（民商法学专业论文）关联企业公司规制比较研究与立法思考.pdf

。：，。皇垒奎兰矍耋兰堡垒耋。，。，：，。，一 内容摘要 、 l 作为追求规模经济效应和适应生产集中的一种创新的企业形式，关联企业 不校可以促进业务发展，还可以分散经营风险，因而己逐渐取代单一企业成为 主要的企业经营方式但在我国与此相关的理论研究尚不充分，甚至可以说鲜 有涉及，立法也不昂热，这显然不利于我国企业利用这种组织形式，提升其国 际竞争力。鉴于此，7 本文从比较法的角度，考察和研究了国外有关关联企业的 法律制度和理论学说，以期为建立规范我国关联企业所需的法律运行机制提供 一套可行的思路和建议。 本文共分为五部分： 第一部分“关联企业之基本法律问题”。 首先通过考察各国有关立法，归纳出关联企业的法律定义。即关联企业是 指蠡企业之间借由某种方式连接或结合而形成一个具有统一管理的新经济单 位。然后介绍了关联企业的几种主要表现形式，如母子公司、控股公司、企业 集团和跨国公司。最后分析了关联企业对传统公司法提出的挑战，这种挑战表 现为两大问题的产生：一是对从属公司债权人的法律保护；二是对从属公司及 其少数股东的法律保护。y 第二部分“对从属公司债权人的法律保护公司法人格否认法理的运 用”。 f 本部分介绍了公司法人格否认法理的产生、涵义及理论依据，并考察了英、 美、穗、法等国及我国台湾地区运用该法理解决关联企业问题的具体做法，即 以公司法人格否认法理为依据，否定从属公司的独立法人格，突破有限责任的 限制，追究控制股东对从属公司债权人的责任，实现对从属公司债权人的保护。 然后分析了该法理适用于关联企业的条件及其于关联企业破产情形下的适用。y 第三部分“对从属公司及其少数股东的法律保护”。 f 主要以美国法和德国法为蓝本介绍了两大法系在这一问题上的做法。美国 法通过对控制殷东课以诚信义务，确立其违反所负义务时的法律责任，并提供 程序法上的救济，来保护从属公司及其少数股东的利益。德国则通过专门立法 提供对从属公司及其少数股东保护的特殊法律机制。本文仅对这两个国家进行 山东大学硕士学位论文 考察，是因为两国有关实践和立法可以说是当今世界上最典型、最成熟的，代 表了两大法系在这方面的最高水平。还需强调的是，在这食伺题上两大法系互 相借鉴，表现出强烈的趋同倾向，实质上己殊途同归。f 第四部分“关联企业公司法规制之设想兼谈对德国、台湾法的借鉴”。 在我国，关联企业正呈蓬勃发展之势，但己出现控制公司滥用控制力损害 从属公司及少数股东和债权人利益的现象，因而有必要立法对其经营进行规 制。至于立法模式的选择，本文倾向于借鉴德国和台湾立法，在现有公司法中 增设“关联企业”章，该章的结构安排与内容设计可分为四个部分：( 1 ) 关联企 业的界定及本章的适用范围：( 2 ) 控制权滥用的责任及对从属公司债权人和少数 股东的保护；( 3 ) 公司转投资状况的公开和相互投资公司的监控；( 4 ) 关联报告及 联合财务报表。同时作者也指出了台湾对美国和德国有关立法借鉴的成功与不 足，以兹作为我国立法的参考。7 第五部分“相关法律应采取的对策”。关联企业引发的法律问题是多方面 的，需对相关问题进行法律规制。但是公司法仅能从组织法的角度对其经营进 行规范，尚需证券法对内幕人交易、信息披露制度与上市公司收购制度等问题 进行规范；税法对“非常规交易”规制的同时，对避免企业之间利润转移过程 中双重征税等问题采取措施；反垄断法在抑制垄断与保持关联企业正常发展之 间寻求一个平衡点；会计法对关联交易的披露要求做出规定。 7 【关键词】关联企业公司法 。 韩丈卑 妇、5ji 弓。 a b s t r a c t a sa ni n n o v a t i v ef o r mo ft h eb u s i n e s so r g a n i z a t i o n sw h i c hp u r s u e st h ee f f e c t o fs c a l ee c o n o m ya n da c c l i m a t i z e si t s e l ft oc o n c e n t r a t i o no fp r o d u c t i o n ，a f f i l i a t e d e n t e r p r i s e sc a nn o to n l yp r o m o t et h ed e v e l o p m e n t o fe n t e r p r i s e s ，b u ta l s od i s p e r s e t h er i s ko fo p e r a t i o n a c c o r d i n g l y , t h e y h a v e r e p l a c e d t h e s i n g l ee n t e r p r i s e g r a d u a l l ya n db e c o m et h em a i nf o r mo fe n t e r p r i s eo p e r a t i o n b u ti no u rc o u n t r y , t h er e l a t e dt h e o r ya n dl e g i s l a t i o na r ei m m a t u r ei