（体育教育训练学专业论文）体育仲裁立法之法律冲突研究.pdf

摘要 文章以中国体育仲裁立法中出现的法律冲突作为研究对象，通过文献资料 法、逻辑分析法、比较分析法、专家访谈法等方法述分析了体育仲裁的涵义、性 质和体育纠纷解决手段的优势，研究了我国竞技体育纠纷解决机制的现状和问 题。通过分析和研究，文章认为，建立我国体育仲裁制度已迫在眉睫；为完善中 国体育法制建设，适应中国竞技体育发展的实际需求并与国际惯例接轨，中国应 尽快设立体育仲裁制度。 文章分析了中国体育仲裁立法的依据和相关法律文件，指出体育法是体 育仲裁立法的直接依据，而立法法是体育仲裁立法的保障依据。体育法 第3 3 条规定“在竞技体育活动中发生纠纷，由体育仲裁机构负责调解、仲裁。 体育仲裁机构的设立办法和仲裁范围由国务院另行规定 。但是立法法第8 条第9 款规定“诉讼和仲裁制度只能制定法律。 因此出现了两部法律之间的法 律冲突。通过以法学理论为基础分析法律冲突产生的原因，文章认为体育法 和立法法关于体育仲裁立法的冲突是源自法律规则的相对稳定与社会生活变 迁的矛盾。 论文的研究目的就是探讨体育仲裁立法中的法律冲突，并尝试提出解决法律 冲突的方法，为完善中华人民共和国体育法的配套立法及构建中国体育仲裁 制度提供理论参考和支持。 针对体育仲裁立法中存在的法律冲突，文章以立法基本原理和法律冲突解决 的基本原理为基础理论，指出在当前形势下要从我国体育实践出发，面对体育仲 裁立法中存在的法律冲突，有三种切实可行的解决途径：l 制定体育仲裁法； 2 修改体育法；3 制定 ：体育仲裁暂行条例，并对三种解决方法的利弊进行 了分析。 文章最后指出：立法中应保持法的稳定性、变动性和连续性相结合，避免出 现新的法律冲突，使我国体育法体系不断完善，促进体育事业的持续、快速、健 康发展，与国际接轨，并在我国物质文明和精神文明建设中发挥积极作用。 关键词：体育仲裁立法法律冲突 a b s t r a c t ： t h i sa r t i c l et a k e st h el e g a lc o n f l i c tw h i c ha p p e a r sb yt h ec h i n e s e s p o r t sa r b i t r a t i o nl e g i s l a t i o na st h eo b j e c to fs t u d y ，t h r o u g hl i t e r a t u r e ， l o g i ca n a l y s i s ，c o m p a r a t i v ea n a l y s i s ，e x p e r ti n t e r v i e w sa n do t h e rm e t h o d s i nt h ea n a l y s i so ft h em e a n i n go fa r b i t r a t i o nf o rs p o r t ，n a t u r ea n ds p o r t s a d v a n t a g eo ft h em e a n so fd i s p u t er e s o l u t i o n ，c o m p a r a t i v es t u d yo ft h e i n t e r n a t i o n a ls i t u a t i o na n dd e v e l o p m e n to fa r b i t r a t i o nf o rs p o r ta n d c h i n a sa t h l e t i c st ot h ed i s p u t es e t t l e m e n tm e c h a n i s mo ft h es t a t u sa n d p r o b l e m s t h r o u g ha n a l y s i sa n dc o m p a r i s o n ，t h ea r t i c l em a i n t a i n st h a tt h e b u i l d i n go fc h i n a ss p o r t sa r b i t r a t i o ns y s t e mh a sb e e ni m m i n e n t t h ea r t i c l eh a sa n a l y z e dt h ec h i n e s es p o r t sa r b i t r a t i o nl e g i s l a t i o n b a s i sa n dt h er e l a t e dl e g a ld o c u m e n t ，p o i n t e do u tt h a t ”s p o r t sl a w is t h es p o r t sa r b i t r a t i o nl e g i s l a t i o nd i r e c tb a s i s ，b u t l e g i s l a t i v el a w i st h es p o r t sa r b i t r a t i o nl e g i s l a