（会计学专业论文）基于法务会计视角的商业贿赂治理研究.pdf

摘要 摘要 治理商业贿赂是一个由来己久的话题，也是世界各国共同努力的目标。 商业贿赂的治理是关系到国计民生、关系到反腐倡廉工作的顺利进行、关系 到我党执政基础的大事。但我国目前对治理商业贿赂的研究还大多局限在传 统手段，如：通过加强立法，加强审计监督，完善企业内部控制等等。目前 治理商业贿赂虽然取得了一定的成效，但随着社会经济的发展，商业贿赂的 形式和手段也会不断更新，仅仅依靠原有的措施很难遏制新的商业贿赂发生。 因此，随着商业贿赂的不断升级，可以看出单纯利用原有的方式来治理商业 贿赂的结果都会有不尽人意的地方。因此，要想更为有效地治理商业贿赂这 个“毒瘤”，必须要将多种方式进行有机的结合。综合运用多种方式的来遏制 商业贿赂的必然选择，就是要运用法务会计来治理商业贿赂，而人们对于刚 刚崭露头角的法务会计还没有给予应有的重视。 法务会计是上个世纪末才引入我国的一门新兴学科，它在国外的研究也 不过短短几十年的历史。法务会计工作是以会计知识为基础，以审计工作方 法为依托，以法律规定为依据，旨在为当事人提供诉讼支持和其他法律服务。 因此，在商业贿赂纠纷中，需要法务会计这个桥梁沟通会计与法律，解决复 杂的会计语言与法律语言之间的沟通关系，为妥善处理商业贿赂问题提供一 个极为有利的工具。法务会计作为一种治理商业贿赂的重要手段，在国外反 商业贿赂中得到越来越普遍的应用。本文根据当今社会热点问题并结合自身 所学知识，提出应在治理商业贿赂的措施中引入法务会计这一强有力手段的 观点。 本文以商业贿赂的治理为主线，紧紧围绕法务会计在治理商业贿赂中的 优势层层展开，并着重论述法务会计的两大分支法务会计调查和法务会 计诉讼支持在治理商业贿赂中的具体应用。本文共分为五大部分： 第一部分导论。在该部分主要介绍了本文选题的国内外背景及研究的理 基于法务会计视角的商业贿赂治理研究 论和现实意义，并简单介绍了论文的整体框架及内容，为后文的展开描绘出 大体的轮廓。 第二部分商业贿赂的法律界定与法务会计在治理商业贿赂中的作用。商 业贿赂的法律界定是一个比较复杂而且多变的问题，因此首先从法律概念上 界定商业贿赂，这就为下文的研究划定了框架和范围。同时，引出了法务会 计在商业贿赂治理中的应用。该部分在界定商业贿赂概念的基础上介绍了商 业贿赂的构成要件与特征，并从历史文化、竞争机制、监督立法等方面分析 了商业贿赂形成的原因及其造成的危害。在此基础上，综述了国内外治理商 业贿赂的种种方式，并重点对司法、会计和审计三种治理方式进行了分析评 价，指出它们的优势和不足，从而提出法务会计在治理商业贿赂中的优势， 为后文的展开做好了铺垫。 第三部分治理商业贿赂中的法务会计调查。法务会计调查是法务会计的 重要组成部分，也是治理商业贿赂的重要手段之一。因此，在该部分着重分 析了法务会计调查在治理商业贿赂中的应用，主要从内部控制的评估和会计 痕迹的分析两方面展开。通过对c o s o 报告划分的内部控制框架的评估，法务 会计人员可以发现被调查企业内部控制设计存在的缺陷，进而评估商业贿赂 发生的风险，为商业贿赂证据的收集提供帮助。而会计痕迹则是商业贿赂证 据的重要部分，通过对商业贿赂资金账务处理的分析，可以从被调查企业会 计信息的质量方面捕捉商业贿赂方面的证据。 第四部分治理商业贿赂中的法务会计诉讼支持。该部分是本论文的核心， 主要阐述了法务会计的另一重要分支诉讼支持，在治理商业贿赂中的作 用。在诉讼支持部分，法务会计人员根据第三部分分析调查提供的查找商业 贿赂证据线索，收集商业贿赂的证据。因此，商业贿赂证据的认定组成了诉 讼支持的重要部分，在该部分重点说明了作为商业贿赂证据的会计证据所具 有的特性，以及法务会计在搜索商业贿赂证据方面的优势。依据商业贿赂的 证据，计量商业贿赂的损失是法务会计人员的重要工作内容，也是本论文的 一个难点问题。商业贿赂的损失计量目前没有统一的标准，而且目前对该问 题的研究较少，本文初步提出了三种计量商业贿赂损失的方法，并结合具体 案例说明了收益估值法的应用。在收集完证据和计量损失后，法务会计人员 还有可能要作为专家证人出庭作证。专家证人制度主要是在英美法系的国家 2 摘要 应用，它与我国的鉴定人制度有一定的联系和也有一些区别。因此，在诉讼 支持部分，简要介绍了专家证人制度与鉴定人制度的关系，并说明了法务会 计专家证人制度在治理商业贿赂中的优势，呼吁我国借鉴专家证人制度来治 理商业贿赂。 第五部分遏制我国商业贿赂的对策建议。作为本文的结尾，该部分主要 是在分析总结前面工作的基础上，从法务会计的视角提出了完善我国商业贿 赂治理措施的一些建议。一是从法律方面，我国反商业贿赂法律的不完善性， 不能为法务会计在治理商业贿赂中的应用提供强有力的保障。因此，完善我 国反商业贿赂法是当务之急。二是从法务会计自身来看，由于它是一个刚刚 兴起的学科，无论从理论框架还是从实际应用方面，都还有许多不完善的地 方。因此，要想让法务会计在治理商业贿赂中真正显示出其应有的威力，法 务会计自身的完善也是必不可少的一部分。三是从商业环境方面，商业环境 的好坏在一定程度上决定了商业贿赂能否发生。腐败、无序的商业环境是商 业贿赂产生的土壤，因此净化商业环境，加强治理力度也是遏制商业贿赂不 可缺少的措施之一。 本论文的创新点主要体现在两个方面： l 、把法务会计的理论引入到商业贿赂的治理中来。