t sn o tc o n d u c i v ef o re n t e r p r i s et o u t i l i z et h i sk i n do fo r g a n i z i n gf o r ma n dt ou p g r a d ei t si n t e r n a t i o n a lc a p a c i t yo f c o m p e t i t i o n t h i st h e s i su n d e r t a k e sas t u d yo fl e g a lr e g u l a t i o na n dt h e o r i e sa b o u t a f f i l i a t e de n t e r p r i s e so fo t h e rc o u n t r i e sf r o mac o m p a r a t i v ep e r s p e c t i v e t h ea u t h o r e x p e c t s t oo f f e ras e r i e so ff e a s i b l et h o u 【g h t sa n ds u g g e s t i o n st ot h ed e c i s i o n m a k e r s a n dl a w m a k e r s ，a n dt op r o v i d ear a t i o n a lo p e r a t i o nm e c h a n i s mo fl a wf o rt h e d e v e l o p m e n t o fa f f i l i a t e de n t e r p r i s e s t h i st h e s i sc o n s i s t so ff i v ep a r t s ： p a r tib a s i cl e g a li s s u e sc o n c e r n i n ga f f i l i a t e de n t e r p r i s e s f i r s t ，t h ea u t h o rd e f i n e sa f f i l i a t e de n t e r p r i s e s f r o ma l e g a lp e r s p e c t i v eb y r e v i e w i n gt h er e l a t e dl e g i s l a t i o no f o t h e rc o u n t r i e sa f f i l i a t e de n t e r p r i s e sr e f e rt oa b u s i n e s so r g a n i z a t i o ni nw h i c hm a n ye n t e r p r i s e sc o n n e c to rc o m b i n ei nc e r t a i n w a y sa n du n d e rt h ec o n t r o lo fc o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r sn e x t ，t h ea u t h o rp r e s e n t s s o m ek i n d so fa f f i l i a t e d e n t e r p r i s e s ，s u c ha sp a r e n t s u b s i d i a r yc o m p a n y , h o l d i n g c o m p a n y , e n t e r p r i s eg r o u p a n dt r a n s n a t i o n a l c o r p o r a t i o nf i n a l l y , t h e a u t h o r a n a l y s e s t h e c h a l l e n g e f r o ma f f i l i a t e d e n t e r p r i s e s t ot h er u l e so ft r a d i t i o n a l c o r p o r a t i o nl a w t h i sk i n do fc h a l l e n g es h o w si t s e l fb yc a u s i n gt w op r o b l e m s ：o n e i st h el e g a lp r o t e c t i o nf o rt h ec r e d i t o r so ft h es u b o r d i n a t ec o m p a n y ；t h eo t h e ri st h e l e g a lp r o t e c t i o nf o r t h es u b o r d i n a t ec o m p a n ya n di t sm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s p a ni i l e g a