（经济法学专业论文）论我国股东表决权制度的完善.pdf

摘要 股东表决权是公司法中最为重大的基本问题之一。美国著名的公司法学家 e a s t e r b r o o k 和h s c h e l 认为，“如果说有限责任是公司法的最显著的特征，那么表决 权则是第二个特征”。但是，我国理论界对此重视不够，在公司法的立法中也没有 得到充分重视。在新公司法颁布的背景下，本文希望通过对我国现行的股东表决 权制度进行研究，并吸收国外表决权制度的立法经验，以寻求我国表决权制度的 完善。 本文共分为四个部分： 第一部分，分析了股东表决权的基本理念。文章试图以“两权分离”为基点，寻 求表决权的真正意义。这一部分主要介绍了股东表决权的涵义、法律性质；简述 了大陆法系和荚美法系国家表决权行使的基本规则；并对表决权的价值进行了论 述。 第二部分，从股东表决权制度的基本原则即一股一权与资本多数决原则入手， 首先肯定该原则的科学性与合理性，即符合公司发展的轨迹、符合风险与利益平 衡的理念、符合公司资合的特点、符合股份平等的性质等；其次对一股一权和资 本多数决原则进行再认识，总结一股一权与资本多数决原则的缺陷，并且分析这 些弊端如何引发我国公司治理以及表决权行使方面的种种问题；最后，从这些现 存的问题出发，寻求各种解决的途径。包括：其一，通过表决权打折的直接限制 方法和间接限制方法即通过规定不同公司议案的通过所需要的最低出席人数和最 低表决权数的方式来限制大股东的表决权；其二，结合新公司法的规定，完善累 积投票制度；其三，引进类别股东表决制度；其四，在新公司法有关规定的基础 上完善表决权排除制度。 第三部分，从股东表决权集体行使机话4 股东会会议制度入手，分析股东 传统表决方式的不足，提出引进网络投票的必要性并且对网络投票进行模式设计。 在股东会会议表决方式之外，引入了新公司法规定的书面一致同意，并对书面一 致同意的立法例和适用条件进行了详细论述。 第四部分，对我国股东表决权行使机制的完善展开了详尽的论述。首先，针 对我国公司法已有的表决权代理制度的不足( 例如缺乏可操作性) 以及表决权代 理在我国的现状，提出如何完善表决权代理的立法建议( 包括对代理人的资格作 出限制、对代理表决权的数额进行限制、对代理的形式要件作出严格规定、对代 理期限作出严格规定以及建立委托代理权的收购制度) 。其次，通过对国外委托投 票征集制度的立法研究，论证我国引进委托投票征集制度的必要性及意义，并且 提出了建构该制度的具体建议。最后，本文分析了表决权信托的涵义、特点、功 能，并结合大陆法系和英美法系国家对表决权信托的立法态度，论证了我国立法 应当引进表决权信托制度：并且对“国有股一股独大”的国情和信托制度相结合的金 融创新产物国有殷表决权信托证也作了分析与论述。 本文的第二、三、四部分分别从表决权基本原则、表决权行使方式、表决机 制三个方面，结合我国表决权制度的现状、新公司法有关表决权制度的最新规定 以及国外表决权制度构建的成熟经验，围绕如何完善我国股东表决权制度进行了 详细的论述。 关键词：股东表决权，一股一权，表决权限制，表决机制 a b s t r a c t v o t i n gr i g h to fs h a r e h o l d e ri so n e o ft h em o s ti m p o r t a n tb a s i ci s s u e so fc o m p a n y l a w f a m o u sa m e r i c a nj u r i s t so fc o m p a n yl a w , e a s t e r b r o o ka n df i s c h e lc o n s i d e r , ”i f l i m i t e d l i a b i l i t y i s t h e m o s td i s t i n c tc h a r a c t e ro f c o m p a n y l a w , v o t i n gr i g h t i s t h es e c o n d d i s t i n c tc h a r a c t e r ”h o w e v e r , t h e o r i s t so fo n rc o u n t r yh a v e n f tv a l u e di t , a n dt h e l e g i s l a t i o no fc o m p a n yl a wp u t sl i t t l ee m p h a s i so ni t t h i sd i s s e r t a t i o na i m sa tt h e p e r f e c t i o no