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西南人学硕十学伊论文摘要 论重整程序中的债权人利益保护 民商法学专业硕士研究生白昌前 指导教师时显群教授 中文摘要 重整制度的出现给濒临困境的企业，特别是有再生可能的人型企业带来了希望，同时也 最人程度地维护了职j j ：的权益，实现社会利益的最大化。目前，许多国家已经制定了重整制 度。重整制度主要通过限制和约束债权人的权益，扩大重整参与的主体范同，强化法院的职 权等方式，以实现公平清偿和实现企业复兴为目标。重整制度在实现企业复兴的同时，最剑 程度地保障了交易安全，维护了社会稳定。但是，不可忽视的一个现实，在过多强调重整制 度所承载的社会利益最人化的同时，债权人的利益保护不尽完善甚至存在一定程度的忽视。 如何充分发挥重整制度在挽救凼境中企业的同时，实现对债权人利益的保护? 如何在借鉴两 方发达国家和我国台湾地区先进的重整经验的基础上，逐渐完善现有的破产法关于重整程序 中的债权人利益的保护? 本文将对上述问题进行论述。 引言部分叙述了笔者由重庆市朝华科技股份公司重整案引发的思考，如何通过有效发挥 重整程序复兴企业的同时最人程度地实现债权人利益。 第一部分论述重整制度中债权人利益保护的基本问题，主要从两个方面加以论述：一是 重整程序中对债权人利益保护的必要性；二是对重整程序中基本的理论问题进行阐述。 第二部分论述发达国家和我国台湾地区关于重整程序中债权人利益保护的立法现状。主 要是简要介绍以美国等为代表的发达国家和我国台湾地区的先进的重整立法经验，为文章后 部分论述作铺垫。 第二部分论述重整程序启动阶段对债权人利益保护。这部分主要论述重整程序准入门槛 问题，即重整程序的适川范围、重整的原冈和具体的审夯标准。 第四部分论述重整程序的执行阶段对债权人利益保护问题，该部分是本文的重点，主要 涉及重整执行群序的载体，即重整计划的制定、批准、通过、执行等具体程序问题。 第五部分主要论述重整祥序的监督问题，重整监督人以及债权人委员会。 关键词：重整程序；债权人；利益保护 两南人。学硕十学何论文abstract s t u d y o np r o t e c t i n gt h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r s i nt h er e o r g a n i z a t i o np r o c e s s m a j o r ：c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w s p e c i a l i t y ：c i v i ll a w s u p e r v i s o r ：p r o f e s s o rs h ix i a n q u n a u t h o r ：b a ic h a n g q i a n a bs t r a c t r e o r g a n i z a t i o ns y s t e m n o to n l yb r i n g st h eh o p ef o rt h eb r i n ko ft r o u b l e d b u s i n e s s e s ，e s p e c i a l l yf o rt h el a r g ee n t e r p r i s e s ，b u ta l s om a x i m i z e st h ei n t e r e s t so ft h e w o r k e r sa n dr e a l i z e st h em a x i m i z a t i o no fs o c i a lb e n e f i t s c u r r e n t l y , m a n yc o u n t r i e s h a v ee n a c t e dt h er e o r g a n i z a t i o ns y s t e mw h i c hm a i n l yr e g a r d st h ef o l l o w i n g sa si t sg o a l ， l i m i t i n g a n dc o n s t r a i n i n gt h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r s ，e x p a n d i n gt h es c o p e o f r e i n v o l v e m e n t ，s t r e n g t h e n i n gt h ep o w e r so ft h ec o u r r tt oa c h i e v ea f a i rs e t t l e m e n ta n d t h et a r g e to ft h ee n t e r p r i s er e g e n e r a t i o n i tp l a y sa ni n c r e a s i n g l yi m p o r t a n tr o l ei n r e v i v i n gt h ee n t e r p r i s e ，e n s u r i n gt h et r a d es e c u r i t y , a n dm a