目前对于治理商业贿 赂的研究大多数学者还都是按照传统的治理方式和思路来设计治理方案，例 如：通过加强立法，加强审计监督，完善企业内部控制等等。而完全没有注 意到法务会计在治理商业贿赂中特殊地位。因此，本文初步尝试从法务会计 的视角来分析治理商业贿赂的措施，可以说是一种有益的尝试，并为以后的 研究提供一点借鉴。 2 、对商业贿赂的损失计量提出三种方法。目前，对于商业贿赂的损失计 量没有统一的认识，大多数研究也只限于简单的法律条文解释。本文初步从 法务会计的视角提出三种商业贿赂损失计量的方式，并用具体案例解释了收 益估值法的应用。 本文的不足点体现在以下两点： 1 、由于法务会计是一门新兴的学科，目前理论体系还不够完善，法务会 计的内容也没有统一的认识。在商业贿赂中应用法务会计更是无人涉及，因 此本文的研究比较浅显，主要是从法务会计最基本的手段来论述，还有待以 基于法务会计视角的商业贿赂治理研究 后研究的继续深入。 2 、商业贿赂损失的计量模型所考虑的因素过于简单，涉及到的因素不够 全面，而且缺乏这方面数据的支撑，这是本文的另一个不足之处。 4 关键字：法务会计，商业贿赂，治理，会计调查，诉讼支持 g o v e r n i n gt h ec o m m e r c i a lb r i b e r yi sal o n g s t a n d i n gt o p i c ，w h i c hi sa l s ot h e p u r p o s eo fe v e r yc o u n t yi i lt h ew o r l ds t r i v i n gf o r g o v e r n i n gt h ec o m m e r c i a l b r i b e r yi sr e l a t e dt ot h en a t i o n a le c o n o m ya n dp e o p l e sg o v e r n a n c e ，t h ew o r ko f a n t i c o r r u p t i o na n dt h ee v e r gh a sab e a r i n go nt h eb a s i so ft h er u l i n gp a r t y h o w e v e r , a tp r e s e n t ，t h er e s e a r c ha b o u tm a n a g i n gt h ec o m m e r c i a lb r i b e r yi s l i m i t e dt ot h em o s tt r a d i t i o n a lm e a n s ，s u c ha s ，b ys t r e n g t h e n i n gt h el e g i s l a t i o n , s t r e n g t h e n i n ga u d i t i n ga n ds u p e r v i s i o n , i m p r o v i n gi n t e r n a lc o n t r o l ，e t c a l t h o u g h t h em a n a g e m e n to fc o m m e r c i a lb r i b e r yh a sa c h i e v e ds o m er e s u l t s ，b u tw i t ht h e s o c i o - e c o n o m i cd e v e l o p m e n t ，c o m m e r c i a lb r i b e si nt h ef o r mo fm e a n sw i l lb e c o n s t a n t l yu p d a t e d ，s ot h eo r i g i n a lm e a s u r ea l o n ei sd i f f i c u l tt or e s t r a i nt h en e w c o m m e r c i a lb r i b e r y w i t ht h ee s c a l a t i o no fc o m m e r c i a lb r i b e r y , i tc a nb es e e nt h a t t h eo u t c o m eo fu s i n gt h eo r i g i n a lw a yt oc o n t r o lt h ec o m m e r c i a lb r i b e r yw i l lb e l e s st h a ns a t i s f a c t o r y t h e r e f o r e ，i no r d e rt od e a lw i t ht h e m a l i g n a n tt u m o r ”m o r e e f f i c i e n t l y , w em u s tb ec a r r i e do u ti nav a r i e t yo fw a y st oc o m b i n eo r g a n i c t h e i n e v i t a b l ec h o i c eo fav a