fs h a r e h o l d e r sv o t i n g - f i g h ts y s t e mo fc h i n a , b yt h ea g e n c yo fs t u d y i n g a c t u a ls h a r e h o l d e r sv o t i n g - r i g h ts y s t e mo fc h i n aa n do v e r s e a sl e g i s l a t i o ne x p e r i e n c e ，i n t h eb a c k g r o u n do f t h ep r o m u l g a t i o no f n e wc o m p a n yl a w t h i s d i s s e r t a t i o n i s c o m p o s e d o f f o u r p a r t s i np a r tlt h i sa r t i c l ei l l u s t r a t e st h ei d e ao fv o t i n gr i g h t t h es t u d yb e g i n sf r o m ”s e p a r a t i o no fc o r p o r a t eo w n e r s h i pa n dm a n a g e m e n t t h e o r ya n dc o n c l u d e st h et r u e s i g n i f i c a t i o n so f v o t i n g 啦h t t h i sp a r tm a i n l yi n t r o d u c e st h ec o n c e p ta n dc h a r a c t e ro f v o t i n gr i g h t ，b r i e f l yd e s c r i b e st h eb a s i cr u l e so fv o t i n g - r i g h t se x e r t i o no ft w ol e g a l f a m i l i e s ，a n dd i s s e r l a t e st h ev a l u eo f v o t i n gr i g h t i np a r ti i ，t h ea r t i c l eb e g i n s 丘o mt h eb a s i cp r i n c i p l e so ft h ev o t i n gt i g h ts y s t e m ， o n es h a r e - o n ev o t ea n dc a p i t a l - m a j o r i t yr u l e ”f i r s t l y , t h ea r t i c l ed i s s e r t a t e st h a tt h e p r i n c i p l e sa r eo fs c i e n c ea n dr e a s o n ，t h a ti s ，a c c o r d w i t ht h et r a c ko fc o m p a n y d e v e l o p m e n t , t h et h e o r yo fb a l a n c eo fr i s ka n db e n e f i t , t h ec h a r a c t e ro fa s s e t s - j o i n e d a n dt h ec h a r a c t e ro fs t o c ke q u a l i t y s e c o n d l y o n es h a r e - o n ev o t ea n dc a p i t a l m a j o r i t y r u l ea r or e v i e w e d t h i sp a r tc o n c l u d e st h el i m i t a t i o no fo n es h a r e - o n ev o t ea n d c a p i t a l - m a j o r i t ym l ea n da n a l y s e st h ep r o b l e m sc a u s e db yt h ep r i n c i p l e si nc h i n a l a s t l y , t h ea r t i c l ew a n t st os e e kv a r i o u sa p p r o a c h e s t o