i n t a i n i n gt h es o c i a ls t a b i l i t y h o w e v e r ，i ti sar e c k o n e df a c tt h a tt o om u c hs t r e s so nt h em a x i m i z a t i o no fs o c i a l b e n e f i tt h r o u g ht h er e o r g a n i z a t i o ns y s t e mw i l lc a u s et h ei n c o m p l e t e n e s so re v e n n e g l e c ti np r o t e c t i n gt h ei n t e r e s t s o fc r e d i t o r st os o m ee x t e n t h o wt om a k et h e r e o r g a n i z a t i o ns y s t e mt os a v et h et r o u b l e dc o m p a n y m e a n w h i l et oa c h i e v ep r o t e c t i o n o ft h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r s ，h o wt ol e a r nt h ea d v a n c e dr e o r g a n i z i n ge x p e r i e n c ef r o m d e v e l o p e dc o u n t r i e sa n dt a i w a no f c h i n at om a k ei m p r o v e m e n to fm a i n l a n d r e o r g a n i z a t i o np r o c e s sf o rp r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t so ft h ec r e d i t o r s ，t h i st h e s i sw i l l 一 a d d r e s st h ep r o b l e m sd i s c u s s e da b o v e i n t r o d u c t i o nd e s c r i b e ss o m et h o u g h t ss p a r k e db yt h er e o r g a n i z a t i o nc a s eo f c h o n g q i n gz h a o h u at e c h n o l o g yc o m p a n yo n h o wt o g i v e f u l l p l a yt o t h e r e o r g a n i z a t i o np r o c e s s e sa n dm a x i m i z e t h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r s t h ef i r s ts e c t i o nd i s c u s s e ss o m eb a s i cp r o b l e m so ft h er e o r g a n i z a t i o ns y s t e mo n p r o t e c t i n gt h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r sm a i n l yf r o mt w oa s p e c t s ：f i r s t ，t h en e c e s s i t yo f 舶南人学硕十何论文 a b s t r a c t r e o r g a n i z a t i o np r o c e s s t o p r o t e c tt h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r s s e c o n d ，t h ed e t a i l e d e x p l a n a t i o no f b a s i ct h e o r e t i c a li s s u e si nr e o r g a n i z a t i o np r o c e s s t h es e c o n ds e c t i o nd e a l sw i t ht h ec u r r e n tl e g i s l a t i o ns t a t u so fd e v e l o p e dc o u n t r i e s a n dt a i w a no fc h i n ai nt h ei n t e r e s t so ft h ec r e d i t o r so nt h er e o r g a n i z a t i o np r o c e s s i t m a i n l yi n t r o d u c e sa d v a n c e dl e g i s l a t i v ee x p e r i e n