t i o ns a f e g u a r db a s i s ”s p o r t sl a w s e c t i o n3 3p r o v i d e st h a t i nc o m p e t i t i v es p o r t si nt h ee v e n to fa d i s p u t e ， b yt h es p o r t sa r b i t r a t i o nb o d yr e s p o n s i b l ef o rc o n c i l i a t i o n ，a r b i t r a t i o n a r b i t r a t i o nf o rs p o r tt ot h ee s t a b l i s h m e n to fi n s t i t u t i o n sa n dt h es c o p e o ft h ea r b i t r a t i o np r o v i s i o n s b yt h es t a t ec o u n c i ls e p a r a t e l y b u t l e g i s l a t i v el a w “t h e8 t h9 t ha r t i c l eo fs t i p u l a t i o n “t h el a w s u i ta n d t h ea r b i t r a t i o ns y s t e mc a no n l ym a k et h el a w 一t h u se m e r g e d t h e c o n f lic t o f - l a w s t h r o u g hle g a lt h e o r yb a s e do na n a l y siso ft h ec a u s e s f o rt h ec o n f l i c t o f - l a w s 。t h ea r t i c l em a i n t a i n st h a t ”s p o r t sl a w a n d l e g i s l a t i o n o fa r b i t r a t i o n f o rs p o r tc o u n c i lo nt h ec o n f l i c ts t e m sf r o m t h er e l a t i v es t a b i l i t yo ft h er u l e o fl a wa n ds o c i a ll i f ec h a n g e so f c o n t r a d jc tio n s c o u n c i lo fa r b i t r a t i o n f o r s p o r ta g a i n s t t h e e x i s t i n g c o n f li c t o f - l a w s ，a r t i c l e so fl e g i s l a t i o na n dt h eb a s i ct e n e t so ft h el a w n t or e s o l v et h ec o n f l i c tb a s e do nt h eb a s i cp r i n c i p l e so ft h e o r y ，p o i n t i n g o u tt h a ti nt h ec u r r e n ts i t u a t i o nf r o mt h ec o u n t r y ss p o r t sa n dp r a c t i c a l i nt h ef a c e o ft h el e g i s l a t i v ec o u n c i lo fa r b i t r a t i o nf o rs p o r ti nc o n f l i c t o fl a w s ，t h e r ea r et h r e ek i n do fp r a c t i c a ls o l u t i o n ：1d e v e l o pa l a wo f a r b i t r a t i o nf o rs p o r t ：2r e v i s e ”s p o r t sl a w ”：3f o r m u l a t e ”s p o r t s a r b i t r a t i o nt e m p o r a r yr e g u l a t i o n ”，a n dh a sc a r r i e do nt h ea n a l y s i st o t h r e ek i n do fs o l u t i o n sa d v a n t a g e s t h ea r t i c l ep o i n t e do u tf i n a l l y ：i nt h el e g i s l a t i o ns h o u l dm a i n t a i n m e t h o dt h es t a b i l i t y ，t h em o