lp r o t e c t i o n f o rc r e d i t o r so ft h es u b o r d i n a t ec o m p a n y ：t h e e x e r t i o no f t h et h e o r yo f d i s r e g a r d i n go f t h e c o r p o r a t el e g a lp e r s o n a l i t y i nt h i s p a r t , t h e a u t h o ri n t r o d u c e st h e e m e r g e n c e ，m e a n i n ga n dt h e o r e t i c a l b a s i so ft h ed i s r e g a r d i n go ft h ec o r p o r a t el e g a lp e r s o n a l i t yt h e o r ya n dr e v i e w st h e l a p p l i c a t i o no f t h et h e o r yt op r o b l e m sc a u s e db ya f f i l i a t e de n t e r p r i s e s i nb r i t a i n ， a m e r i c a , g e r m a n y , f r a n c ea n dt a i w a nd i s t r i c t i nt h e s ec o u n t r i e sa n dr e g i o n s ，t h e p r a c t i c e i st o d i s r e g a r d t h e l e g a lp e r s o n a l i t y o ft h ec o r p o r a t i o n , b r e a c h t h e r e s t c t i o no fl i m i t e dl i a b i l i t i e sa n dt r a c et h ec o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r s r e s p o n s i b i l i t y o nt h eb a s i so f t h ea f o r e m e n t i o n e dt h e o r y p a r t l e g a lp r o t e c t i o n f o rt h es u b o r d i n a t ec o m p a n ya n di t sm i n o r i t y s h a r e h o l d e r s i nt h i s p a n ，t h e a u t h o ri n t r o d u c e st h em e t h o dt op r o t e c t t h es u b o r d i n a t e c o m p a n ya n di t sm i n o r i t y s h a r e h o l d e r si na m e r i c a nl a wa n dg e r m a nl a w i n a m e r i c a ，t h eo b l i g a t i o n w a si m p o s e do nt h ec o n t r o l l i n g s h a r e h o l d e rw h e ni t v i o l a t e st h ef i d u c i a r yd u t i e si ng e r m a n y , t h e r ei sas p e c i a lp a r ti nt h ej o i n t s t o c k c o m p a n ya c t ，w h i c hi n c l u d e sal e g a lm e c h a n i s md e a l i n g w i t ht h ei s s u e sc a u s e db y a f f i l i a t e de n t e r p r i s e s t h er e a s o nf o rt h ea u t h o rt om e n t i o no n l yt h er e l a t e dp r a c t i c e a n dl e g i s l a t i o no f t h et w oc o u n t r i e si st h a tt h e ya r et h em o s tt y p i c a la n dm a t u r ea l l o v e rt h ew o r l d a n o t h e rq u e s t i o nt h a tn e e d se m p h a s i z i n gi st h a tt h ec o m m o nl a w_ s y s t e ma n dt h ec i v i ll a ws y s t e mp r o v i d es