大于违约金的，还应赔偿实际损失。 11 / 21 4. 乙方违反商业秘密保密条款，构成侵犯商业秘密罪的，甲方应移交司法部门处 理。 第九条 竞业限制 乙方应当遵守下列竞业限制条款； 1.乙方在终止或者解除本合同后 2 年内不得在与甲方经营同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自已开业经营与甲方有竞争关系的同类业务。 2. 乙方每月以其工资总额的 10 %作为甲方的竞业限制补偿金。 3.乙方违反竞业限制条款，应按照竞业限制补偿金累计总额的 5 倍向甲方支付违约金，但违约金最低数额不少于 5000 元。 4.乙方不得将甲方的客户介绍给其它单 位或自已私自做，否则甲方有权要求乙方赔偿相当于甲方 2 年的可得收入，但赔偿金最低数额不少于 5000 元。 第十条合同的终止 1、本合同期限届满应即终止本合同的执行。 2、签定无固定期限劳动合同的乙方达到法定退休年龄的应即终止执行。 3、本合同中双方约定的终止条件出现，应即终止执行。 12 / 21 4、本合同由甲方永久性保管此合同。 第十一条合同变更 具有下列情形之一的，双方可以协商变更合同的有关内容： 甲方转产、调整工作任务的； 本合同所依据的法律规章、政策已经修改的； 由于不可抗力致使本合同无法履行的； 乙方身体条件发生重大变化致使本合同无法履行的； 本合同订立时依据的其他客观情况发生重大变化，致使体合同无法履行的。 第十二条 合同的解除 1、经甲乙双方协商一致本合同可以解除。 2、乙方具有下列情形之一的，甲方可以随时解除本合同： 在试用期间被证明不符合录用条件的； 严重违反劳动纪律或甲方规章制度的； 严重失职，营私舞弊， 给甲方利益造成重大损害的； 被劳动教养和依法追究刑事责任的； 发生责任事故造成严重损失的； 不服从甲方工作调配和管理的； 连续旷工 3 天，或者 3 个月内累计矿工 5 天，或者 1年内累计矿工 15 天的。 13 / 21 年度考核不合格的； 拉帮结派，闹事造成后果的； 个人行为与公司利益严重分离的。 3、具有下列情形之一的，甲方可以解除本合同，但应当提前三日以书面形式通知乙方： 乙方患病或者非因工伤，医疗期满后，不能从事原工作也不 能从事由甲方另行安排工作的； 乙方不能胜任工作，连续两个月完不成工作任务的，或者经过甲方培训或者调整工作岗位后，仍不能胜任工作的，或者年度考核不合格的； 双方不能依据本合同第九条规定就变更合同达成协议的。 4、甲方濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，应提前三十日向全体职工说明情况，听取职工的竟见，并向劳动行政部门报告后，可以解除本合同。 5、乙方解除劳动合同应提前三日以书面形式通知甲方，在甲方岗位人员招聘到位后 ,乙方即可离开岗位 ,最长期限为一 个月 .但具有下列情形之一的，乙方可以随时解除本合同； 在试用期内的； 签订劳动合同常见的几个陷阱 劳动合同是明确劳动者和用人单位双方权利、义务14 / 21 的书面法律文书，也是劳动者和用人单位建立劳动关系的有效证明。劳动合同的全面推行，规范了劳动者和用人单位的权利和义务，但是一些用人单位想法设法在劳动合同中设置陷阱，规避自己应当承担的责任，损害了劳动者的合法权益。本文就劳动合同中一些常见的陷阱列示如下，提示劳动者注意并加以防范。 陷阱之一：签订劳动合同时，劳动者必须先交纳押金。 原劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第 24 条规定“用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金或抵押金”。但是，目前绝大多数用人单位无视国家法律法规和规定，在订立劳动合同时以种种理由向劳动者收取押金或变相收取培训费、服装费、集资款、风险抵押金等，并规定劳动者因病因事请假、辞职时，收取劳动者的这些费用概不退还。这些做法，严重违反了国家法律法规和规定，损害了劳动者的合法权益。 提示：遇到这一问题，劳动者一方面可以向用人单位提出交 涉，拒绝交纳各种押金 ;另一方面可以向劳动保障监察机构进行举报或投诉，依法维护自己的合法权益。 陷阱之二：解除劳动关系后不给付经济补偿金。 劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿办法第15 / 21 五条、第六条、第七条、第八条、第九条规定了劳动者应当得到经济补偿的几种情形，主要有： 1、经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿，最多不超过十二个月。 2、劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作，也 不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗费。3、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，应当发给经济补偿金。 