c ef r o mt h ed e v e l o p e dc o u n t r i e ss u c h a st h eu n i t e ds t a t e s ，a n dt a i w a no fc h i n a ，w h i c hw i l lp r o v i d et h ef o u n d a t i o nf o rt h e l a t t e rd i s c u s s i o n t h et h i r ds e c t i o nd i s c u s s e st h es t a g e so fr e o r g a n i z a t i o np r o c e e d i n g st op r o t e c tt h e i n t e r e s t so fc r e d i t o r s t h i sp a r tf o c u s e so nt h et h r e s h o l do fr e o r g a n i z a t i o np r o c e d u r e s ， n a m e l y , t h es c o p eo fr e o r g a n i z a t i o np r o c e s s ，t h ec a u s e so fr e o r g a n i z a t i o na n ds p e c i f i c s t a n d a r do f c h e c k u p p a r ti vd i s c u s s e st h ep r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r st h r o u g ht h e r e o r g a n i z a t i o np r o c e s so ft h ei m p l e m e n t a t i o np h a s e t h i sp a r tm a i n l yf o c u s e so nt h e i m p l e m e n t a t i o no fp r o c e d u r e si n v o l v i n gt h ec a r d e r o fr e o r g a n i z a t i o n ，t h a ti s ， d e v e l o p i n gt h er e o r g a n i z a t i o np l a n ，a p p r o v e db y , t h ei m p l e m e n t a t i o no fs p e c i f i c p r o c e d u r e sa n do t h e ri s s u e s p a r tf i v ed i s c u s s e st h er e o r g a n i z a t i o no ft h eo v e r s i g h tp r o c e s s ，t h es u p e r v i s o ro f r e o r g a n i z a t i o na n dt h ec r e d i t o r s c o m m i t t e e k e yw o r d s ：r e o r g a n i z a t i o n ；c r e d i t o r s ；s e c u r e dc r e d i t o r s i n t e r e s t s 独创性声明 本人提交的学位论文是在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。论文中引用他人已经发表或出版过的研究成果，文中已加了 特别标注。对木研究及学位论文撰写曾做出贡献的老师、朋友、同仁 在文中作了明确说明并表示衷心感谢。 学位论文作者：白品荀 签字日期：力，1 1 年占月9 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解两南大学有关保留、使用学位论文的规 定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论义的复e i j i ；l - $ u 磁盘，允 许论文被查阅和借阅。本人授权西南大学研究生院( 筹) 可以：睁学位 论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩 印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书，本论文：口不保密， 口保密期限至年月止) 。 学位论文作者签名：白品前导师签名：【讨骖岩手 一 。 7 签字日期： 口7 p 年6 月妒日签字日期：沙矽年月日 阿f ； ! 人学硕 ：伊论文 引青 量皇曼曼曼量曼曼i i i!|i l i 。 j- 蔓曼曼曼舅舅蔓曼皇曼曼皇曼皇曼笪量邑皇曼皇 引言 朝华科技( 集团) 股份有限公司破产重整案，经重庆市第三中级人民法院( 以 下简称三中法院) 审理，历时3 8 天成功重整。这也是新修订破产法实施以来，用 时最短的重整案件。