s o l v i n ga b o v ep r o b l e m s ， i n c l u d i n gt h er e s t r i c t i o no fb i gs h a r e h o l d e r sv o t i n gr i g h t ，t h ep e r f e c t i o no fc u m u l a t i v e v o t i n g ，t h ei n t r o d u c t i o no fc a t e g o r ys h a r e h o l d e rs y s t e mt oc h i n aa n dt h ee s t a b l i s h m e n t o f v o t i n gr i g h ta v i o d a n c es y s t e mi nc h i n a i n p a r ti l l ，t h e d i s s e r t a t i o nb e g i n sf r o mt h ec o n f e r e n c es y s t e m ，a n a l y s e st h e d e f i c i e n c i e so ft r a d i t i o n a lv o t i n gm o d ea n dp r o p o s e san e wv o t i n gm o d e ”n e t w o r k v o t i n g t h i sp a r ta l s og i v e sd e t a i l e de l a b o r z t i o no nw r i t t e nu n a n i m o u sa p p r o v a lw h i c h i se s t a b l i s h e di nn e wc o m p a n yl a wo f c h i n a i np a r ti v ，t h ep e r f e c t i o no fv o t i n gm e c h a n i s mi sd i s c u s s e di nd e t a i l f i r s t l y , t h e a r t i c l em a k e sl e g i s l a t i o ns u g g e s t i o n sa b o u tt h ep r o x yo nt h eb a s i so fs t u d y i n gt h e d e f i c i e n c i e so fa c t u a lp r o x ys y s t e ma n di t ss t a t u sq u oi nc h i n a s e c o n d l y , t h en e c e s s i t y 3 a n ds i g n i f i c a n c eo f i n d r a n g h to fp r o x ys o l i c i t a t i o ni sd i s s e r t a t e da tl e n g t ht h r o u g h s t u d y i n g o v e r s e a sl e g i s l a t i o n e x p e r i e n c e f u r t h e r m o r e ，t h ec o n c f e t cs u g g e s t i o n so f e u n s t r u c t i n gt h ep r o x ys o l i c i t a t i o ns y s t e mi sp u tf o r w a r d l a s t l y , t h i sd i s s e r t a t i o n c o n c l u d e st h a to n rc o n n t l tn e e da d o p tv o t i n gt r u s ts y s t e mt h r o u g h a n a l y s i n g t h e c o n c e p t ，c h a r a c t e ra n df t m e t i o no f v o t i n gt r u s t ，s t u d y i n go v e r s e a sl e g i s l a t i o na t t i t u d e so f t w ol e g a lf a m i l i e sa n dt h es i t u a t i o no fo u rc o u n t r y a tt h ee n