i m i l a rs o l u t i o n st ot h ea b o v e i s s u ei n d e e d ， t h et w o s y s t e m sr e a c h t h es a m e g o a lb yd i f f e r e n tr o u t e s p a r ti va t h o u g h to nt h er e g u l a t i o no f a f f i l i a t e de n t e r p r i s e si nc o r p o r a t i o n l a w 、v i t hr e f e r e n c et og e r m a na n dt a i w a nl a w s i ti sn e c e s s a r yf o ro u rc o u n t r yt or e g u l a t et h eo p e r a t i o no fa f f i l i a t e de n t e r p r i s e s ， b e c a u s et h e p h e n o m e n o nt h a tt h ec o n t r o l l i n g s h a r e h o l d e ra b u s e si t s c o n t r o l l i n g p o w e rt od a m a g et h e b e n e f i t so ft h es u b o r d i n a t ec o m p a n y ，i t sc r e d i t o r sa n d m i n o r i t ys h a r e h o l d e r sh a so c c u r r e d t h ea u t h o rh o l d st h a tw es h o u l df o l l o wt h e e x a m p l eo fg e r m a n y a n dt a i w a na n dm a k eo u ro w nl a wb ya d d i n gac h a p t e rw h i c h r e g u l a t e sa f f i l i a t e de n t e r p r i s e st ot h ee x i s t i n gc o m p a n ya c t t h i sc h a p t e ri n c l u d e s t h ef o l l o w i n gf o u rp a n s ：( 1 ) t h ed e f i n i t i o no fa f f i l i a t e de n t e r p r i s e sa n dt h es u b j e c t m a t t e ro ft h i sc h a p t e r ；( 2 ) t h el i a b i l i t yo ft h ec o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e rw h oa b u s e si t s c o n t r o l l i n gp o w e ra n dt h ep r o t e c t i o nf o rt h es u b o r d i n a t ec o m p a n y , i t sc r e d i t o r sa n d m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ；( 3 ) t h ep u b l i c i t yo ft h ec o m p a n y sr e i n v e s t m e n ta n dt h e s u p e r v i s i o no ft h ec o m p a n y sm u t u a li n v e s t m e n t ；( 4 ) a f f i l i a t e dr e p o r t sa n dj o i n t 4 f i n a n c i a lr e d o r t s t h ea u t h o ra l s op o i n t so u tt h e s u c c e s sa n dd e f i c i e n 。yo ft h e r e l a t e dl e g i s l a t i o ni nt a i w a n i no r d e rt oo f f e ra r e f e r e n c et oo u rl e g i s l 8 t l o “ p a r tvc o u n t e r m e a s u r e s i no t h e rr e l a t e dl a w a m i i a t e de n t e r p r i s e sh a v ec a u s e d v a r i o u sl e g a lp r o b l e m st h a tw eh a y 。