r i e t yo fw a y st oc u r bc o m m e r c i a lb r i b e r yi st ou s ef o r e n s i c a c c o u n t i n gt og o v e r nc o m m e r c i a lb r i b e r y , b u tp e o p l eh a sn o tg i v e nd u ea t t e n t i o nt o t h ef o r e n s i ca c c o u n t i n g f o r e n s i ca c c o u n t i n gi san e ws u b j e c tw h i c hw a si n t r o d u c e di nt h el a s tb e f o r e t h ee n do ft h ec e n t u r yi nc h i n a ；e v e na ta b r o a di ti sa l s oas h o r ts p a no fs e v e r a l d e c a d e so fh i s t o r y f o r e n s i ca c c o u n t i n gi sb a s e do na c c o u n t i n g ，a u d i t b a s e d a p p r o a c ht ot h el a wa st h eb a s i s ，a i m st op r o v i d et h e i rc l i e n t s 诵t l ll a w s u i t sa n d o t h e rl e g a ls u p p o r ts e r v i c e s a sar e s u l t , i nt h ed i s p u t eo fc o m m e r c i a lb r i b e r y , t h e n e e df o rf o r e n s i ca c c o u n t i n gt oc o m m u n i c a t et h ea c c o u n t i n g 、析t 1 1t h el e g a la sa b r i d g et os o l v et h ec o m p l e xa c c o u n t i n ga n dl e g a ll a n g u a g e ，i no r d e rt op r o p e r l y t h er e s e a r c ho fg o v e r n i n gc o m m e r c i a lb r i b e r yi nt h ep e r s p e c t i v eo ff o r e n s i ca c c o u n t i n g d e a l 、析t l lt h ep r o b l e mo fc o m m e r c i a lb r i b e r yt op r o v i d eav e r yu s e f u lt 0 0 1 f o r e n s i ca c c o u n t i n ga sam a jo rm e a n so fg o v e r n i n gc o m m e r c i a lb r i b e r yi sm o r e a n dm o r ew i d e s p r e a da p p l i e da ta b r o a d i nt h i sp a p e r , b a s e do nt o d a y 。ss o c i a l i s s u e sa n dc o m b i n e dm yo w nl e a r n i n g ，im a k eas t r o n gp o i n to fv i e wt h a tw e s h o u l di n t r o d u c et h ef o r e n s i ca c c o u n t i n ga saw a yo fg o v e r n i n gc o m m e r c i a l b r i b e r yi nt h em a n a g e m e n to fc o m m e r c i a lb r i b e r y b a s e do nt h em a n a g e m e n to fc o m m e r c i a lb r i b e r ya st h em a i nl i n e ，f o c u s i n g o nt h ea d v a n t a g e so ff o r e n s i c a c c o u n t i n gi nt h em a n a g e m e n to fc o m m e r c i a l b r i b e r y , m a i n l yf o c u s i n g o nt h ea p p l i c a t i o no ft w om a i nb r a n c h e so ff o r e n s i c a c c o u n t i n g f o r e n s i ca c