b i l i t ya n dt h ec o n t i n u a ld i s p o s i t i o nu n i o n ， a v o i dp r e s e n t i n gt h en e wl e g a lc o n f li c t ，c a u s e so u rc o u n t r ys p o r t sl a w s y s t e mt oc o n s u m m a t eu n c e a s i n g l y ，p r o m o t i o ns p o r tc a u s ec o n t i n u a l l y ，f a s t ， h e a l t h yd e v e l o p m e n t ，w i t ht h ei n t e r n a t i o n a lt r a i lc o n n e c t i o n ，a n dp l a y s t h ep o s i t i v er o l ei no u rc o u n t r ym a t e r i a lc i v i l i z a t i o na n dt h ep r o m o t i o n o fc u lt u r a la n de t h ic a lp r o g r e s s k e yw o r d s ：s p o r t sa r b i t r a t i o n ；l e g i s l a t i o nl e g a l ：c o n f l i c t ： i i i 学位论文独创性声明 本人郑重声明： 1 、坚持以“求实、创新一的科学精神从事研究工作。 2 、本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究 成果。 3 、本论文中除引文外，所有实验、数据和有关材料均是真实的。 4 、本论文中除引文和致谢的内容外，不包含其他人或其它机构 已经发表或撰写过的研究成果。 作者签名：乏望壅垄 e t 期：丛! 筻 ：型 学位论文使用授权声明 南京师范大学、国家图书馆、中国学术期刊( 光盘版) 杂志社、 中国科学技术信息研究所的 有权保留本 人所送交学位论文的复印件和电子文档，可以采用影印、缩印或其他 复制手段保存论文，并通过网络向社会提供信息服务。本人电子文档 的内容和纸质论文的内容相一致。除在保密期内的保密论文外，允许 论文被查阅和借阅，可以公布( 包括刊登) 论文的全部或部分内容。 论文的公布( 包括刊登) 授权南京师范大学研究生部办理。 作者签名：乏堡象鸶 日期： 丝堑：篁习 1 前言 1 1 选题背景 随着人类社会的进步与发展，体育活动已成为人类生活中不可缺少的一部 分，而不论是全民健身体育活动，还是竞技体育活动，都会产生争议与纠纷。历 届奥运会都出现了很多无意或有意的裁决失当，有人成了倒霉的一方，也自然有 人成为幸运者，这样的纠纷1 9 9 6 年亚特兰大奥运会是6 件，2 0 0 0 年悉尼奥运会 是1 5 件，而这在雅典奥运会的赛场上又表现的尤其突出。在竞技体育活动空前 繁荣的当今时代，体育仲裁制度受到了国际体育组织和一些国家的普遍青睐，许 多国家如美国、德国、意大利等，或建立专门的体育纠纷解决机构，或在国内体 育协会设立体育纠纷解决机构，或由国内仲裁协会处理体育争端并通过法院裁决 承认和执行体育仲裁裁决，尤其是国际奥委会为解决国际体育争端专门设立了国 际体育仲裁庭( c a s ) 和国际体育仲裁委员会( i c a s ) 。 我国目前已成为一个体育大国，在世界体育舞台上有着重要地位，随着国内 外体育界交流的频繁和体育职业化的加强，体育纠纷也比以往更多，而国内各体 育协会基本上都没有自己的仲裁机构，国家也没有专门的体育仲裁立法。1 9 9 5 年颁布实施的中华人民共和国体育法第3 3 条规定“在竞技体育活动中发生 纠纷，由体育仲裁机构负责调解、仲裁。体育仲裁机构的设立办法和仲裁范围由 国务院另行规定 。但事隔1 3 年，我国的体育仲裁制度仍未真正建立，这对我国 体育运动的发展及参与国际体育交流非常不利。随着2 0 0 8 北京奥运会的日益临 近，我国必须加快体育法制建设步伐，与奥运接轨，与国际接轨，建立健全我国 的体育仲裁制度，合理利用法律手段来解决各种体育纠纷，促进我国竞技体育健 康发展。 2 0 0 6 年国务院立法工作计划中再次明确 ：体育仲裁条例作为需要抓紧研 究、待条件成熟时适时提出的立法项目由国家体育总局起草，其性质是：为促进 教育科技文化卫生等社会事业全面发展需要制定、修订的行政法规。但此规定以 及体育法第3 3 条的规定都与2 0 0 3 年颁布实施的 ：中华人民共和国立法法 相冲突，立法法第8 条第9 款规定“诉讼和仲裁制度只能制定法律 也即只 能由全国人大及其常委会来制定，由此产生了我国体育仲裁立法的法律冲突。 1 2 研究目的意义 本文研究的目的就是，试从体育仲裁的一般制度入手，在考察体育仲裁制度 基本知识的基础上，通过分析体育法和立法法之间的法律冲突，探讨构 建中国体育仲裁制度时应注意的法律冲突问题，试图找出解决体育仲裁立法中法 律冲突的可行途径。 