t o r e 娜l a t et h et a s kc a nn o tb ef u l f i l l e db yc o r p o r a t i o nl a wa l o n e ，s e c u r i t yl a w t a ) ( 1 a w , a n t i t r u s tl a w a n d a c c o u n t a n c yl a w a r ea l s on e e d e d k e yw o r d s a f f i l i a t e d e n t e r p r i s e s c o r p o r a t i o n l a w r e g u l a t i o n 绵丈卑 助j 乒，歹 5 山东大学硕士学位论文 引言 公司制度可谓是人类的伟大发明之一，它为社会化大生产提供了合适的载 体，在更广泛、更深层的领域成为促进商品经济和社会化大生产的杠杆和桥梁， 使资本主义在短期内刨造出比以前所有社会还大得多的生产力。但随着竞争的 日益激烈，资本集中的程度日益加深，大企业之间的竞争也会出现两败俱伤， 从而使社会财富受到损害。为避免这种现象的发生必然会引起企业形式的创 新。关联企业正是一种追求规模经济效益和适应生产集中的创新的企业组织形 式。 关联企业在经营上的优势是显而易见的：1 竞争是市场经济条件下促进经 济发展的根本原因，但在资本集中和生产集中都达到相当商程度的情况下，企 业间的竞争往往会使社会财富受到损害，关联企业的出现可以在一定程度上避 免这种现象的发生：2 关联企业可以使资源配置在一定程度上得到优化，取得 规模经济效益，加速资金流动，推动自身及整个经济的发展；3 关联企业可以 分散公司的经营风险，只要控制公司对从属公司的控制是适度的、正当的，在 有限责任的庇护下，就不必对从属公司的经营后果负责，从而分散其经营风险。 然而，关联企业在适应社会化大生产，获得规模经济效益的同时，也带来 了一些弊端：1 关联企业的形成，使得资本在产业间的自由转移变得比较困难， 从而在一定程度上限制和阻碍竞争的开展，不利于市场经济的健康发展；2 关联企业可以利用控制与从属关系进行各种内部活动和安排，从而给国家的经 济发展和经济生活带来许多不利影响，如关联企业对其各成员公司间的业务往 来制订内部转移价格，以达到偷漏税的目的，致使国家税收减少，影响了公平 税负与平等竞争；3 关联企业中具有控制地位的公司可能滥用有限责任原则逃 避合同责任和侵权责任，损害债权人利益，甚至滥用其支配地位，致使从属公 司及其少数股东的利益受损。 在中国，伴随着现代企业制度的推行和资本市场的发展，关联企业这种企 业之间的联合己成为现实经济生活中的一种日趋重要的经济现象，但作为一 种法律现象尚未得到充分认识和了解。制定于1 9 9 3 年的我国现行公司法，仅 以单一的公司为规范对象，对关联企业问题仅仅规定了转投资及子公司闯题， 一i 山东大学硕士学位论文 一 e ! ! ! ! ! 寡, , i ! i 1 1 i i i i 缺乏系统规定，已经显露出一定的不适应性。另外，从我国现有立法对关联企 业的规制来看，我国将之主要视为公法上的问题，着眼点在税收上，目的在于 防止利用关联企业机制逃税，而未将之视为个侵犯他人民事权利的问题，立 法政策上有所偏颇。1 因此，对关联企业及其法律规制进行系统的研究既具有 理论意义，更具有现实意义。 一、关联企业之基本法律问题 ( 一) 关联企业的法律界定 对于关联企业，各国法律虽然有所反映，但尚不成熟，因此，从法律角度 对这一经济现象给以界定并不是一件轻松的事情。尽管如此，作为本文的研究 前提，笔者仍然认为有必要对关联企业进行法律界定。 世界各国立法和学术界对关联企业的称谓甚多，如企业集团、公司集团、 关联企业、关系企业、控股公司、控制公司、母子公司等等，而且这些概念经 常被混同使用，并无一个为人们所普遍接受的共同的概念。下文将着重考察各 国对关联企业的法律认定，归纳其共同点，以期得出关联企业的定义。 美国美国的公司法基本上是州法，各卅l 皆有其独立的成文公司法，但 关于关联企业的法律关系，各州并无成文规定，而为判例法( c o m m o nl a w ) 所规范。美国的投资公司法( i n v e s t m e n tc o m p a n ya c t ) 规定，一公司对他 公司直接或间接持有2 5 股权者，推定为控制公司，即为母公司，他公司为 予公司。2 而在公用事业控股公司法( p u b l i cu t i l i t yh o l d i n gc o m p a n ya c t ) 中规定，任何公司已发行的有表决权的股票中，如果有l o 或者更多数量的 股票为另公司所掌握时，该公司即为另公司的子公司，另公司则为该公 司的母公司。3 在证券法( s e c u r i t i e sa c t ) 、证券交易法( s e c u r i t i e se x c h a n g e a c t ) 和信托契据法( t r u s ti n d e n t u r ea c t ) 等中也都涉及关联企业的规制，但 均未明确规定持股比例，而以实质控制作为判断标准。从美国各州的公司法来 看，大多未给关联企业下一法律定义，有些州只对母公司加以界定，如新泽西 1 程台红、刘智慧、王洪亮著。 