c o u n t i n gi n v e s t i g a t i n ga n df o r e n s i ca c c o u n t i n gl i t i g a t i o n s u p p o r ti nt h em a n a g e m e n to fc o m m e r c i a lb r i b e r y t h e r ea r ef i v ep a r t si nt h e a r t i c l e ： t h ef i r s tp a r ti si n t r o d u c t i o n i nt h i sp a r t ，i tm a i n l yi n t r o d u c e dt h eb a c k g r o u n d a th o m ea n da b r o a d ，t h et h e o r ya n dp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e ，a n dab r i e fi n t r o d u c t i o n o ft h e p a p e r sc o n t e n ta n d t h eo v e r a l lf r a m e w o r kw h i c hp r o v i d e dag e n e r a lo u t l i n e f o r t h e n e x t t e x t 、 t h es e c o n dp a r ti st h el e g a ld e f i n i t i o no fc o m m e r c i a lb r i b e r ya n dt h e a p p l i c a t i o no ff o r e n s i ca c c o u n t i n gi nt h em a n a g e m e n to fc o m m e r c i a lb r i b e r y t h e l e g a ld e f i n i t i o no fc o m m e r c i a lb r i b e r y i sam o r ec o m p l e xa n dc h a n g e a b l eq u e s t i o n ， s of i r s to fa l l ，d e f i n i n gt h ec o m m e r c i a lb r i b e r yf r o mal e g a lc o n c e p t ，w h i c h d e m a r c a t e st h es c o p ea n dt h ef r a m e w o r kf o rt h en e x ts t u d y t h et h i r dp a r ti st h ea p p l i c a t i o no ff o r e n s i ca c c o u n t i n gi n v e s t i g a t i n g f o r e n s i c a c c o u n t i n gi n v e s t i g a t i n gi st h em a i np a r to ff o r e n s i ca c c o u n t i n g ，a n da l s oo n eo f t h em a i nm e a s u r e si nt h em a n a g e m e n to f c o m m e r c i a lb r i b e r y s o ，i nt h i sp a r t ，i t m a i n l ya n a l y s i st h ea p p l i c a t i o no ff o r e n s i ca c c o u n t i n gi n t h em a n a g e m e n to f c o m m e r c i a lb r i b e r yf o r mt w oa s p e c t s - a s s e s s m e n to fi n t e r n a lc o n t r o l sa n d a c c o u n t i n gt r a c e s t h ef o u r t hp a r ti st h ea p p l i c a t i o no ff o r e n s i ca c c o u n t i n gl i t i g a t i o ns u p p o r tf o r g o v e r n i n gt h ec o m m e r c i a lb r i b e r y t h i sp a r ti st h ec o r eo ft h i sa r t i c l e i nt h ec o u r s e o fl i t i g a t i o n s u p p o r t ，p e o p l e o ff o r e n s i c a c c o u n t i n gg a t h e rt h e e v i d e n c eo f c o m m e r c i a lb r