do ft h i sp a r t ，af i n a n c i a l i n n o v a t i o np r o d u c t , ”v o t i n gt r u s tc a r do fs t a t e o w n e ds t o c k i sa l s od i s c u s s e d t h i s p r o d u c tc o m b i n e st r u s ts y s t e ma n dt h es p e c i a ls i t u a t i o no fc h i n a , t 1 a ti s s t a t e - o w n e d s t o c ki sa l o n eb i gi no u i c o b i h y o p a r t si i ，i i i ，i vr e s p e c t i v e l yd i s c u s sh o w1 0p e r f e c tt h es h a r e h o l d e r sv o t i n gr i g h t s y s t e mo f c h i n a f r o m t h r e ea s p e c t s ，i n c l u d i n g t h e b a s i c p r i n c i p l e s o f v o t i n gr i g h t ，v o t i n g m o d e ，v o t i n gm e c h a n i s m t h e s et h r e ep a r t ss t u d yt h es t a t u sq u no fv o t i n gr i g h ts y s t e m o fc h i n a , t h er e g u l a t i o n so fv o t i n gr l g h ti nn e w c o m p a n yl a wo fc h i n aa n do v e r s e a s e x p e r i e n c eo f v o t i n gr i g h ts y s t e m ， k e yw o r d s ：v o t i n gr i g h to f s h a r e h o l d e r , o n es h a r e - o n ev o t e ， r c s t r i c t l o no f v o t i n gr i g h t ，v o t i n gm e c h a n i s m 4 0 引言 0 引言 我国公司法自1 9 9 4 年7 月1 日起施行至今已有十余年。在这个过程中， 我国公司制度在实践中有了很大的发展，公司的司法实践也不断丰富。但是，在 这些方面遇到的困难和出现的问题也是又多又复杂。随着新公司法的颁布， 对公司法的一些重要问题的研究也成为热点。 股东表决权制度是公司法中最为重大的基本问题之一。但是，我国理论界对 此重视不够，在公司的立法中也没有得到充分重视。所以，与股东表决权相关的 问题，现在成为公司法中迫切需要修改和完善的内容之一。 在公司的运营过程中，公司所有与公司经营的关系无疑是最为核心的问题。 围绕公司所有与公司经营关系，是分两条路径展开的，即所有者与经营者的关系， 以及股东与股东之间的关系。而且，这两种法律关系都是以表决权作为支点展开 的。可见，表决权对公司股东具有重要的意义，它直接决定了股东在公司中的地 位，也决定了表决权在公司法中具有重要的地位。所以，各个国家对股东表决权 都予以规定，我国公司法同样也对此作了规定。但是，我国公司法对股东表决权 的规定很简单，即使是新公司法引进了一些在部分先进国家和地区行之有效的表 决权制度，例如，累积投票制度、书面一致同意以及表决权排除制度等，但由于 忽视了这些制度的程序性规定，而显得不具有可操作性。这影响了公司的经营活 动和司法实践。 股东表决权的行使是股东参与公司管理的重要手段，也是股东对公司的管理 者进行有效制衡的重要途径，体现了公司最终所有者对公司的关注和支配。对于 公司的股东来说，最核心的问题是如何把公司控制于自己的手中。这既有助于使 自己的利益不受侵害，还可以使公司成为自己获得利益的工具。为了获得对公司 的控制权，关键在于获得多数的表决权。在现代公司中，不但控制股东可以凭借 其持有的多数股份而获得对公司的控制权，即使是少数派股东也可以通过一些表 决机制( 如委托投票征集、表决权信托) 而获得对公司的控制权。这些表决权行 使机制中，表决权和股份本身出现了分离，这与表决权的传统理论是矛盾的，那 么表决权理论是否应当随着时代的发展而有所调整呢? 