国有股权研究，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版第2 3 7 页 1 i n v e s t m e n tc o m p a n ya c to f1 9 4 0 ，( 2 ( a ) ( 9 ) p u b l i c u t i l i t y h o l d i n g c o m p a n y a c to f l 9 3 5 f 2 2 山东大学硕士学位论文 州的公司法规定，一公司对他公司所掌握的股权须足以操纵他公司董事之选举 者，宾西法尼亚州公司法规定一公司须实际控制他公司之人事或经营者，即为 母公司。而法院及多数学者一般将母公司界定为“对他公司持有过半数股权而 实际控制他公司者。此时被控制之公司即为子公司，二者构成关联企业”。然 而“持有过半数股权”往往并非绝对要件，法院在审理两个公司间是否具有母 子公司的关系时，主要是从实质关系的审查出发，而带有目的主义色彩。申言 之，法院在审理上，偏重于审查一公司对他公司所行使之实质上的控制。所谓 控制，通说认为是对于公司之经营决策实际上行使支配影响力者而言。1 英国英国1 9 8 9 年公司法( t h ec o m p a n ya c t l 9 8 9 ) 对于集团企业并无 明确、原则性的定义。一般而言，所谓集团企业( ag r o u po f c o m p a n i e s ) ， 是指控股公司与从属公司。依该法第】4 4 条第】款、第2 款修正了英国】9 8 5 年公司法第7 3 6 条的规定，一公司如以下列四种方式之一控制他公司者，即被 视为控股公司( 即母公司) 2 ：( 1 ) 掌有他公司多数有表决权的股份；( 2 ) 为 他公司的股东，且有权指定或解任他公司多数的董事；( 3 ) 为他公司的股东， 依据与他公司或其他股东订定的契约单独控制，且握有他公司多数有表决权的 股份；( 4 ) 为某公司的控股公司，某公司又为他公司的控股公司。此外，英国 公司法对母公司较富弹性的定义，是以是否须编制合并财务报表作为界定的标 准的。 法国法国1 9 6 6 年公司法对集团企业并无明文规定，而1 9 8 5 年法国有 关参与股份有限公司法8 5 7 0 5 号修改1 9 6 6 年公司法增列几项条款( 第3 5 5 1 条至第3 5 5 3 条，第3 5 8 条，第4 8 1 一l 条，第4 8 2 条) 。其中第3 5 5 一j 条规定，一公 司有下列三种情况时，即被视为控股公司：( 1 ) 一公司直接或间接持有他公司 部分股份，且因此取得股东会的多数表决权；( 2 ) 一公司与其他股东订定不违 反他公司利益的契约，而对他公司持有大多数有表决权的股份；( 3 ) 一公司行 使其拥有的表决权，在事实上决定他公司股东会表决的结果。当一公司直接或 间接持有他公司超过百分之四十有表决权的股份，而无其他公司直接或间接持 1 赖英照著，关系企业法律问题及立法草案之研究转引自王泰铨著公司法新论三民书局 9 9 8 年版，第3 9 3 3 9 4 页 2 前揭书，第3 9 4 页 山东大学硕士学位论文 有较大百分比之有表决权股份者，该公司即被视为有“控制行为”。第3 5 5 2 条甚至规定，即使一公司仅握有百分之十以下之股份仍将被认为已间接控制该 公司。至于控制关系上有争议时，检察官以及证券交易委员会有权请求法院确 认任何公司与一他公司或几个公司间有控制关系的存在。( 公司法第3 5 5 3 条) 。1 德国德国1 9 6 5 年股份公司法列有第三编“关联企业”专编，并 在第1 s 条中对关联企业作了一般说明。但由于公司之间的联合形式各异，经 济因素复杂，故股份公司法将其进行了分类，并给出几种不同的定义。按这些 定义，只要符合下列情况之一的，即为“关联企业”：( i ) 一企业的多数权益为 另一企业掌握，法律上各自独立的企业，在相互关系上属于占有多数股份的企 业与被占有多数股份的企业；2 ( 2 ) 处于“支配企业”支配性影响下的从属企业， 以及可直接或间接对从属企业施加决定性影响的企业，如果一个企业的多数股 份被其他企业所持有，即可推定属于这种情况；3 ( 3 ) 在法律上是独立的，但听 命于统一管理机关的若干企业所组成的康采恩。在这里我们应将垂赢康采恩与 水平康采恩区别开来，前者是一个支配企业管理若干从属企业，而后者则是数 个独立的企业自愿将自己置于共同管理之下：4 ( 4 ) 权益相互渗透的企业5 ：( 5 ) 相互订立企业契约的结合企业。6 德国股份公司法还以关联企业之间是否存在支配合同或交利合同，从结构 上将其分为协议康采思和事实康采恩。7 所谓协议康采恩是指母公司与子公司 之间不仅存在般的多数控股参与关系，而且还以公司合同的形式来维系这种 关系。如果存在支配合同，则子公司必须服从母公司的直接领导，母公司有权 对子公司的董事会下达指示，甚至对其不利但对母公司有利的指示。8 如果存 在交利合同，子公司就必须向母公司提交利润。9 在这种情况下，母公司则有 1 王泰铨著，公司法新论，三民书局】9 9 8 年版第3 9 5 页 2 德国股份公司法( a k t g )1 6 参见卞耀武主编，当代外国公司洼法律出版社1 9 9 5 年舨，第 2 3 3 - - 2 5 2 页 a k t o 】7 4 a k t g 】8 a k t g 1 9 6 a k t g 2 9 1 、2 9 2 i 德】托马斯莱塞尔著，德国股份公司法的现实问题刘懿彤译法学家】9 9 7 年第3 期 8 a k t g 2 9 1 、3 0 8 9 a k t g 2 9 1 、3 0 i 4 山东大学硕士学位论文 义务为被控制的子公司清偿债务。