1 9 9 5 年国际奥委会修改了奥林匹克宪章，增加了允许设立特别仲裁分 院的第7 4 条，该条规定：“在奥林匹克运动会举办时发生的或与奥林匹克运动 会有关的任何争议，须按照国际体育仲裁院体育仲裁规则提请国际体育仲裁 院独家仲裁 。同时，国际奥委会和奥运会主办城市签署的主办城市合同也有关 于国际体育仲裁院仲裁的条款。而目前我国的体育仲裁制度还未完全建立，这对 我国体育运动的发展及参与国际体育交流非常不利。2 0 0 6 年8 月，国家体育总 局和体育法学会曾举办过一次体育仲裁制度研讨会，目的是为体育仲裁立法广泛 征集意见，但至今，体育仲裁立法仍未制定。随着2 0 0 8 北京奥运会的日益临近， 如何解决在北京奥运会中出现的体育纠纷问题也迫在眉睫，因此，我国必须加快 体育法制建设步伐，与奥运接轨，与国际接轨，建立健全我国的体育仲裁制度， 合理利用法律手段来解决各种体育纠纷，促进我国竞技体育健康发展。 对体育仲裁立法法律冲突的研究可供立法学、体育法学、体育仲裁学研究者 思考，为体育法学的研究开辟新的研究领域，同时也为尽快建立中国体育仲裁制 度提供理论依据，并可为体育仲裁相关法律的立法者提供参考依据，对完善中 华人民共和国体育法的配套立法及构建有中国特色的体育法体系具有理论参考 和实践的指导意义。 2 2 中国体育仲裁制度相关研究现状与趋势 关于我国体育仲裁制度的研究成果主要集中在2 0 0 0 年以后，特别是中国申 办2 0 0 8 年奥运会成功之后，许多体育界和法律晃的学者开始关注我国体育纠纷 解决制度存在的不足，通过对国外体育仲裁的借鉴，提出建立我国体育仲裁制度 的建议，并取得了相当丰富的成果。按照学者们研究的内容大体上可分为以下几 类： 2 1 关于建立体育仲裁制度必要性方面的研究 关于体育仲裁的研究有相当一部分集中在呼吁尽快建立我国的体育仲裁制 度方面，具有代表性的文章如下： 郁俊在构建我国体育纠纷裁决机制的探讨( 2 0 0 4 ) 一文中提出“建议尽 快制定并出台体育仲裁条例、体育复议条例，规定申诉办法，成立体育仲 裁机构和体育复议机构以及体育法庭，形成具有我国特色的多层次结构的体育纠 纷裁决体系。一1 宋军生在论体育争端的非讼性裁决机制的建立( 2 0 0 4 ) 一文中认为“体 育纠纷已越来越多地具有民商事纠纷的性质，而与之相适应的法律救济途径却显 得匮乏。说明体育争端的解决，很大程度上将依赖于非讼性民商事裁决的规范； adr 、仲裁是解决体育争端的手段。一2 韩勇在体育纠纷的法律解决机制( 2 0 0 4 ) 一文中认为“解纷机制对于体 育的健康发展十分重要，目前国际体育纠纷的解纷机制呈现多元化发展态势，体 育行会内部救济与调解、仲裁、诉讼并用；体育仲裁是最有效的方式；我国应及 早建立适合我国的多元化的体育纠纷解决机制。3 包玉秋在论我国体育仲裁立法的必要性( 2 0 0 6 ) 一文中认为“随着社会 主义市场经济的不断发展和完善，我国国力的日益强盛，体育事业也越来越发达， 并逐步在国际舞台上发挥作用。与此同时，各种各样的体育纠纷也日见增多，由 于法治国家的建立和体育自身的特点，开辟多种解决体育纠纷的途径被提到日程 上来，体育仲裁正是在这样的背景下应运而生，体育仲裁立法也呼之欲出。我国 ( 十一五) 期间制定 ：体育仲裁条例既是必要的也是可行的，它有助于高效解 1 郁俊构建我国体育纠纷裁决机制的探讨体育学刊2 0 0 4 年l 期2 l 页 2 宋军生论体育争端的非讼性裁决机制的建立上海体育学院学报2 0 0 4 年5 期4 l 页 3 韩勇体育纠纷的法律解决机制首都体育学院学报2 0 0 4 年4 期5 7 页 3 决体育纠纷，完善我国社会主义法律体系，与国际规则接轨。 4 张笑世在体育纠纷解决机制的构建( 2 0 0 5 ) 一文中认为“体育仲裁制度 在几种体育纠纷解决机制中无疑是最符合体育实际的解决机制。5 2 2 关于我国体育仲裁制度建立的理论基础和制度构建方面的研究 国内体育界和法律界学者在参考我国现行仲裁制度以及国际体育仲裁制度， 对我国我国体育仲裁制度建立的理论基础和制度构建提出了大量的建议和设想， 理论成果及其丰富，具有代表性的有： 汤卫东在对我国体育仲裁法律制度的设想( 1 9 9 7 ) 一文中对体育仲裁机 构的设立，关于体育仲裁的适应范围，体育仲裁程序，体育仲裁裁决后的法律效 力问题进行了详细的分析，提出了建立我国体育仲裁法律制度的设想。6 郭树理在建立中国体育仲裁制度的设想( 2 0 0 4 ) 一文中认为“体育仲裁 由于具有专业性、自治性等特点，是解决体育到纷最有效的方式之一，我国体育 法亦规定了体育仲裁制度，但实践中该制度并未建立起来。目前中国体育界出现 的体育诉讼数量增加的局面，与这一制度空白有关。体育仲裁应当保证其民间性 与中立性，并提出了建立中国体育仲裁委员会以及体育仲裁程序制度的具体设 想一。7 于善旭、张剑等在建立我国体育仲裁制度的研究( 2 0 0 5 ) 一文中对建立 我国体育仲裁制度的一系列相关问题与基本关系进行了系统的研究，在对体育仲 裁进行界定和对国外体育仲裁情况进行介绍的基础上，对建立该制度的必要性和 可行性进行了全面的分析，指出了建立制度的有关原则，重点对有关法律依据，体 育仲裁性质、范围、机构设置、程序和效力以及涉外体育仲裁等难点问题进行了 法理分析，并提出了建立我国体育仲裁制度的对策与建议。 