同时，随着公司实践的发展以及科技的进步，对表决权的基本原则一股 一权和资本多数决以及股东传统投票方式也提出了挑战，出现了无表决权股、表 论我国股求表决权制度的完善 决权打折、网络投票等概念。 慰予这些蠹豢，在我嚣公司法孛畜静浚窍援定，毒缒鹱定拳攫台瑾残砉币够 究整。我凰公司法对表决秘制度规崽的不足或不完善，给具体的司法实践与公司 抟趣范运俸带来潢极居累。如果能鲇姥终系统、缨致齄硬究，撼基宠善我国表决 权制度的建议，不但有利于公司法和证券法理论的发糕，也有利于司法实践的发 照。 2 1 股东表决权概述 1 股东表决权概述 要对我国股东表决权制度的完善进行研究，首先必须对股东表决权的基本涵 义、性质、价值取向等表决权的理念问题加以分析和确定。本章试就这些基本问 题进行简要论述，以期对后面各章的讨论作一铺垫。 1 1股东表决权的涵义与。胜质 股权中的表决权是股东行使所有权的方式，是指股东通过股东大会上的意思 表示，可按所持股份参加股东共同的意恩决定的权利。表决权是股东对其投资所 形成的公司财产如何使用、收益和处分贯彻自己意志的权利，是一种在股东整体 和公司双方制衡条件下，股东个体对公司进行制约的权利。它只能起到在服从公 司和全体股东利益象件下要求公司兼顾局部利益的作用，其实质是股东的决策权。 在公司法人财产与经营管理权分离的情况下，股东对公司业务无法定管理权，但 可对股东大会决议行使表决权，股东通过表决权的行使，表明其对公司业务发展 的个人意见，从而对公司的经营决策施加影响。股东表决权的行使代表着公司最 终所有者对公司命运的关注和支配，是股东行使最终所有者权利的体现。因此， 有学者认为，如果育限责任是公司法最为显著的特征，则股东表决权是公司法的 第二显著特征。o 股东表决权具有如下性质： 第一，表决权为一种固有权。表决权是基于股东地位而从股权中分离出来的 一种权能，除非依据法律，不容许公司章程或股东大会决议予以剥夺或限制。 第二，表决权为一种共益权。虽然表决权行使体现股东个人意思，但依据资 本多数决原则形成股东大会决议的要求，公司意思是由大多数股东意思茫集而成 的。表决权之行使必然介入公司和其他股东的利益，因此，表决权不同于自益权， 属共益权之范畴。 第三，表决权是单独股东权。一股即可行使，这也是一股一表决权原则的必 然要求。 1 2 简述两大法系国家有关表决权行使的基本规则 在大陆法系国家，各国都对表决权的行使作了规定，只是详略不同。由于大 陆法系传统观念认为公司法是强行法，因此导致当事人在表决权行使机制的设计 。粱上上论股东表决权班公司控制权争夺为中心展开 北京：法律出版社，2 0 0 5 年3 of r a n k h e a s t e r b r o o k d d a n i e l r f i s c h e l ，t h e e c o n o m i cs t r m a u r eo f c o r p o r a t e l a w ，h a 口r v a r d u n i v e r s i t y p r e s s ， 1 9 9 1 ，p 6 3 o 绳丽娜论殴东表决权的限制 地质技术经侪管理，2 0 0 3 年4 月，靴5 卷( 第2 朝) 2 3 3 论我国股东袭壤权制度的完蔷 上自由度较小。但是，荚荧法系国家在袭决权的行使上比较自由。在英围，只要 磐会公司鼙羧戆援定，公蠲霹鞋j l | 表决敬缡狡终密令夫灌意麴复杂安捧。o 蠢撑， 在奉行自由童义静美营，大多数髑亢许企她建立他们所誊欢的表决方式。o 公司可 以自由地创设公司表决制度，例如，德拉牮州允许给予股份任何数目的袈决权， 还可以给予债权人投票权，戏者代替股系摩有投票权。而晟这些规定在糕何时间 罄霹爨逶避投票瓣方式逡移设重或者热戳燮更。这静骰泼蓬其毽娟连轰企撵。 表决制度瓷熬美法系国家并非无规律可循。荚国1 9 8 5 年公司法笫3 7 0 祭( 6 ) 作 了规定，对于发行股份的公司，每股或每1 0 英镑，每人有表决权：在其他场合， 每人有一表挟权。在美国，即使各州允许公司自由地建立袭决制度，公铡对该制 度豹建择耱然是毒可遵缮麴模式静。4 这怒鞭淹公看l 本赛会追求与其毽公霭在运莺 模式上的一致性。同时，许多成文法也嘏制公司御设他们所乐意的表决炜度。例 如，虽然投资人可以通过出嶷股份来转让他们的表决权。但是不允许脱离股份来 单独出售表决权。 1 3 表决权的价值 表决权的价值，具体而畜； ( 1 ) 对公司来说，表决权使公司运行更有效率。有人认为，特别是对公众公 鼋来说，缓多羧衷对表决裁耱行壤耪弯“联槛冷漠”豹鑫凄。袭凌投叛手没密嚣么蠢 义。但是，如果缺少该制魔又会怎样昵? 从公司实残可以发现：虽然艘求表决权 的行使、公词举行股东大袅郜需要花费，但是所有的公司都赋予股东表决权，没 有任何一个公司取消表决权。