i b e r yb yt h ec l u ew h i c hi sp r o v i d e db yt h em e t h o di np a r tt h r e e a n d 2 a b s t r a c t t h e n ，t h e yw i l lu s e t h ee v i d e n c et om e a s u r et h el o s so fc o m m e r c i a lb r i b e r y i nt h i s p a r t ，ip r o v i d e dt h r e em e t h o d st om e a s u r et h el o s s ，a n de x p l a i n e dt h ea p p l i c a t i o no f i n c o m ev a l u a t i o nm e t h o db yac a s e l a s tb u tn o tl e a s t ，ii n 仃o d u c e dt h ea p p l i c a t i o n o f e x p e r tw i t n e s ss y s t e mb r i e f l yi nt h em a n a g e m e n to f c o m m e r c i a lb r i b e r yt t h el a s tp a r ti st h em e a s u r eo fc u r bt h ec o m m e r c i a lb r i b e r yi nc h i n a a st h e e n do ft h i sa r t i c l e ，i nt h i sp a r t ，ip u tf o r w a r ds o m ep r o p o s a l st oi m p r o v eo u r m a n a g e m e n to fc o m m e r c i a lb r i b e r yf r o mt h ep e r s p e c t i v eo ff o r e n s i ca c c o u n t i n g i nt h i sp a p e r , t h e r ea r et w oi n n o v a t i o n s ： 1 b r i n g i n g t h et h e o r yo ff o r e n s i ca c c o u n t i n gi n t ot h em a n a g e m e n to f c o m m e r c i a lb r i b e r y t h i sa r t i c l ea t t e m p t st oa n a l y s i st h ec o m m e r c i a lb r i b e r yf o r m t h ep e r s p e c t i v eo ff o r e n s i ca c c o u n t i n gp r e l i m i n a r i l y , w h i c hc a l lb es a i dt ob ea u s e f u la t t e m p t ，a n dp r o v i d er e f e r e n c ef o rt h en e x ts t u d y 2 p r o p o s i n gt h r e ew a y so fm e a s u r i n gt h el o s so fc o m m e r c i a lb r i b e r y i p r o v i d e dt h r e em e t h o d st om e a s u r et h el o s s ，a n de x p l m n e dt h ea p p l i c a t i o no f i n c o m ev a l u a t i o nm e t h o db yac a s e k e y w o r d s ：f o r e n s i ca c c o u n t i n g ，c o m m e r c i a lb r i b e r y ，g o v e r n i n g ， f o r e n s i ci n v e s t i g a t i n g ，f o r e n s i cl i t i g a t i o ns u p p o r t 3 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外， 本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对 本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标 明。因本学位论文引起的法律结果完全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位申请人： 2 0 0 8 年1 2 月5 日 1 导论 1 1 研究的背景及意义 1 1 1 研究背景 1 导论 商业贿赂是世界各国打击的对象，许多国家都把治理商业贿赂列为防止 腐败的重要措施。