从2 0 0 7 年1 1 月6 日收到债权人扬芳向三中法院提出的对债 务人朝华科技( 集团) 股份有限公司进行重整的申请，2 0 0 7 年1 1 月1 6 日依法层 报最高人民法院后立案受理，2 0 0 7 年1 2 月2 4 日该院裁定批准重整计划，到2 0 0 8 年3 月2 4 只，朝华科技( 集团) 股份有限公司管理人向三中法院提交监督报告显 示，重整计划已基本执行完毕。朝华科技( 集团) 股份有限公司重整，符合众多 利害关系人的愿望，既能够维护债权人、职工及股民的利益，又能促进地方经济 的发展，改善资本市场环境。其中，通过走重整，债权人得到了至少1 0 的现金 清偿，远高于走破产清算所得的利益，破产清算的清偿率将不到2 。而且债务 人的保证人和其他债务人仍然要继续对债权人履行义务，债权人的权利显然不会 受重整计划的影响；债权人依然可以向债务人主张权利。 笔者认为，对于重整程序中的债权人利益保护，朝华科技重整案给了我们至 少三点启示：一是重整成功能够最大程度地实现债权人利益；二是重整计划是实 现重整程序中债权人利益保护的重要载体；三是我国破产法中的重整程序尚须完 善，重整制度必须给予债权人利益必要的保护，并将其有效地付诸于实践。本文 试图从债权人利益保护的角度出发，借鉴国外和我国台湾地区的先进的重整立法 经验，评析我国破产法有关重整制度的规定，为完善我国重整程序中的债权人利 益保护提供一个新的视角。 。霞庆市第三中级人民法院关于( 朝华科技及星荚联合重整审理t 作总结报告) 。 l p q 辛i 人丫：硕十7 筇j l ，沦文第1 章币：繁程序中侵权人利益保护概述 第1 章重整程序中债权人利益保护概述 1 1 公司重整中的债权人利益保护的必要性 1 1 1 重整价值的多元化与债权人利益保护的协调 破产立法价值目标呈现出由债权人本位到债权人与债务人利益平衡，在这个 渐进式变化的过程中，突出的特点就是债权人、债务人利益与社会的利益受到破 产法的同等保护，甚至出现了以社会整体利益最大化的价值目标，而重整制度在 一定程度上恰恰承载了社会利益最大化的功能。当立法的价值将重整的目标定位 于社会整体利益考虑时，重整制度必然要设计具体的有利于维护社会整体利益的 有关制度。立法者显然希望通过重整制度实现这样的效果，如：通过重整制度实 现债务人的复兴，避免企业破产、职工失业、税收减少、经济衰退、增加社会不 稳定因素等消极影响。而重整制度的科学合理运行完全可以避免上述问题的出现。 正是因为重整制度能够弥补传统破产制度的不足，在挽救困境企业方面有着明显 的优势，人们给予了它很高的评价。叫 首先，以多元化为价值目标的破产法，重整程序必然会涉及多方利益主体的 利益，如债务人、股东、债权人、职工等等，如何平衡这些主体之间的利益就成 为重整制度多元化价值目标之下的核心问题。但是，破产法的本质就是私法，必 须强调破产法的私法属性与私法精神。罾在一起破产案件中，债权人的利益不能以 实现社会的多元价值而受到不应有的损害，一部优秀的破产法和破产案件的处理 在能够平衡破产案件涉及的多方利益主体的同时，能够实现债权人利益的最大化。 因此，在重整程序中，面对纷繁复杂的各类利益主体，以及各类利益主体在多领 域会出现的冲突，如何实现上述主体利益的平衡无疑成为重整程序制度完善过程 中无法回避的问题。其次，如果过多强调债权人利益最大化的单一目标，必然不 符合破产法价值目标演进的历程，然而破产法的一个重要价值体现还是在对债权 人利益的保护，实现破产财产的公平受偿。从实现社会整体利益的角度来说，债 权人利益在重整制度中应当也能得到实现，但是重整制度不再是以债权人利益的 最大化为首要目标，而是把企业的再生作为首要任务，实现社会多元价值为主要 目标，立法者和实务操作者无疑最关注的焦点已不是债权人利益的实现。司法实 践中，债权人在重整程序中的利益往往都让位于债务人再生所承载的社会公共利 益。 m 汴世虎：公t d 蕈整中的债权人利益保护研究，中围柃察f h 版社2 0 0 6 年版，第l 页。 簟李水军：重申破产法的私泫精神，政法论坛，2 0 0 2 年第3 期，第2 7 贞。 2 陌南人学硕1 ：学何沧文第1 章t 整程序中侵权人利益保护概述 1 1 2 债权人意思自治受到公权力的限制 企业重整程序中，债权人的意思自治机构，即债权人会议和其常设机构债权 人委员会是维护债权人利益的核心机构。然而，随着破产法价值演进而诞生的破 产重整制度决定着：在重整程序中，债权人的意思自治不能够完全左右重整程序 的进程，它要受到其他限制。传统的偿债方式是当事人意思自治为主，而重整制 度的出现改变了这一状况。 重整制度产生前，债务人在破产程序中的主要偿债方式就是强制执行和破产 清算。无论是以个别执行方式为特点的清偿，还是以破产清算是为特点的集体性 概括执行方式，他们都不是以企业复兴为目标，而是在债务人现存财产基础上的， 债权人公平地受偿。而与之相比，在破产和解程序中，少数人意思被多数人的意 思约束的方式进行偿债，显然这里已经不再是单纯的民事契约行为抑或是诉讼和 解，但是意思自治仍然是破产和解的基础，法律的强制还显的比较弱化，主导程 序的还是当事人。从实质上说，破产和解更多的是传统的解决纠纷的方式，其根 本还是一种偿债的方式，它所起的预防企业破产，挽救陷入困境中的企业显得乏 力。而重整制度的出现，彻底打破了传统偿债方式。它是建立在当事人的一定意 思自治的基础上，带有较强国家公权色彩，直接用国家的强制性规定维持大多数 当事人意思自治的有效性。 重整程序具有更多的国家公权力干预色彩，这一点与清算程序、和解程序有 明显区别。