1 所谓事实康采恩是指控股公司与被控股公 司之问不存在上述两种合同，母公司只是通过控股参与的方式控制子公司的运 作，如利用母公司在子公司股东会中拥有的多数股权来决定子公司的一切事 宜，而大部分母子公司即属于这一类。 在德国股份公司法中，还规定了一种称之为准合并康采恩的联合企业。一 企业与他企业发生准合并关系的，视为在统一管理下结合，形成关联企业。所 谓准合并，是股份公司法于1 9 6 5 年新增的规定，2 意指股份有限公司9 5 以 上的股份为他股份有限公司所持有者，可以通过双方股东大会的诀议以及进行 商事登记实现二者的一体化结合，而使子公司处于类似母公司一部门之地位。 母公司因而有权指挥被“合并”的公司，并因而对被“合并”的公司及其债权 人负一定责任。3 不过二公司仍各为独立的法律主体，所以与一般合并不同。 欧共体欧共体公司法第九号指令草案，将关联企业分为垂直的关联企 业和水平的关联企业。所谓垂直的关联企业，即统一指挥是根据控制契约或事 实上的控制力而建立的。该指令草案采用两种法律方法来规范垂直关联企业间 的关系：一是母公司与子公司间的控制契约。此控制契约须经管理机关及股东 会同意，且必须对外公布。自控制契约对外公布之曰起，母公司即得对子公司 行使管理权力，且得操控其管理机关；二是母公司得片面声明。母公司直接或 间接持有子公司百分之九十或超过百分之九十的股份时，始能经由其片面声明 的方式来规范彼此间的关系。所谓水平的关联企业，是指两个或两个以上的独 立企业( 其中之是公司) 以书面契约4 同意集中及统一管理，任何一方不成 为另方的子公司，即彼此之间处于平等的地位，而无从属关系。而所有的分 子企业，因有统一指挥关系的存在，须或多或少放弃其机关本身的功能。5 日本在目本，虽然关联企业没有出现在基本法律中，但在其财务诸表 规则中却做出了较为详细的阐述。该规则第8 条第4 款规定：一方公司实质上 。a k t g 3 0 2 2 a k t g 3 1 9 - - 3 2 7 3 准台井还可以称为“编入”为德国法上特有的关联企业类型主公司因握有坡编入公司绝大部分甚 至全部股份或资本额，故与合并类似；惟因被编入的公司仍具有被立的法律地位故又有别于合并 因而称之为准合并 此契约须经有关公司的管理机关及股东会议的同意o 5 王泰铨著欧洲公司企业组织法，五南图书公司l9 9 7 年版第2 6 4 - - 2 6 8 页。 山东大学硕士学位论文 拥有另一公司2 0 以上5 0 以下的表决权并通过人事、资金、技术和交易 等手段严重影响该公司的财务与经营方针者为关联公司。该财务诸表规则第8 条第5 款规定，当按照证券交易所的规定向政府报送财务报表的母公司及其子 公司、关联公司，以及财务报表报送公司是关联公司时，与其有关联的公司都 叫“关系公司”。换言之，关系公司是母公司和子公司以及其所谓关联公司的 统称。1 台湾台湾地区自八十年代末九十年代初对其实施六十年之久的“公司 法”进行修订，专门增设“关系企业”一章，并对何谓关系企业作了明确规定。 依其规定。“关系企业”包括了两种类型：一是具有控制与从属关系的公司； 二是相互投资公司。2 其控制与从属关系的认定有三项标准：( 1 ) 公司持有他 公司有表决权之股份或出资额，超过他公司已发行有表决权之股份总数或资本 总额半数者为控制公司，该他公司为从属公司。3 ( 2 ) 公司直接或间接控制他 公司之人事、财务或业务经营者亦为控制公司，该他公司为从属公司。4 ( 3 ) 公司与他公司之执行业务股东或董事有半数以上相同者；或者公司与他公司之 已发行有表决权之股份总数或资本总额有半数以上为相同之股东持有或出资 者，可推定为有控制与从属关系。5 其相互投资公司的认定标准是：公司与他 公司相互投资各达对方有表决权之股份总数或资本总额三分之以上者，为相 互投资公司。6 中国在我国，人们已经开始使用关联企业这一用语，但作为正式的法 律术语则首见于我国的税法中。7 根据我国税法中的规定，关联企业是指：在 资金、经营、购销等方面，存在着直接或间接拥有或者控制关系、直接或间接 地同为第三者所拥有或者控制、其他在利益上具有相关联的关系的公司、企业、 其他经济组织。值得一提的是，1 9 9 7 年5 月2 2 日由财政部发布的企业会计 1 张扣娣著，f 日本企业集团的母子公司关系经济科学出版社】9 9 3 年版，第2 页 2 台湾公司法第3 6 9 - - 1 条 3 台湾公司法第3 6 9 - - 2 条第1 项 4 台湾公司法第3 6 9 - - 2 条第2 项 台湾公司法第3 6 9 - - 3 条 6 台湾公司法第3 6 9 - - 9 条 1 9 9 1 年的中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法第1 3 条及中华人民共和国外商投 资企业和外国企业所得税法实施细则第四章首次从税收的角度对关联企业作了规定随后又见之于 1 9 9 2 年颁布的( 1 9 9 5 年修正) 中华人民共和国税收征收管理法第2 4 条及中华人民共和国税收 征收管理法实施细则第3 6 4 1 条之中 6 山东大学硕士学位论文 准则关联方关系及其交易的披露之中要求规范关联方关系和关联方交易 的披露。