国外关于法务会计或商业贿赂方面的研究起步都比较早， 但是将两者相结合的文章则很少。在国外少数发达的国家中，由于它们较早 的实行了市场经济制度，对商业贿赂的认识和治理都积累了一定的经验。对 于国外治理商业贿赂的经验可以概括为以下几点：一是通过加强国民素质教 育，建立公平的市场竞争机制等措施从“源头 上遏制商业贿赂；二是建立 完善的法律体系并设立严格的惩罚制度来遏制商业贿赂；三是依靠社会舆论 及政府的各个监督部门来防止商业贿赂的发生。有的国家和地区还成立了治 理腐败的专门机构来治理商业贿赂，例如：韩国的“社会净化委员会”，我国 香港地区的“廉政公署 等。这些措施在一定程度上起到了减少商业贿赂行 为发生的作用，但随着社会经济的发展，商业贿赂的形式和手段也会不断更 新，仅仅依靠这些原有的措施很难遏制新的贿赂发生。因此，随着商业贿赂 的不断升级，法务会计作为一种治理商业贿赂的重要手段，在国外反商业贿 赂中得到越来越普遍的应用。 我国商业贿赂现象则更为猖獗，主要集中在医疗、建筑等垄断性较高的 行业，甚至成为这些行业中的“潜规则 。从2 0 0 0 年至2 0 0 6 年年底，全国各 级工商行政管理机关共查处各类商业贿赂案件高达3 0 6 9 0 件，案值达9 7 8 6 亿 元，并逐步呈上升趋势1 。商业贿赂的危害引起了中央领导的高度重视，2 0 0 7 年年初，胡锦涛总书记在中央纪委第七次全会上的重要讲话中，再次强调深 1 沈美树等，审计与反商业贿赂，审计月刊，2 0 0 6 年第9 期。 基于法务会计视角的商业贿赂治理研究 入推进治理商业贿赂工作。温家宝总理在国务院第五次廉政工作会议上，也 就进一步开展治理商业贿赂专项工作提出了明确要求。党的十七大在对反腐 倡廉建设进行部署时，也对治理商业贿赂提出了明确要求，这为进一步深入 开展治理商业贿赂工作指明了方向。我国商业贿赂行为主要是在由计划经济 向市场经济转轨过程中产生的，主要是在上世纪八十年代兴起并逐渐蔓延开 来。在我国学者中对于治理商业贿赂的建议主要可以集中在三大方面：一是 强调通过完善立法，依靠司法体系来治理商业贿赂。他们认为目前我国商业 贿赂盛行的主要原因就是我国法律与国外相比很不完善，对于商业贿赂方面 的立法更是少之又少，因此，只有通过法律法规的完善才能有效地遏制商业 贿赂。二是强调监督体系，主要是审计监督来治理商业贿赂。他们呼吁无论 是政府审计，民间审计还是内部审计都应该参加到遏制商业贿赂的“战斗 中。他们认为审计是治理商业贿赂的一把“利剑”，理应成为治理商业贿赂的 “主角 。三是强调通过公司内部治理手段来遏制商业贿赂。包括完善公司内 部的会计控制体系，改善委托代理关系，增强会计人员的独立性等。他们认 为会计人员是离商业贿赂最近的人，几乎每笔商业贿赂都要通过会计人员之 手来完成，因此会计在治理商业贿赂上有很大的优势。 1 1 2 研究意义 法务会计是伴随着市场经济的发展和法制社会的建设而逐步形成并发展 起来的- - i 学科，它是市场经济和法制建设的完美结合。由于是一门新兴的 学科，无论是在理论方面还是在实务方面都还有很多不完善的地方。目前， 法务会计还没有引起社会各界对其应有的重视，而且对法务会计实务的研究 也大多局限在资本市场中的证券纠纷，而对于商业贿赂行为所导致的法律问 题还很少有人涉及。因此，从法务会计的视角来研究反商业贿赂，无论是对 于法务会计的理论研究方面还是对于法务会计实务领域的拓展都有积极的理 论意义。 市场经济强调的是自由竞争，但在没有完善的法律法规约束的条件下， 自由竞争的结果往往会导致腐败贿赂等行为的发生。作为理性“经济人 的 经营者，往往会为追求自身利益最大化，而不惜破坏公平的市场经济秩序。 2 1 导论 商业贿赂就是作为这样一种负面的经济现象，伴随着市场经济的发展而逐渐 形成并蔓延开来。它几乎已经成为我国经济活动中的一种“潜规则”，对我国 市场经济的发展和改革开放政策的继续推进以及和谐社会的构建都产生了严 重的阻碍。商业贿赂的危害性已经引起我国政府的高度重视，近几年我国相 续召开了一系列遏制商业贿赂的会议，并出台了一些治理商业贿赂的法律法 规。因此，对于反商业贿赂行为的研究，有很强的现实意义。 从法务会计的视角来治理商业贿赂，虽然在国内外的文献资料中还很少 出现，但在国外许多涉及商业贿赂的案件调查中已经开始出现法务会计人员 的身影。因此，本文初步尝试从法务会计的视角来分析治理商业贿赂的措施， 可以说是一种有益的尝试，对我国商业贿赂的治理具有一定的应用价值。 1 2 研究思路与方法 本文是在分析和评价国内外治理商业贿赂措施的基础上，提出法务会计 在治理我国商业贿赂方面的优势。然后重点阐述了法务会计的两大组成部分 法务会计调查和法务会计诉讼支持，在我国治理商业贿赂中具体应用。 法务会计调查作为识别商业贿赂信息的重要手段，本文重点从评价被调查单 位的内部控制和分析其会计信息，来说明法务会计如何识别商业贿赂存在的 信息。法务会计诉讼支持在治理商业贿赂中的应用是本文的重点，本文在该 部分重点叙述了从法务会计视角来分析商业贿赂的经济后果，并提出商业贿 赂损失计量的三种方法，结合具体案例分析了收益估值法的应用。法务会计 证据收集和专家证人制度在治理商业贿赂中的应用也为商业贿赂诉讼支持提 供了有利的支撑。 本文主要以规范研究为主，主要从理论方面阐述法务会计在治理商业贿 赂中的作用。