在重整程序的进行过程中，重整计划能否被通过，已经不在倚赖当事 人的意思自治，甚至出现个别情况下的法院强制通过重整计划。重整计划要产生 法律上的约束力，应当经法院批准。法院在依照破产法规定的程序和条件对于未 获得表决组通过的重整计划草案予以批准并使之发生法律效力。固我国破产法第 8 7 条规定，部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过 重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。双方协商的结 果不得损害其他表决组的利益。未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者 再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合法律规定条件的，债务人 或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案。债权人的意思自治受到限制， 明显的标志就是在法院强制批准重整计划时，债权人的意思表示可能仅仅是参考， 或者是完全被忽略。所以，保护重整程序中的债权人利益，特别是当债权人的意 思自治受到严格限制时，其利益极可能受到侵害时，建立完善重整程序中的对债 权人利益的保护机制就显得十分必要和迫切。从企业重整程序的启动到程序的终 m 付举英：破产法比较研究，中固人民公安人学 i ；版社2 0 0 4 年版，第2 5 3 页。 。牟水军：破产法。中困政法人学i | j 版 f l ：2 0 0 9 年版，第2 0 2j i f 。 卿破产法第8 7 条。 3 撕南人学硕- 1 j 学何论文 第1 章暖粘秤序中侵权人利；s 保护概述 皇曼曼曼毫i _i n t om _ l _ l n nn nmu m 皇曼曼曼舅舅曼曼皇曼曼皇曼皇曼皇邑曼皇曼舅鼍曼曼! 曹 结，其程序烦琐持续时i 日j 较长，从保护债权人利益的角度，重整程序的以下几个 关键环节应是研究的重点问题：一是重整程序的启动机制；二是重整程序的执行 机制；三是重整程序的监督机制。 1 2 重整程序中债权人利益保护的基本理论问题 1 2 1 重整债权的界定 对破产债权的界定，这是对重整程序中的债权人利益保护的最基本前提。破 产法是实体法和程序法的统一，因而破产重整债权从不同的角度理解，会有不同 的意义。从程序的角度来说，破产重整债权是依重整程序申报并依重整程序受偿 的财产请求权。形式意义的破产重整债权，揭示了破产债权的外部特征与其最终 目标，即破产重整程序是债权实现的重要的途径。从实体法角度来看，重整债权 是在重整程序裁定前成立的对债务人可行使的一切财产上的请求权。实质意义上 的重整债权反映了其实质，即重整债权是基于民法上的合同、侵权行为、无因管 理、不当得利及其他法律上的原因而发生的财产请求权，它并不是是破产法新承 认的权利，也不是基于破产法上的原因而发生的债权。从形态上看，实质意义上 的重整债权反映了重整债权静的形态，即重整债权的内容与本质；而形式意义上 的重整债权则揭示了其动态的形态，即重整债权实现的方式。二者的关系是，前 者以后者为基础，后者以前者为实现途径，是前者转化的结果。实质意义的重整 债权如果不依重整程序转化为形式意义的重整债权，则不能实现其权利，从而也 就失去了其在重整程序中的意义。对重整债权的理解，要从全面整体的角度出发， 只有形式和实质的有机统一，才能构成对重整债权涵义的完整理解，就立法规定 而言，重整债权一般是指实质意义的重整债权。 实质意义上的重整债权主要有如下特征：第一，成立于重整裁定之前。所谓 成立于重整裁定之前，是指债权的发生原因在重整裁定之前即己存在。因此，附 期限及附条件的债权以及将来行使的财产请求权，都可成为重整债权。重整裁定 后成立的债权，不属重整债权。但这只是原则，作为例外，法律也承认某些成立 于重整裁定后的债权为重整债权。如票据的付款人或承兑人因不知出票人或背书 人丌始重整程序而于重整裁定后善意付款产生的债权，办属重整债权。第二，为 财产上的请求权。所谓财产上的请求权，指直接以金钱给付为内容或者虽不直接 表现为金钱但可以金钱计算的请求权。不能以金钱评估的请求权，如单纯以不作 为为内容的请求权，不能作为重整债权。第三，能够强制执行。重整债权是受法 律保护且能强制执行的债权，因不法原因所生之债权、被撤销之债权、无效之债 “李水军：破产法律制度，中国法制出版社2 0 0 0 年版，第1 7 2 页。 4 两南人学硕斗：学伊论文第1 章重整秤序中侵权人利；! 保护概述 曼皇曼量曼量曼皇皇曼鼍曼皇曼舅舅m_ mu 量皇曼曼曼曼皇曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼蔓量曼皇! 曼曼曼曼 权，以及债权的标的物为禁止执行的财产的债权，都不属重整债权。 1 2 2 一般重整债权 一般重整债权相对于优先重整债权而言，通常是指担保债权，职工债权之外 的重整债权。与特殊重整债权相比，一般重整债权在重整程序中的地位较低，后 于特殊重整债权受偿，一般认为重整债权人的保护中尤其应加强对一般重整债权 人的保护。一般重整债权一般包括如下几类： 一、因票据关系所生的债权 因票据关系所生的债权是指汇票的出票人与付款人或承兑人之间所产生的资 金关系上的债权。在票据法上，资金关系属票据关系的基础关系，也可称之为原 因关系。