2 3 关于国外体育仲裁制度，以及奥运会体育仲裁制度方面的研究 我国体育仲裁法学者对于国外体育仲裁和奥运会体育仲裁制度进行了大量 系统深入的研究，取得了丰硕的成果，为我国体育仲裁制度的建立提供了非常具 有价值的参考和借鉴。 4 包玉秋论我国体育仲裁立法的必要性沈阳师范大学学报2 0 0 6 年6 期3 4 页 5 张笑世体育纠纷解决机制的构建体育学刊2 0 0 5 年9 期1 5 页 汤卫东对我国体育仲裁法律制度的设想辽宁体育科技1 9 9 7 年5 期3 l 页 7 郭树理建立中国体育仲裁制度的设想法制论丛2 0 0 4 年l 期6 l 页 。于善旭、张剑等建立我国体育仲裁制度的研究体育科学2 0 0 5 年2 期4 页 1 9 9 6 年，中国外交学院国际法系苏明忠博士被选任为体育仲裁院临时仲裁 员，在第2 6 届奥运会期间，以中国首任国际奥委会体育仲裁法院仲裁员的身分赴 亚特兰大执行任务，参加了该体育仲裁法院亚特兰大特别仲裁庭的全部相关工 作，接触了一些资料和文件，并在昂德拉德诉佛得角国家奥委会( a n d r a d e v s c a p ev e r d en o c ) 一案中担任仲裁员，从而对国际体育仲裁这一比较新的法律 制度有了一个基本的了解。苏明忠在国际体育仲裁制度评介( 1 9 9 6 ) 一文中 详细的介绍了国际体育仲裁的概念、组织机构、和仲裁程序，对我国体育仲裁制 度的建立起了重要的推动作用。 郭树理在国际体育仲裁院与体育纠纷法律救济机制( 2 0 0 3 ) 一文中认为 “国际奥委会建立的国际体育仲裁院是世界著名的体育仲裁机构，现已成为解决 国际体育纠纷的重要机构。但是由于目前已有的体育纠纷解决机制相互之间衔接 不够，各机构各自为政，阻碍了国际体育法律规则的统一化进程，不利于全球体 育运动的发展。因此以体育仲裁院为中心来建立一套统一的、协调的体育纠纷解 决机制应是当务之急。m 黄世席在奥林匹克赛事争议与仲裁一书中详细对奥林匹克赛事中的体育 纠纷进行了详细的介绍，提出“体育运动的商业化、全球化的发展产生了越来越 多的体育争议，如何解决体育争议成了法学界和体育界共同关心的话题。而利用 仲裁的方法解决体育争议得到了越来越多的国家法律和国际体育界的认可，实践 中也早已形成了这种特殊的仲裁制度，即国际体育仲裁或者奥林匹克仲裁。随着 中国申奥成功和2 0 0 8 北京奥运会逐步临近，奥林匹克运动的法律问题特别是奥林 匹克仲裁制度正日益受到国内法学界和体育界的关注 。n 沈黎勇美国体育仲裁制度对我国的借鉴与启示( 2 0 0 6 ) 一文“运用法律 手段解决体育纠纷是人类体育活动走向法治化的标志。当今国际，体育仲裁因其 所具有专业性、自律性等特点正逐步成为解决体育争端最为有效和便捷的方法。 美国作为世界职业体育运动最发达的国家之一，经过多年的实践和积累，建立了 相当完善和健全的体育仲裁制度。从行政法、国际法的视角出发对美国体育仲裁 制度进行深入研究分析，总结特性，为我国体育仲裁制度的建立和完善提出可供 9 苏明忠国际体育仲裁制度评介中外法学1 9 9 6 年6 期 1 0 郭树理国际体育仲裁院与体育纠纷法律救济机制甘肃政法成人教育学院学报2 0 0 3 年6 期i 页 u 黄世席奥林匹克赛事争议与仲裁法律出版社2 0 0 5 年9 月 借鉴与启示之处 。坦 2 4 关于体育仲裁立法形式的研究 1 9 9 5 年实施的中华人民共和国体育法第3 3 条规定“在竞技体育活动中 发生纠纷，由体育仲裁机构负责调解、仲裁。体育仲裁机构的设立办法和仲裁范 围由国务院另行规定 。受此条文影响，大多数学者都认为应该制定行政法规形 式的体育仲裁条例。如： 郁俊在构建我国体育纠纷裁决机制的探讨( 2 0 0 4 ) 一文中，提出“建议 尽快制定并出台体育仲裁条例、体育复议条例，规定申诉办法，成立体育 仲裁机构和体育复议机构以及体育法庭，形成具有我国特色的多层次结构的体育 纠纷裁决体系。一1 3 于善旭、张剑等在建立我国体育仲裁制度的研究( 2 0 0 5 ) 一文中提出“关 于体育仲裁法规的立法层次。从体育法专门条款的授权来看，已经具体规定 体育仲裁机构和范围的立法文件应属于国务院立法层次，并应采取规范的立法形 式，制定行政法规，名称为体育仲裁条例。如果设立独立体育仲裁机构的设计 一时难以批准，可以考虑退一步而先以中国奥委会或中华体育总会内部机构的名 义申请建立，等体育仲裁制度进一步完善发展后，再成为独立的机构。这样的话就 不必要由国务院制定行政法规，由国家体育总局制定相应的部门规章即可 。“ 另外一种观点是制定体育仲裁法，如： 陈胜、李泽波等在对( 体育法) 有关体育仲裁规定的研究( 2 0 0 3 ) 一文 中认为“我国不是没有体育仲裁，问题是，没有公正、高效、合法的体育仲裁。由 于在体育法之后颁布的立法法规定仲裁制度必须由全国人大或其常委会 制定法律，现在再由国务院出台体育仲裁条例已经不合法了，必须由全国人大常 委会颁布体育仲裁法”。埔 张杰在 我国体育仲裁体系归属的立法体例研究一文中认为： 有关体育仲裁规定的研究武汉体育学院学报2 0 0 3 年l 期3 l 页 6 的基本属性，主张将体育仲裁统- n 我国的仲裁法律制度体系之中，并由全国人 大常委会制定体育仲裁法。