根据该“准则”，所谓“关联方关系”，是指在企业财务和经营决策中， 如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响， 将其视为关联方；如果两方或多方同受一方控制，也将其视为关联方。所谓“关 联交易”，是指在关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论是否收取价 款。在存在控制关系的情况下，关联方如为企业时，不论他们之间有无交易， 都应当在会计报表附注中就一定事项予以披露。1 通过对各国立法例的考察，我们发现各国对于关联企业的概念并未形成统 一的认识。但我们也看到这些林林总总的概念其实大同小异，即各国都承认关 联企业的界定应以公司间是否存在着指挥监督关系为准。企业集团、公司集团、 关联企业或关系企业等基本上是同一概念之不同提法，是比较宽泛的可将母子 公司、控股公司和被控股公司或控制公司和被控制公司等种概念囊括其中的属 概念。因此我们可以将关联企业定义为：数企业之间借由某种方式连接或结合 而形成一个具有统一管理的新经济单位。这种新经济单位，即企业之间的联合 体，并不是法律上一种独立的企业形态，但其仍具有自己的特征： 第一，组成关联企业的各企业具有独立的法人人格。这即是说，关联企业 是由法律上各自独立的成员企业所构成。他们之间的关系不是什么“两级法人” 或“多级法人”关系，而是平等的企业法人之间的联合关系( 尽管各企业在经 济上是不平等的) 。因此，各成员企业仍享有各自的独立财产，而不是表现为 关联企业享有整体财产权( 不过处于被控制地位的企业的财产有被控制企业支 配之虞) 。 第二，关联企业是由多种纽带连结而成的企业群体。关联企业大多通过股 权参与或资本渗透、企业合同或其他手段连接而成。2 企业之间通过股份资本 的参与而形成的关联企业在西方国家是最为普遍和最为重要的一种企业集中 形式。其典型的表现形式是母公司子公司这种结构方式。3 德国股份公司 法在其“关联企业”编中重点规定了以企业合同方式组建关联企业。该法规定 1 臆天涛著，关聩企业法律问题研究法律出版社l9 9 8 年版，第5 页。 2 马俊驹主编，现代企业法律制度研究，法律出版社2 0 0 0 年版t 第5 2 0 - - 5 2 3 页 3 这就是理论和实践中都有人将关联企业径直成为母子公司的原因，本文在行文中， 为与有关国家的 理论和实践保持一致也有将关联企业中的控制公_ j 与坡控制公司( 从属公司j 称为母公司与于公司 的情况 7 山东大学硕士学位论文 了企业合同的定义、种类、鉴定、修改和终止以及对合同型关联企业中的债权 人和少数股东的保护。形成关联企业的其他手段，如人事连锁、表决权协议等， 并非一种独立的联系手段，而是派生于资产联系纽带。 ( 二) 关联企业的表现形式 企业间通过订立契约或者相互持股，或者同时采取这两种方式形成关联企 业，其结果可以导致以下一种或几种企业的产生。 ( 1 ) 母公司与子公司 母公司和子公司是两个相对的概念，对此各国法律多有规定。1 母公司是 指拥有其他公司的一定数量的股份，或通过企业合同能够使其他公司成为自己 的附属公司，对其进行实际控制的公司：子公司则是指其定数量的股份被其 他公司所拥有或通过企业合同受其他公司控制的公司。结合上述关联企业的概 念，母子公司是关联企业的一种典型的表现形式。 ( 2 ) 控股公司 所谓控股公司是指持有其他公司一定比例以上的股份而能够对其他公司 进行控制的公司。通常一公司通过购买他公司全部或相当一部分股份，从而能 实际控制他公司，或由公司本身派生出子公司，并在其子公司保留全部或大部 分股份，从而使其本身成为控股公司。一般地说，母公司也就是控股公司，但 从严格意义上讲，母公司和控股公司是有区别的。因为控股公司可分为纯粹的 控股公司和混合的控股公司两类。纯粹的控股公司是指其设立的目的只是为了 掌握子公司的股份并对之实行控制，从子公司获取收益并用之进行再投资之 外，本身不再从事其他生产经营业务。混合的控股公司是指除了掌握子公司的 股份并对之实行控制之外，本身也从事经营业务的公司。母公司一般是指混合 的控股公司。但不论是哪一类控股公司，也不论该控股公司是否具有母公司的 性质，从关联企业的角度看，控股与被控股公司问都存在控制与从属关系，因 而互为关联公司。2 ( 3 ) 企业集团 企业集团是以一个或若干个大型企业为核心，以资产、产品、技术为纽带， 上文在论述关联企业的法律界定时已作过介绍故在此不再赘述 2 江平主编，新编公司法教程法律出版杜1 9 9 4 年版，第2 2 3 - - 2 2 4 页 山东大学硕士学位论文 由一大批企业组成的稳定的经济组织。企业集团是继托拉斯后出现的一种具有 多元化、多层次及股份化特点的垄断性联合组织。西方国家的企业集团主要有 两类，一类是财团型企业集团，一类是工业型企业集团。企业集团适应了规模 经济发展的要求，为二战后世界经济的飞速发展和稳步增长立下了卓著功勋。 改革开放以来，企业集团在我国发展迅速，1 9 8 7 年1 2 月国家体改委和原 国家