所以，因资金关系所生的债权，从严格意义上讲，不应归入因票据关系 所生的债权范围内。汇票的付款人之所以愿意为出票人承兑或付款，原因是他们 之间存在资金关系。此项资金，可以是出票人事先存放于付款人处，也可以由付 款人代为挚借。如果系由付款人代为挚借，则付款人对出票人即有资会请求权存 在。在这种情况下，若付款人不知出票人已受重整裁定而为承兑或付款，其对出 票人的票据资金请求权应如何处理? 按照各国破产法的规定，此种债权虽然成立 于重整裁定后，出于对善意付款人的保护及促进票据流通与交易安全考虑，仍将 其视为重整债权，而不将其排斥在外，列为后受偿债权。应注意的是，此种因付 款所生的债权，在仅为承兑的情况下，虽为现在之债权，但实为不确定之债权。 因此，该债权在依重整计划受清偿前，如未实际付款，应依法提存。 二、附条件、附期限债权 附条件、附期限债权在公司重整裁定时，由于条件或期限尚未确定或届至， 债权人本不得行使其请求权，但由于其债权成立于公司重整裁定前，仍属重整债 权，可依重整程序行使权利。因为如果其债权不申报或者未列入重整计划受偿， 在公司重整完成后将产生失权效果。也就是说，附条件、附期限债权人依重整程 序行使权利，并不妨碍其债权因条件的成就或不成就或者期限的到来，而得以确 定或消灭。 此外，根据日本公司更生法第1 1 8 条规定，对于附条件债权，无论是附解除 条件还附停止条件，其债权均以重整程序开始时的估价额为重整债权额，依重整 程序受偿。而根据我国台湾地区公司法的规定，附条件债权则以其债权全额为重 整债权。 显然，日本的做法易于操作。但从合理性上讲，我国台湾地区的规定较 为合理。因为附条件债权的效力取决于所附条件的成就与否，如任由债权人现实 李困光：新企业破产法教程，人民法院 l j 版社2 0 0 6 年版，第2 0 8 页。 l l 奉公州史生法第1 1 8 条。 西我国台湾公d 法第2 5 8 条。 两南人学硕十学伊论文第1 章重整稃序中侵权人利；s 保护概述 地受领，在条件确定成就或不成就时，债权人有可能不当得利。与公司破产在于 使公司人格消灭不同，公司重整的目的在于使公司继续经营，因此，在重整程序 中，对于附条件债权没有必要象破产法那样事先做出拟制规定。需要规定的是， 附解除条件的债权如依重整计划受清偿，应由债权人提供相当担保，无担保者应 依法提存；附停止条件的债权，其依重整计划受清偿的金额应依法提存。 三、多数债务人之债权 多数债务人之债权，指的是同一给付有数个债务人负履行义务。具体可分为 两利p 隋形：一是各个债务人对同一给付债务关系非不可分连带债务，可以具体明确 各自的给付义务，二是各个债务人就同一给付债务关系须各负全部履行义务者， 如连带债务人、不可分债务之债务人、主债务人与保证人间的共同债务关系。对 于f j i 者，由于给付债务可分，因此，债务人中有人受公司重整裁定时，债权人应 以该债务应承担的债务比例额，依重整程序行使权利，各债务人之间不发生求偿 关系。对于后者，因各债务人各自负有全部履行义务，债权人可向任何一个债务 人请求全部履行，各债务人间必然发生求偿关系，因而在全体债务人或部分债务 人受重整裁定时，债权人的权利行使以及其他债务人对重整公司求偿权的行使问 题值得关注。 关于债权人权利的行使问题，在多数债务人各负全部履行义务的场合，不论 是全体债务人还是其中一人或数人，抑或主债务人或保证人受公司重整裁定，也 不论各债务人是同时或先后开始重整程序，债权人均可以重整程序开始时的债权 总额参加重整程序。重整程序丌始时的债权总额，是指重整裁定当时的债权总额， 不是指债权成立时的债权总额。这就意味着，债权人在重整裁定前，不管是依任 意清偿还是依重整计划现实受清偿，或者依破产分配受清偿，在清偿范围内其债 权已归于消灭，不得再作为重整债权受清偿。因此，如果债权人虽因其他重整或 破产程序受清偿或受任意清偿部分债务，在其债权受全额清偿前，仍可以重整裁 定时的债权额行使权利，不过，如果其将来依重整计划受清偿时的受领数额超过 残存债权数额时，应依不当得利返还给重整公司。 1 2 3 特殊重整债权 特殊重整债权，汪世虎教授认为就是在公司重整程序中对债务人的财产享有 优先于一般无担保债权受偿的债权。优先重整债权为优先权的一种。何为优先权， 按照不同的标准，优先权可分为不同的种类。如根据优先权针对的是债务人的一 般财产还是特定财产，可把优先权分为般优先权( 如职工工资及社会保险费优先 权) 和特别优先权( 如不动产建设优先权) ；根据优先权产生的法律依据不同，可把 优先权分为民法上的优先权和特别法上的优先权( 如船舶优先权) 。此外，还可把 6 阳南人学硕十j 乏伊论文第1 章正整柞序中侵权人利豁保护概述 优先权分为公法上的优先权和私法上的优先权。无论何种优先权，实际上都是法 律舰定的特种债权人可就债务人的全部或特定财产优先受偿的一种权利，即根据 法律当然发生的“特权”。法律之所以认可优先权制度，目的在于对特定债权人给 予特别保护。优先权制度虽然打破了债权人平等分配原则，但并不违反债权人利 益公平保护原则，因为“平等并不要求对所有的人同样对待 ，各种优先权人的分 配实际上是作为债权人利益公平保护原则的例外存在于法律之中的。 1 2 3 1 有财产担保的特殊重整债权 有财产担保的债权是否作为破产债权，学术界存在争议。有主张有财产担保 的债权不必列为破产债权，原因是有财产担保的债权人可以行使别除权，而别除 权可不依破产程序而先行行使。