埔 从以上综述可以看出，早期关于建立体育仲裁制度必要性的研究，对于促进 我国体育仲裁制度的建立起了重要的推动作用。关于国外体育仲裁制度，以及奥 运会体育仲裁制度方面的大量研究成果对我国体育仲裁制度的建立时参考国外 现行体育仲裁制度，扬长避短，建立适合我国实际的体育仲裁制度，具有重要的 参考价值。 随着北京2 0 0 8 奥运会申办成功，越来越多的学者开始研究建立体育仲裁制 度的理论基础并对我国体育仲裁具体制度进行了大量具有实践价值的设想。这为 我国体育仲裁制度的建立提供了坚实的理论支撑。 但我们也应该看到，立法法第8 条第9 款规定“诉讼和仲裁制度只能制 定法律 ，立法法第9 条规定“本法第8 条规定的事项尚未制定法律的，全 国人民代表大会及其常务委员会有权做出决定，授权国务院可以根据实际需要， 对其中的部分事项先制定行政法规。在法学界对立法学的研究中，也普遍认为 我国现行的法律保留原则和授权立法原则还不尽完善。同时关于我国体育仲裁立 法的法律形式也未成定论，多数人认为应由国务院制定 体育仲裁条例，也有 部分学者认为，从立法法第8 条第9 款“诉讼和仲裁制度只能制定法律 考 虑，应由全国人大或其常委会制定体育仲裁法。 2 5 体育仲裁制度研究的发展趋势 从以上总结可以看出，建立我国体育仲裁制度的时机已经成熟，建立体育仲 裁制度的理论基础已牢固，学者们对体育仲裁具体制度的设想也大致相同。但立 法是国家大事，立法的形式出现错误不仅会造成法律实际执行中遇见各种难题， 也影响国家立法机关的权威和尊严，进而影响法律的稳定性和强制性。 目前及以后一段时间的研究首先需要关注的就是体育仲裁相关立法的法律 形式问题。体育仲裁相关立法的法律形式上，以及立法宗旨、目标模式、基本原 则、框架结构、具体条文设计都是值得研究的。通过学者的研究，可为行政机关 和立法机关制定法律提供理论依据和参考。 其次需要加强研究的是体育仲裁制度与相关制度的协调问题。我国立法缺乏 张杰我国体育仲裁体系归属的立法体例研究体育学刊2 0 0 7 年8 期3 2 页 7 一 一种整体思维，特别是对于这种类型的部门立法，由于立法水平的限制，只能就 事论事，无法与其他的制度形成一种良好的互动。我国的立法需要进行一种“结 构性调整”。除此以外，还要考虑体育仲裁制度与其他救济制度，行政管理体制 等等的关系。 最后还需要注重研究的是中国体育仲裁制度的建立必须要考虑与国际规则 接轨的问题。关于国外体育仲裁制度的介绍和奥运会体育仲裁制度的研究已经取 得了丰富的成果，今后需要注意的是如何取长补短，如何把国外体育仲裁制度发 展的经验与我国竞技体育的国情相结合，以期通过中国体育仲裁制度的建立带动 体育法相关配套立法的完善，最终形成有中国特色的体育法体系。 8 3 研究对象与方法 3 1 研究对象 本文以体育仲裁立法中出现的法律冲突为研究对象，通过对体育法、立 法法等和体育仲裁立法相关法规法条间的冲突分析：并对学术论文和专著中关 于体育仲裁立法形式的观点进行分析研究，就体育仲裁立法形式提出自己的设 想。 3 2 研究方法 3 2 1 文献资料法 通过南师大图书馆，c n k i 中国期刊网全文数据库及i n t e r n e t 网络检索获得 国内外有关本研究课题的文献资料；收集了2 0 0 0 年至今关于体育仲裁立法相关 的学术论文2 8 0 篇；近年来有关本研究的新闻、报纸、学术会议论文集、网络信 息并加以整理分析。在研究过程中阅读了体育法、仲裁法、劳动仲裁法、法理等 方面的书籍。全面掌握与本研究有关的文献资料，为本研究提供翔实的理论依据。 3 2 2 逻辑分析法 采用逻辑分析和历史描述的方法进行研究。通过运用分析、综合、演绎、归 纳等方法在整体和客观上把握全文，分析讨论体育仲裁立法中存在的法律冲突， 并提出自己的几个设想。 3 2 3 专家访谈法 在准备和写作过程中，共咨询了体育界、法学界方面专家共5 人，另利用参 加2 0 0 6 年体育法学会暨体育仲裁制度研讨会的机会向多位专家请教，与部分专 家通过电子邮件和电话联系。访谈的主要内容包括：1 他们对于中国体育仲裁立 法的法律形式所持的个人观点是什么及为什么这么认为。2 他们对于体育仲裁立 法中存在的法律冲突的个人看法3 他们对于我提出的三个设想：1 制定体育 仲裁法；2 修改体育法：3 制定 ：体育仲裁暂行条例的个人看法。 9 4 体育仲裁制度概论 诉讼和仲裁是解决现行社会纠纷的最有效的途径，体育是一种社会现象，体 育活动和其他的社会活动一样，也不可避免的会产生纠纷，在现在各种纠纷解决 机制并存的情况下，为何还要构建中国的体育仲裁制度? 因此有必要了解一下体 育仲裁的涵义、优势及国外体育仲裁制度的运行状况。 4 1 体育仲裁的涵义 由于目前国内体育界和法律界的专家和学者对体育仲裁进行的研究还处于 起步阶段，关于体育仲裁的概念，学者还没有太大分歧和争论，仅是定义的视角 和表述上存在区别。 有人认为，体育仲裁就是在竞技体育活动中发生争议的双方当事人，根据在 争议发生前或争议发生后所达成的仲裁协议，自愿将争议事项交由体育仲裁机构 裁决，各方自动履行裁决义务的解决体育争议的方式和活动，是根据国家的仲裁 法规和体育法规建立的解决体育争议的一项体育法规制度1 7 。 