同时，在论述过程中将采用一些案例、图表和经济学公式对研 究内容做进一步的分析说明。在研究的过程中，始终贯彻理论联系实际的原 则。 基于法务会计视角的商业贿赂治理研究 1 3 论文内容与框架结构 本文主要是在分析我国目前三种主要治理商业贿赂措施的基础上，提出 法务会计在治理商业贿赂中具有特殊的地位，应该引起社会各界的普遍重视。 并具体分析了法务会计的两大重要组成部分调查会计和诉讼支持，在反 商业贿赂中的应用。具体结构如下： 第一章：导言。主要阐述研究该问题的背景及意义，研究范围和方法。 第二章：商业贿赂的法律界定与法务会计在治理商业贿赂中的作用。明 确商业贿赂的法律界定，为法务会计的应用提供了依据。并通过对国内外治 理商业贿赂的措施的综述分析，得出法务会计是现阶段治理商业贿赂的最佳 选择。 第三章：治理商业贿赂中的法务会计调查。主要包括从企业内部控制的 角度评估商业贿赂的发生可能性，从企业会计信息方面揭示商业贿赂存在的 信息。 第四章：治理商业贿赂中的法务会计诉讼支持。主要包括商业贿赂损失 计量的方法、专家证人制度在治理商业贿赂中的应用和商业贿赂的证据收集 等内容。并结合一个具体案例，分析商业贿赂损失计量的应用。 第五章：遏制我国商业贿赂的对策建议。主要从法律体系的完善，法务 会计自身的发展和完善以及净化商业环境，这三个方面进行分析。 4 1 导论 导 论 法治 务理 靼 中 的 法治 蘑 建 议 遏 制 我 国 商 业 贿 赂 的 对 策 研究的背景与意义 研究思路与方法 论文内容与框架结构 商业贿赂的构成要件与特征 商业贿赂的成因与经济后果分析 治理商业贿赂的手段及其选择方式 法务会计在治理商业贿赂中的优势 内部控制评估中捕捉商业贿赂信息 商业贿赂中会计痕迹的反映特征 商业贿赂的结果分析与计量 法务会计对商业贿赂证据的认定 专家证人制度在治理商业贿赂中的应用 制定治理商业贿赂的法律法规 法务会计要加强自身的发展和完善 逐步净化商业环境遏制商业贿赂行为 5 商业贿赂的法律界定与法务会计在 治理商业贿赂中的作用 基于法务会计视角的治理商业贿赂研究 基于法务会计视角的商业贿赂治理研究 2 商业贿赂的法律界定与法务会计在治理 商业贿赂中的作用 2 1 商业贿赂的构成要件与特征 2 1 1 商业贿赂的概念 “商业贿赂”的概念有以下几种比较有代表性的观点。 我国反不正当竞争法第8 条规定，商业贿赂是指“经营者采用财物 或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品”。1 9 9 6 年，国家工商行政管理 局发布的关于禁止商业贿赂行为的暂行规定第2 条对商业贿赂进一步定 义，即“是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方 单位或者个人的行为。1 美国布莱克法律词典将其定义为“贿赂的一种形式，指竞争者通过 秘密收买交易对方的雇员或代理人的方式，获取优于其竞争对手的竞争优势。 2 德国1 9 0 6 年反不正当竞争法第1 2 条规定，“在商业交易中，以竞争 为目的，向商业企业的职员或受托人提供、允诺或给予某种利益，以使其在 采购商品或服务时以不正当方式优待自己或某个第三人。3 ” 从本质上讲，贿赂就是权力与财物相交换，无论是一般贿赂还是商业贿 赂都表现为某种权力与财物相交换。大量的事实表明，商业贿赂花样不断翻 新，除了传统的回扣形式外，商业贿赂的种类也在发生着变化，因此我们需 要与时俱进，不断地深化对商业贿赂概念的认识。 1 参见关于禁止商业贿赂行为的暂行规定，1 9 9 6 年1 1 月1 5 日。 2 吕明喻：竞争法，法律出版社，2 0 0 4 年7 月第1 版，p ：2 4 9 。 3 劭建东：德国不正当竞争法研究，中国人民大学出版社，2 0 0 1 年9 月第l 版，p ：2 2 2 。 6 2 商业贿赂的法律界定与法务会计在治理商业贿赂中的作用 2 1 2 商业贿赂的特征 ( 1 ) 商业贿赂主体具有普遍性的特征。商业贿赂的主体是从事市场经营 活动的经营者，既可以是卖方，也可以是买方：既可以是任何从事商品经营 或者营利性服务的自然人，也可以是任何性质的法人及其他经济组织；既可 以是从事经营活动的国营企业、事业、团体以及集体单位的工作人员，也可 以是私营企业、“三资企业”、合伙、合作经营组织的人员，以及个体工商户。 ( 2 ) 商业贿赂是经营者在主观上出于故意和自愿进行的行为，而且其目 的性强。商业贿赂行为，常常发生在竞争十分激烈的市场之中，是经营者为 了排挤其他竞争对手，争夺市场份额，增加利润而采取的一种不正当竞争手 段，其在主观上具有行贿的故意，接受贿赂的一方在主观上具有受贿的故意。 商业贿赂的目的是争取交易机会和交易条件，行为动机是为了促成市场交易 活动或取得有效交易条件，以获得经济利益。 ( 3 ) 贿赂方式的隐蔽性和贿赂领域的广泛性。为了掩盖事实、逃避追究， 贿赂过程往往十分隐秘，基本上都是行受贿双方“一对一 进行，既没有旁 证也没有其他书证、物证。而且商业贿赂涉及的领域十分广泛，几乎覆盖了 经济生活中的各个方面。从司法实践看，商业贿赂案件同贪污i 挪用公款等 案件相比，明显具有发现难、突破难、认定难的特点。 ( 4 ) 商业贿赂行为性质的违法性和后果的严重危害性。