这扶一个僦藤表明股东表莰权具有存在的意义。在 犬殪法系謦容，毅衮翔毒袭决毅是法律静强期拣瘫定。程荧嚣，各蠲灸舜公司建 立自己的袭决机制。实践中，偶尔也会出现股东不能进彳亍袭决的公司。结果是， 相对于普通的公司，无股系的公司的业绩艇差；在组织绪构上，妨碍控制股形成 的公司的业绩也枉对较差。o 选些证据表明：最然存在集体抒动蔺题，但崽淹决程 彦霾够使公溪更奏效率建遣学。 ( 2 ) 对于股东来说，缓借表决权的行使，股东选撵蹴静罢免董事。现代公司 根据所有与经营相分离的原则，将公司运越权力集中于鹫事及董事会。熬事会成 为公司最核心最重要的机荚。股东对董事攀商表决权，意昧着可以从根本上选捶 oj 皿戢d i n e 。c 洲p 日l y l a w ，4 “e d i t i n n ，p a 】辨v e p 曲“鼎啪l “2 0 0 j ，p 2 9 9 。f r a n k h e a s t c r b t o o k a n d d a n i e l rf i $ c h e l 。t h e e c o n t ) m i e s t r u c t u r e o f c o r p o r a t e l a w 。h a r v a r d u n i v e r s i t y p r e s s 1 9 9 ，p p 6 3 - 6 4 , l b i d ，d 6 4 h a 蠊h e s t e r b r o o k a n d d a n i e l r ，掰# 曲e l ，t h e e c o n o m i c s t r u c t u r e o f c n r p o r a l e l a w ，h a r c a r d u n i v e r s i t y p r - s s ， 1 9 9 1 ，p 7 2 4 1 股东表决权概述 公司的运营方式，这也是股东对董事行为进行牵制的最后工具。除此之外，股东 还可以对公司的重大事项作出决定，使自己的权利不受或者少受损害。 ( 3 ) 对收购公司方来说，表决权的存在有利于公司收购。对于已经拥有公司 的一定股份而想对公司实现控制权的人来说，表决权扮演着极为重要的角色。在 公司收购中，一公司为取得另一公司的控制权，往往通过吸纳、受让或者公开收 购目标公司的股份达到一定的比例，然后通过控制目标公司的股东大会并改组其 管理层的方法来实现。也就是说，股份收购中，购买者可以通过股份上所具有的 表决权的行使实现对目标公司的控制。 ( 4 ) 对股票价值来说，表决权争夺有利于股票价格的提升。这种提升可能是 因为表决权争夺行为引起，也可能是通过该行为发现了股票的真正价值。在表决 权争夺中，股票市场通常可以反映出该公司目前的管理层经营管理不善、资产效 率低下。在野派的表决权争夺行为本身就表明其有信心通过改组管理层来达到提 高效益的目的。一旦成功，在野派成为当权派，原来的当权派被替代，公司股东 也会获得好处。 论我国股东表决权制度的完善 2 一股一权和资本多数决原则引发的问题及其解决 一股权和资本多数决原则是股东表决权制度的基本原则，然而，它们的缺 陷也引发了种种问题。本章围绕这一基本原则在我国所产生的问题来讨论如何完 善我国的股东表决权制度。 2 ，1 一股一权和资本多数决原则概述 ( 一) 一股一权原则的确立 为了便于计算和比较各股东表决权的大小，把众多股东的意思表示上升为公 司意思表示即股东大会决议并对公司自身产生约束力，各国公司法均规定一股一 表决权原则，即投入公司每一股资本拥有相同的表决力。一股一表决权原则正是 为了实现股东们出资及风险负担和对公司行使的影响力之间的比例相协调，体现 了股东平等原则特别是股份平等，此原则也为依据资本多数决原则形成股东大会 决议提供了逻辑前提，是股份公司资合性的本质要求。我国新公司法第1 0 4 条“股 东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权”( 注意；此仅为股份有限公司 的规定，而非针对所有公司的一般性规定) 。由此可以看出，我国公司法同世界 各国一样，也是坚持一股一表决权原则的，一股一表决权原则为强行性法律规范 中的效力规定，除非公司法另有规定，公司不得以章程或股东大会决议设立一股 一表决权原则之例外，如限制或剥夺某种股份或股东的表决权，规定一股有数个 表决权等。 ( 二) 资本多数决原则的本质及其合理性 资本多数决原则，是指股东大会依持有多数股份的股东的意思作出决议。这 是股东大会运营的根本原则。其中，“股份的多数”与其组成结构无关，它可以多位 股东持有，也可以由单个股东持有。 由一股一权派生的资本多数决原则作为当今各国股东表决权制度的基本原则 有其科学性和合理性，主要体现在： 第一，符合公司发展的轨迹。