另一种观点主张有财产担保的债权人可列为破产 债权。笔者认为，有财产担保的债权，其数额超过担保物价款的部分作为破产债 权，依照破产程序受偿。而由于担保物的市场价值的变动性，导致其难以确定债 权超过担保物价款的数额。而有财产担保的债权人因不具有破产债权人的身份， 纵使债权人会议决议与其理由攸关，也不能行使表决权，这显然违反了公平原则。 同时，随着市场经济的发展，破产法的功能已经突破了单一的清算功能，和解与 重整已成为破产法的主要功能。在此过程中，有财产担保的债权人行使别除权会 严重影响到重整程序，因而其权利行使受到了严格限制。在这种情况下，若不赋 予其破产债权人身份，使其参与债权人会议决议是不公平的。因为我国破产法将 破产申请受理前成立的有财产担保的债权纳入破产债权范围。同时，为防止起滥 用权利，妨碍破产程序进程，可规定有财产担保的债权人行使其权利时有选择权， 但选择后就不能再变动。此外，担保债权人如选择申报破产债权，可将担保物预 留，以担保物以外的债务人财产先行清偿，待担保物以外的债务人财产分配完毕 再行使对担保物的优先受偿权，担保物品价值超出清偿担保债权的部分，可作为 债务人财产再在其他破产债权人之间分配，最大限度地保护全体破产债权人的利 益。 此外特殊重整债权还包括：员工薪金债权和国家税收债权，两者都作为优先 重整债权，在此不做赘述。 1 2 3 3 重整债权的申报 重整债权的申报，是指债权人或其代理人在重整程序开始后的法定期限内，向 法院或法院制定的机关申报债权，以示参加破产程序的意思表示。债权申报是破 产程序中的一项重要制度，是债权人参加破产程序并行使权利的前提。未申报债 权的债权人，即使是实质上的破产债权人，也不被视为程序上的破产债权人。凡 山汪世虎：博上论文公r d 重整中的债权人利益保护研究，2 0 0 5 年，第3 9 页。 7 两南人学硕十学伊论文第1 章嗄整程序中侵权人利益保护概述 未在法律规定的期限内申报债权者，不能行使破产程序赋予的各项权利。 在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产 最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和 确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。债权人未依照破产法规定申报债 权的，不得依照破产法规定的程序行使权利。其后果是：第一，债务人破产清算 的，除非债务人有保证人或者其他连带债务人，该未申报债权成为永久履行不能。 第二，债务人重整的，该未申报债权在重整计划执行期间不得行使权利；在重整 计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。第三， 债务人和解的，该未申报债权在和解协议执行期i 日j 不得行使权利；在和解协议执 行完毕后，可以按照和解协议规定的清偿条件行使权利。 1 3 重整中的自动中止制度 1 3 1 自动中止制度产生的依据 重整中的自动中止制度、撤销权制度和无效行为制度，这些是确保重整程序 中企业继续经营所需必要生产资料和资产的最重要的两个制度，如果重整程序中 的企业最基本的生产资料和资金无法得到保障，企业的再生只能成为空谈。 自动中止也称自动冻结，首创于美国破产法。其产生的主要原因是债务人提 交破产申请后，作为债务人的财务必须得到及时保护，这是企业实现再生的最基 本的物质保证，避免受到债权人讨债行为而对企业的复兴产生消极影响。美国破 产法规定，凡符合第7 章清算程序的债务人都可以援引第l l 章提起重整保护申请。 所以，自动中止制度也适用重整程序。 自动中止制度不仅存在于重整程序中，它同样适用于破产清算和和解程序， 不同的是其功能作用有区别。在重整程序中，自动中止制度的最大优越性体现在 有效阻止个别债权人的追讨行为，及时消除此类行为对债务人的继续经营行为产 生的不利影响。所以，自动中止制度是公司正常经营的重要保障，它确保了公司 运营所需的最基本的生产资料和装备，不会因债权人的讨债行为威胁到这些债务 人经营所仅存的生产资料，使得债务人能够安心从事生产营业，努力实现企业复 兴。从债权人角度，自动中止制度实现了债权人之间的利益平衡，无论债权人持 有多少份额的债权都不能优先行使对债务人财产提出请求或者对债务人财产申请 强制执行，该制度将平等保护债权人的原则贯穿于重整程序的全过程。 李围光：新企业破产法教程，人民法院j ；版社2 0 0 6 年版第2 1 3 页。 两南人学硕十学f _ 奇：论文第1 章嗳整稃序中侵权人利益保护概述 1 3 2 自动中止制度适用范围 自动中止制的行为主要分为程序和实体两大类。程序上的中止行为，是指重 整程序开始后，债务人进行的破产和解、强制执行以及其他因财产关系而进行的 诉讼程序，均产生自动中止的效力。当然，并非在此阶段涉及债务人所有财产的 行为均应中止，如对于已经丌始的尚未结束的涉及债务人财产的民事诉讼或者仲 裁程序不受中止制度的影响，程序可以继续进行。实体上的自动中止行为，是指 在重整程序中，对债权人和第三人对债务人的财产行使的请求权将受到限制，包 括有担保的债权入。也就是说，在重整程序中，所有的债权人只能依通过债权申 报的方式，根据重整计划中关于债权的清偿比例、期限和数额的具体规定。