有人认为，体育仲裁就是在体育活动中发生纠纷的双方在争议发生前或发生 后达成协议，自愿将争议提交依法成立的仲裁机构解决，对于仲裁机构裁决结果， 双方负有自动履行的义务。这是解决体育纠纷的法律方法之一。目前体育仲裁多 用于解决竞技体育活动中因兴奋剂、参赛资格、人员流动等问题引起的纠纷。培 还有人认为，所谓体育仲裁是指一种解决体育行业纠纷的法律制度。在这个 制度框架内，有关争议的双方当事人自愿将纠纷提交具有独立地位的体育仲裁机 构解决，体育仲裁机构组成仲裁庭，依照法律( 包括程序法和实体法) 根据事实， 进行审理后，做出对双方当事人均有约束力的终局裁决。伸 以上三种定义基本含义相同，仅是表述上的差别，无论采用哪种表述都不影 响我们对体育仲裁实质的理解。笔者认为第一种关于体育仲裁的定义较另两种更 为合理。 4 2 体育仲裁的性质 体育仲裁作为一种裁决竞技体育纠纷的重要方式，其法律性质和地位直接决 1 7 于善旭等建立我国体育仲裁制度的研究体育科学2 0 0 5 年第2 期第5 页 协体育科学词典高等教育出版社2 0 0 0 年版 悖郭树理体育纠纷的多元化救济机制探讨比较法与国际法的视野法律出版社2 0 0 4 年版第5 0 0 页 l o 定了裁决在程序和实体上的公正，以及裁决的效力和公信力。近年来学术界关于 体育仲裁的性质大致有强制性、准司法性、民间性三种观点，现分别表述如下： 4 2 1 强制性说 强制性体育仲裁的诱发原因是强制性仲裁条款的缔结。这种多少有些差强人 意的做法与仲裁所具有的协议双向性、践约自主性原则相背驰。它的一大特点是 条件的附带性和签约地位的不平等性。条件的附带性主要表现在奥林匹克宪章 第4 9 条附n 5 1 规定参加奥运会的报名表必须包括自愿提交国际体育仲裁院仲裁 的条款。而签约地位的不平等性则主要表现在签约双方不同的强弱关系对比上。 前者冲突的核心问题是仲裁的自愿性品质能否携有强制性体育仲裁中的某些规 定因素，如若可以，那岂不是与仲裁的原有秉性背道而驰? 倘若否定则国际奥委 会有关“在奥运会上发生的或与奥运会有关的任何争端都应当提请国际仲裁院根 据仲裁规则行使专属管辖权。 的规定将无法实施。后者对峙的焦点是签约方的 平等主体问题，在强制性仲裁条款的缔结过程中，签约双方往往是管理与被管理、 统治与被统治的关系。这就在主体地位上存在着实际上的不平等，且与民商事仲 裁领域所奉行的平等、自愿理念相悖。在这种情形下，体育仲裁实际上在其内涵 方面已超越了一般商事仲裁的范围，它所具有的冲突特性决定了在法律适用和观 念树立上必然与民商事仲裁有所不同。 仲裁协议( a r b i tr a t i o na g r e e m e n t ) 是双方当事人自愿地将其双方间已经 发生或将来可能发生之争议，提交仲裁解决之书面契约。其实质是当事人就采用 仲裁方式解决争议的意思表示一致。仲裁协议是仲裁制度之基石，是仲裁机构仲 裁权的基础。具有自愿性特征的体育仲裁，同样应该建立在法律授权和当事人授 权即有效的体育仲裁协议基础之上。因此，有没有意愿表示自由、真实的体育仲 裁协议往往成为判断体育仲裁本身是否为自愿性的标志。 然而，在体育实践尤其是竞技体育活动中存在着大量的体育组织章程或协议 中规定体育仲裁的情形。对此，该体育组织或活动的参加者要么接受，要么离开， 此外别无选择。这种包含在体育组织章程或协议中的规定使得体育仲裁条款带有 了强制的性质，可称作强制性体育仲裁条款。2 1 从实践看，体育仲裁的强制性既符合我国纠纷终局裁决的法定方式，也与国 冯萌宋军生论强制性体育仲裁形式的法律适用体育文化导刊2 0 0 5 年第4 期第3 0 页 2 1 黄世席国际体育仲裁与强制性仲裁条款天津体育学院学报2 0 0 4 年第4 期1 7 - 1 9 页 l l 际体育纠纷强制性仲裁规定接轨。如：奥林匹克宪章第7 4 条规定：“在奥运 会上发生的或与奥运会有关的任何争端都应提请国际体育仲裁院根据仲裁规则 行使专属管辖权。”随着国际体育仲裁院规则的不断完善，许多国际体育单项协 会签订协议明确将纠纷交于其裁决，意味着想参加这些国际体育单项协会的竞 赛，如果发生纠纷并寻求救济，体育仲裁裁决是必须接受的方式，因为协会章程 必须遵守，而其中就有体育仲裁是约定裁决方式的条款，也就是只能同意接受协 会章程及其仲裁条款。兹 4 2 2 准司法性说 体育法第3 3 条规定：“在竞技体育活动中发生纠纷，由体育仲裁机构负 责调解、仲裁。体育仲裁机构的设立办法和仲裁范围由国务院另行规定。 这是 建立中国体育仲裁制度的法律依据。它明确授权由国务院负责制定相应的办法来 建立中国体育仲裁制度。国务院作为我国的最高行政机构，从法律性质而言，它制 定的办法、条例等属于行政法规。那么依据行政法规确立的中国体育仲裁制度一 般会具有行政属性。然而，根据我国立法法第8 条第9 项的列举性规定， 根据我国立法法第8 条第9 项的列举性规定，诉讼和仲裁制度的立法权应属于 全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使。所以，我国体育仲裁机 构的设立、职权、组织活动原则及仲裁范围等事项均具有与司法机关依法设立的 相似性。