经营者向有关人 员支付的款项或者提供的优惠利益违反了国家有关竞争、廉政、财务、会计 等方面的法律、法规。商业贿赂大案、要案和窝案串案比例很高，已经成为 了危害社会的一大公害，到了非解决不可的地步。 2 1 3 商业贿赂的构成要件 仅有定义还不足以完整揭示商业贿赂的全部内涵，商业贿赂虽然是贿赂 的一种形式，但由于发生在商品流通领域，它具有不同于一般贿赂的独特法 律特征，构成商业贿赂必须具备以下要件： ( 1 ) 商业贿赂的主体是作为行贿人的经营者 作为商业贿赂的主体的行贿人，与一般贿赂不同，这里的行贿人必须是 7 基于法务会计视角的商业贿赂治理研究 经营者，因为商业贿赂发生在商品流通领域。就“经营者本身而言，应该 是多层次的，既可以是销售者，也可以是购买者，既可以是单位，也可以是 个人。 ( 2 ) 商业贿赂在主观上必须是出于排挤商业竞争对手的故意 这个要件是区分商业贿赂与其他贿赂的核心标志。为了推销或者购买商 品( 服务) 而进行的贿赂，就是商业贿赂。反之，就是其他贿赂。行贿人的 故意必须是直接故意，其目的是为了排挤商业竞争对手，销售或购买商品( j r 务) ，以赚取商业利润。此外，如果行贿人不是出于故意，而是迫于索贿不得 已而为之，则不构成商业贿赂。 ( 3 ) 商业贿赂侵害的客体是正常的市场竞争秩序 商业贿赂侵犯的客体是多层次的，它不仅直接侵害了竞争对手和消费者 的经济利益，更主要的是损害了公平竞争的市场竞争秩序。 ( 4 ) 商业贿赂在客观方面采用了给予一定利益的手段 商业贿赂的形态纷繁复杂，变化多端。概括起来，商业贿赂的手段包括 财物手段和非财物手段。前者是以转移财物的所有权的方式进行贿赂，受贿 人因此增加了财产，如以各种名义给付金钱、给付有价物、报销各种费用等。 后者是由受贿人直接享受财产以外的利益，包括财产性利益和非财产性利益。 2 2 商业贿赂的成因与经济后果分析 2 2 1 商业贿赂的方式及危害 ( 1 ) 商业贿赂的方式 回扣 回扣是商业贿赂行为的一种主要表现形式，暂行规定第8 条款规定“本 规定所称回扣，是指经营者销售商品时在账外暗中以现金、实物或者其他方 式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。也就是说，回扣是在账外 暗中给予或收受的财物，“账外 指不入正规财务账，“暗中指不在合同、 发票中明确表示，“账外暗中”是指在企业购销中落入个人腰包或单位小金库 的那部分收入。“账外暗中”是回扣的法定构成要件和最重要的特征，也是 8 2 商业贿赂的法律界定与法务会计在治理商业贿赂中的作用 认定构成商业贿赂的标准。 附赠 附赠是指经营者在市场交易中，为引诱相对人与之发生交易，附带地向 其提供现金或物品的行为。附赠作为一种有奖销售行为，是一种正当的商业 竞争行为，但是也往往容易被用作商业贿赂的手段。暂行规定第8 条规定 “经营者在商品交易中不得向对方单位或者其个人附赠现金和物品。但按照 商业惯例赠送小额广告礼品的除外。违反前款规定的，视为商业贿赂行为。 其他手段 暂行规定以不完全列举的方式对商业贿赂的具体方式和手段作了进 一步的细化和扩展。暂行规定第8 条规定“本规定所称商业贿赂，是指经 营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的 行为。前款所称财物，是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品， 假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或 者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。第二款所称其他 手段，是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的 手段。 ( 2 ) 商业贿赂的危害 商业贿赂是对财富伦理的一种扭曲。商业贿赂一旦成为“行业惯例”，必 将增加企业的运营成本，从而直接抬升商业交易成本，商业贿赂还会扰乱公 平竞争的市场秩序，甚至成为假冒伪劣泛滥的一大诱因，最终损害市场主体 和广大消费者的合法权益。从本质上分析商业贿赂这种现象，我们就会看到 商业贿赂是生长在经济社会肌体上的“毒瘤”，对健康的经济运行有着极大的 破坏力，其危害主要表现在以下几方面： 破坏了公平竞争的市场机制，阻碍市场机制的有效运行，影响市场资 源合理配置。市场经济是竞争经济，通过正当竞争，优胜劣汰，使得市场主 体最大限度地发挥积极性，提高产品质量，更新技术，科学管理，从而增加 在市场上的竞争力。而商业贿赂，不是依靠提高自己的竞争实力去赢得竞争， 而是用不正当手段的“潜规则 去战胜对手，这种行为直接破坏了竞争机制 的形成和运行，破坏了市场交易秩序和社会资源的合理配置。 腐蚀党员干部队伍，助长行业不正之风，诱发经济犯罪，破坏社会法 9 基于法务会计视角的商业贿赂治理研究 治。商业贿赂成为党员干部滋生腐败的温床，我国目前已查处的高官腐败案 件证明，腐败通常与商业贿赂相联系。商业贿赂助长了行业不正之风，是一 种严重的商业不道德行为，导致商业信用下降，同时，也败坏了整个社会风 气，人民群众深恶痛绝。 影响了政府管理的效率。商业贿赂导致的竞争不公、市场混乱和违法 犯罪使得政府不得不强化对市场的干预和监管，市场经济要求政府转变