对于 第三人而言，在重整程序中的权利限制主要表现在三个方面：一是债务人的管理 人可以对重整程序开始前成立的但没有履行完的双务合同，可以决定继续履行、 中止或者解除；二是重整程序启动后，公司的股东不能请求投资收益分配。公司 的高管人员，不能向第三人转让其拥有的公司股权，除非经过法院的同意。除非 自动冻结被解除，否则，对债务人财产的程序或行为的自动冻结，直至此财产不 再是债务人的财产为止；其他程序或行为的自动冻结直至重整程序终止或重整申 请被驳回或法院所作的禁止裁定被撤消时止，都具有冻结的效力。 1 3 3 自动中止的解除 在自动中止的适用过程中，债权人的利益往往会因该制度的不合理的起用而 受损，如何救济债权人利益显的尤为必要。此时，债权人可以请求法院解除对其 债权行使的限制。根据破产法的规定，享有该请求权的仅限于有担保的债权人， 无担保的债权人因为没有需要保护的担保财产利益，所以一般不能够得到该种救 济。债权人应当及时申请法院解除自动中止，防止随着时间的耗费，担保物的减 值，或是出现债务人非法转移担保物，这些都对债权人的债权构成严重危险，或 是债权实质上的完全丧失。这就要求，债务人或者管理在向法院提出自动中止申 请时，必须提交该类担保物是公司继续经营所必须的生产或营业材料。破产托管 人或债务人首先要证明此财产对重整来说非常重要；然后必须证明中的重整具有 可行性。否则自动中止解除。 1 4 重整中的撤销权制度 撤销权的构成要件应区分为一般构成要件和特殊构成要件，前者是对所有可 撤销行为行使撤销权的共同要件，后者是对具体可撤销行为行使撤销权的具体要 件。一般构成要件只是一种理论抽象，各国立法对此并未做出明确具体的规定， 参见【荚】人一m g 爱泼斯土u 等：荚因破产法，韩长e i j 等译，中因政法人学f i j 版社，2 0 0 3 年9 月。 9 两南人。产硕十。z 何论文第1 章酉整程序中侵权人利豁保护概述 特殊构成要件各国立法虽有规定，但又因可撤销行为的种类、内容及后果不同而 有所不同，很难划一论定。因此，学者间对撤销权构成要件的纷争主要集中在一 般构成要件上。多数学者认为，撤销权行使般应具备三个方面的构成要件，至 于具体由哪三方面的要件构成，学者间存在不同的意见。有学者认为，撤销权的 一般构成要件包括债务人在破产程序开始前有损害债权人利益的行为、该行为发 生于破产程序丌始酊法律规定的期间内和有偿行为的当事人主观上有恶意等三 个。也有学者认为，撤销权的一般构成要件是：( 1 ) 损害了其他债权人的利益；( 2 ) 债务人实际上已处于资不抵债的状态；( 3 ) 在破产程序正式开始前的涉嫌期间内。 还有学者认为，三个方面的构成要件是：( 1 ) 不当性，即破产人的行为损害了破产 债权人及受益者双方的利益；( 2 ) 撤销对象的行为的主体方面要求的限制；( 3 ) 有害性。笔者认为，公司重整程序中的撤销权应具备以下四个要件： 第一，能够予以撤销的行为必须是重整申请之前所为。这一要件包括两层含 义：第一层含义是，能够予以撤销的行为必须是债务人公司于重整申请前所为。重 整申请之后，依自动冻结制度的规定，债权人与债务人公司之间进行的有关债务 人公司财产变动的行为都是无效行为，不存在请求撤销的问题。第二层含义是， 能够予以撤销的行为必须是法律明确规定的有效行为，且其有效性在行使撤销权 时仍然存在。如果行为根本未成立，或为无效行为或嗣后失去效力，或不属于法 律规定的行为，均不得行使撤销权。目前，各国破产法对可撤销行为的规定大多 采概括主义与列举主义相结合的立法体例。 第二，必须对其他债权人的利益造成了损害。所谓损害，是指债务人公司的 财产因该行为的实施被减少或者增加了债务人公司的负债，从而使其他债权人的 受偿不能满足或造成其他债权人的不安定。英、美等国破产法上所谓的损害，是 指行为的结果使有关的债权人获得了比行为前有利的地位，而其他债权人的地位 则因此降低。如根据美国联邦破产法典的规定，如果重整申请前债务人财产的转 让是对债权人或者为了债权人的利益做出，使债权人获得的清偿多于没有转让时 债权人依据第七章清算程序所能获得的财产分配，即属偏颇性清偿，托管人可以 请求撤销。损害其他债权人利益的行为可能是有偿行为，也可能是无偿行为，前 者如非正常压价出售公司财产，后者如放弃财产权利、赠与等。 第三，必须有获益的第三人存在。这罩的第三人通常就是有关的债权人。撤 销权行使的主要作用在于恢复债务人公司财产的原状，追回被债务人公司不当处 置的财产。因此，只有实际存在行为获益人的情况下，管理人才能实际找到被追 偿的主体，也爿能达到追回公司财产的目的。反之，如果不存在实际的行为获益 人，如债务人公司实际毁损灭失了财产，抛弃了自己的财产等，则无法行使撤销 权。行为获益人如果已经死亡且没有遗产或难以查证的，也无法行使撤销权。 l o 陌南人学硕十学伊论文第1 章霞移稃序中侵权人利；齐保护概述 曼曼i i i l,i i , ilid,hil, i l l i i 皇曼曼舅曼蔓曼曼皇曼皇曼曼曼曼皇曼量曼! 曼皇 第四，能够予以撤销的行为须发生在法律规定的期间之内。法律规定的这一 特定期问，在学理上称为撤销权行使的临界期间。临界期i 日j 所要解决的问题是， 债务人公司于重整申请前的什么期间内所进行的行为，可以被撤销。这就是说， 并非债务人公司于重整申请自仃所为的任何行为均可以撤销，能够撤销的行为只能 是在临界期间实施的有损于其他债权人利益的行为。临界期间的限制对维护正常 的交易安全具有重大的意义。至于这一期间到底应该多长才算合理，实难从学