作为裁决体育纠纷的专门性机构，它的准司法性也就完全可以得到肯定。 从许多专家提出的我国体育仲裁制度的模式看，体育仲裁具有强制性和终局性特 征，需要依法独立行使仲裁权，不受行政机关、团体和个人的干涉，审理案件必 须实行仲裁庭，有回避、时效、系列程序等制度。这些体育仲裁的特征和要求， 表明我国体育仲裁制度具有准司法性质。嚣 4 2 3 民间性说 体育领域是一个民间活动十分普遍的领域，但在确定体育仲裁的民间性上， 却有着不同看法和争议。因体育仲裁的纠纷确实存在着一些涉及组织管理和劳动 关系的内容，体育法的仲裁条款也没有直接表明要建立民间仲裁制度，有入 因此认为体育仲裁应属于行政仲裁，也有的提出在体育组织框架内设立体育仲裁 机构。这都涉及到对体育仲裁基本性质的把握问题。天津体育学院的于善旭教授 笠郭树理体育纠纷的多元化机制探讨一比较法与国际法的视野法律出版社2 0 0 4 年版第1 5 0 页 2 3 韩新君卫虹霞对中国体育仲裁制度基本属性的商榷成都体育学院学报2 7 年第l 期第3 0 页 1 2 认为，还是应该和能够按照民间仲裁的方向来定位体育仲裁的性质，建立独立于 体育组织的民间体育仲裁机构，从根本上坚持民间仲裁的基本原则和基本制度。 在我国原有的仲裁制度体系中，行政仲裁曾是主要类型。而仲裁发展的自身 定位以及多数国家国内仲裁与国际仲裁所采用的，则主要是民间仲裁。所以，在 建立与社会主义市场经济相适应的法律体系过程中，我国仲裁法通过改革建 立起以民商事仲裁为内容的民间仲裁性质的仲裁制度，表明了对民间仲裁趋势的 确认和追求。当前，我国仲裁正在进行“仲裁工作社会化、仲裁发展机制市场化、 仲裁机构建设规范化 的搿二次创业 ，进一步表明了仲裁事业改革的方向。 体育仲裁作为我国将要建立而过去未曾有过的新制度，与早已形成的劳动争 议仲裁、农业承包合同仲裁不同，基本没有行政制约的习惯和基础。进行体育仲 裁的制度创新，完全应该和可能根据我国体育改革开放的发展方向、仲裁制度的 发展趋势并遵从市场经济对仲裁制度的本质要求，坚持彻底的民间仲裁性质。 随着我国体育改革的不断深化，各种民间性的体育社团越来越多地成为主要 的体育工作与活动主体。所以，大量产生于民间体育组织的体育纠纷多是平等主 体之间的民间纠纷，包括体育社团内部的管理纠纷，仍是基于契约与自治的非行 政性民间性质。正是这种体育活动和组织关系乃至纠纷性质的民间性，才能与仲 裁的民间性质形成内在的契合，并根据体育社会化的改革发展方向，进一步强化 体育仲裁的民间性质。从各国体育仲裁和国际体育仲裁的实践来看，尽管有着各 自不同的特色，但普遍定位于民间仲裁。如美国、俄罗斯等国甚至直接适用一般 的民商事仲裁规则和机构来仲裁体育纠纷。 为更加充分地发挥体育仲裁在扩大体育权益救济渠道的作用，应该建立独立 于体育社团组织系统的外部民间体育仲裁制度。这从体育法关于体育仲裁机 构设立的立法原意中也可得到证实。如果仍是在体育组织系统内部建立，根本无 须列为国务院的规定事项。因此，体育仲裁制度从其建立开始，就应该按照独立 民间仲裁的模式来进行设计与规范。孔 4 3 体育仲裁的优势 4 3 1 专业性 由于体育仲裁的对象是体育纠纷，体育纠纷具有很强的专业性和技术性，例 m 于善旭建立我国体育仲裁制度若干基础性难点问题辨析北京体育大学学报2 0 0 6 年l l 期 1 3 如兴奋剂问题、运动员资格问题、转会问题、“黑哨 问题的认定都需要专门的 机构做出结论和认定。而体育仲裁员都是体育行业领域内的专家、学者，并具有 法律专业知识，在本专业有着深入的研究，他们利用自己的专业知识和法律知识 来处理案件，更有助于查明案件的事实，公平合理地解决体育纠纷。体育仲裁员 的名单是公开的，当事人可以事先了解体育仲裁员的专业知识背景，从而选择具 有相关知识储备的仲裁员组成仲裁庭来裁决纠纷，这样能够保证和体现体育仲裁 的专业权威性。 4 3 2 保密性 体育仲裁与民商事仲裁一样，以不公开审理为原则，并且各国有关的仲裁法 和仲裁规则都规定了体育仲裁人员的保密义务，体育仲裁员未经当事人的同意， 不得对外透漏案件的实体和程序进行的情况。如国际体育仲裁院的仲裁程序都是 秘密进行的，因而不会有公众和媒体知悉，所以仲裁表现出极强的保密性。这种 保密性能保证当事人和仲裁员可以在一种平静的氛围中，冷静的解决纠纷，在很 大程度上避免了冲突的深化。 4 3 3 快捷性 体育仲裁实行一裁终局制度，一次审理即告终结，并且有审理时限的要求， 也不存在上诉的问题。与诉讼相比，它可以在短时间内解决纠纷，符合效益原则。 体育仲裁可以不拘泥于仲裁时间、地点，可以根据当事人的意愿简化仲裁程序， 具有非常强的灵活性，这样有利于快速解决当事人之间的纠纷，因此体育仲裁具 有明显的快捷性。( 如：2 0 0 2 年奥神俱乐部篮球运动员马健因为工作合同与奥神 俱乐部的诉讼中，一审耗费6 个月时间，二审耗费3 个月时间，在2 0 0 2 年，因为 案件悬而未决，马健失去了上场打球的机会，不仅耗费了运动员宝贵的青春，而 且一个赛季没有收入；而在与上海东方俱乐部的诉讼中，马健2 0 0 3 年同样无球 可打个职业运动员职业生涯最多1 0 年左右，2 年无法参加职业联赛，显 然给当事人带来极大损失。) 为 4 3 4 费用低廉性 体育仲裁的费用