4、劳动合同无法履行，经协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，应当发给经济补偿金。 5、用人单位裁减人员的，必须发给经济补偿金。目前，有的用人单位在解除劳动合同时，往往寻找各种借口，设置陷阱，利用强势地位，不给劳动者发放经济 补偿金。 提示：劳动者在遇到这一问题时，往往由于不了解法律、法规的规定，而不知道该怎么办，以致丧失了维权的最佳时机。这种情况下维权的途径有两条，一是根据中华人民共和国劳动保障监察条例的规定，劳动者可以向劳动保障监察机构举报 ;二是根据劳动争议处理条例向有管辖权的劳动争议仲裁委员会依法申请仲裁。对仲裁裁决结果16 / 21 不服的，可以向人民法院提起诉讼。 陷阱之三：发生工伤亡事故概不负责。 工伤保险条例第二条规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例 规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”。第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起 30 日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴 定为职业病之日起 1 年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政 部门提出工伤认定申请。”但是，有的用人单位无视法律法规的规定，在签订劳动合同时，利用强势地位，将发生工伤亡事故概不负责的条款写入合同中，强迫职工认可，并拒不参加工伤保险，拒不履行法定义务。当职工发生伤亡事故时，用人单位又想方设法逃避应负的责任，阻拦受伤害职工申请工伤认定和进行劳动能力鉴定，致使受事故伤害职17 / 21 工的合法权益得不到及时有效地保护。 提示：当伤害事故发生后，用人单位和职工就该事故是否属于工伤而发生了争议，用人单 位认为劳动者不是工伤的，用人单位负有举证的责任。职工本人或者其直系亲属可按照上述规定自行进行申请工伤认定。提出工伤认定申请应当提交下列材料： 1、工伤认定申请表 ;2、与用人单位存在劳动关系的证明材料 ;3、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书。在工伤认定之后，要在规定的时效内申请劳动能力鉴定。在完成以上步骤后，如果用人单位不支付工伤待遇，劳动者可按照劳动争议处理条例的规定依法申请劳动争议仲裁。对仲裁裁决不服的，可以依法提起诉讼。 陷阱之四：工伤待遇不按规定的标准计算。 工伤保险条例第 五章规定了工伤职工或患职业病所应享受的待遇项目和工伤待遇计算的办法和标准以及工伤职工停止享受工伤保险待遇的条件。第八章附则对条例中所称职工的解释为：与用人单位存在劳动关系的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。对“本人工资”所作的解释是：用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。并明确规定如果用人单位没有按照工伤保险条例依法参加工伤保险，发生事故伤害职工的保险待遇由用人单位负担。但是，有的用人单位不依法参加工伤保险，在发生工伤事故后，想法设法逃避责任，利用强势地位，强迫工伤职18 / 21 工放弃享受工伤待遇， 签订霸王协议 ;或在计算工伤待遇时，不按国家规定的工资组成部分计算，只将基本工资作为计算的依据，严重损害工伤职工的合法权益。 提示：劳动者应当明确工资的组成部分有哪些。根据国务院批准、国家统计局发布的关于工资总额组成的规定和关于工资组成的若干具体范围的解释下列六种工资形式组成企业的工资总额：计时工资、计件工资、加班加点工资、特殊情况下支付的工资、奖金和津贴、补贴。特殊情况下的工资，是指在法律规定的特殊的情况和合同约定情况下，按照有关规定和约定，而不是按劳动者提供劳动的数量和支付给劳动者的工 资。它包括： 1、履行国家和社会义务期间的工资 ;2、婚丧等事假工资 ;3、探亲假工资 ;4、停工期间的待遇 ;5、职工半脱产学习期间的工资 ;6、伤病产假工资 ;7、年休假工资 ;8、附加工资和保留工资。特殊情况下的工资按计时工资或计件工资标准或计时工资、计件工资标准的一定比例支付。 陷阱之五：不按规定支付工资或不执行最低工资标准。 根据劳动法、工资支付暂行规定的有关规定，工资应当以货币形式支付。用人单位在一般情况下，应当用货币支付劳动者工资，特定用人单位如外资企业可以用外币支付。除法律规 定或集体合同规定的情况外，不得用实物及19 / 21 有价证券代替货币支付。但是，有的用人单位在经营困难时，想法设法用本单位生产的产品折价顶替工资，致使劳动者因领不到工资生活发生困难。最低工资规定规定，最低工资标准，“是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法支付的最低劳动报酬。”最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府确定。有的用人单位认为，单位为劳动者免费提供了