公司作为企业类型之一，最早是以无限公司的 形式出现，在无限公司之后出现的是两合公司，它是由康盂达( c o n u n g n d a ) 演变而 来的。1 6 0 2 年，世界上第一个股份有限公司荷兰东印度公司成立。这一公司 晟突出的特点就在于实行了股东大会制度，采取了一股一表决权的原则。1 8 0 7 年 法国颁布商法典，该法典比照政治上的民主制度在法律上确认了资本多数决定制 度。 。卞耀武当代外国公司法北京法律出版社。1 9 9 5 年2 1 6 2 一股一权和资本多数决原则引发的问题及其解决 第二，符合风险与利益平衡的理念。股东的投资要承担巨大的媳险因素，包 括政治风险、经济风险和金融风险等。股东拿自己的资本进行投资，它所面临的 问题就是：如何保证把自己的投资风险降到最低的程度，而利益得到最大的回报。 要确保股东投资的回报，就必须赋予股东对其投资额所承担的风险系数有相应的 决定公司事务管理的表决权。 第三，符合公司资合的特点。资合公司是指以公司资本信用为基础的公司。 股份有限公司是以公司资本信用为基础的。而不是以股东个人的信用为基础。股 份有限公司无论通过何种决议，都不能以股东人数为基础作为计算标准，而只能 以股份总数为计算标准。 第四，符合股份平等的性质。“平等待遇的观念已经渗透于公司法原则之中”。 我国新公司法第1 2 7 条规定：“股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每 一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当 相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。” 第五，符合股份控制证券的特征。股份表现为有价证券即股票。股票是股份 的表现形式，股份是股票的物质形式。就股东对股东大会的支配权而言，股东持 有这种证券，即应享有控制证券的功能。这种控制的功能表现在持有的表决权的 股份越多，对公司控制越大。 2 2 一股一权和资本多数决原则的缺陷及在我国引发的问题 ( 一) “资本多数决”原则的缺陷具体表现为： 滥用表决权。由于大股东在公司决策中处于支配地位，因而当其利益与小股 东或公司利益发生冲突时，往往会不惜牺牲小股东和公司的利益而为个人目的不 正当地行使表决权，即资本多数决原则之滥用。如在公司增资时排队认股权、公 司与关联方进行不公平的资产买卖、掠夺公司利润、进行内幕交易等证券欺诈行 为、在多数股东或者控股股东的支配下，公司违背其自身的真实意愿为其关联方 提供担保、多数股东挪用上市公司配股得来的资金，或无偿拖欠公司的贷款、以 公司债权抵充多数股东的债务等等。 ( 二) 在我国引发的问题； 1 大股东操纵上市公司的治理结构 由于上市公司大多数是由国有企业或集体企业整体改制面来的，因此，股权 集中度相当高。经统计分析，2 0 0 3 年末我国a 股上市公司前5 位股东股权集中度 的情况是：前5 位股东绝对控股的上市公司数量占a 股上市公司总数的7 5 6 6 ， 第一大股东绝对控股的上市公司的比例达3 6 8 8 ，这种高度集中的股权结构直接 造成了“高度集权”的治理结构。大股东利用“高度集权”的股权结构操纵上市公司 论我国股东表决权制度的完善 的董事会。据2 0 0 3 年上市公司年报披露的董事会成员的来源情况发现：董事会成 员约有6 3 来自股东单位的派遣( 独立董事除外) ；来自第一大股东的人数接近董事 会总人数的4 0 。在一股一票和简单多数表决的原则下，大股东在绝对控股的情 况下就可以完全控制公司的经营决策。 2 大股东利用各种方式侵害中小股东权益 上市公司大股东侵害中小股东的方式多种多样。最为典型的就是大股东占有 上市公司的各种资源，随意改变募集资金投向，挤占、挪用上市公司募股资金。 近年来，大股东及其他关联方占用上市公司资金的现象基本上没有明显的改观， 甚至在某些方面还有变本加厉的迹象。据西南证券研发中心对上市公司2 0 0 3 年年 报进行的统计分析o ，一是大股东占款金额巨大，2 0 0 3 年度沪深a 股上市公司“应 收账款总额同比增长了9 0 8 ，说明大股东及其他关联方经营性方式占款并没有 明显的改观；二是大股东占款方式更加隐蔽，2 0 0 3 年度沪深a 股上市公司“预付账 款”总额同比增长了3 0 9 6 ，增幅惊人，通过“预付账款占款更加隐蔽。此外， 大股东( 属于非流通股股东) 常常利用股权上的优势地位，做出高价配股、增发或发 行可转换债券等再融资决策。到了股东实际交款参与再融资时，大股东往往放弃 认股权，免费获得公司再融资以后的股权增值，从而侵害了流通股股东的利益。 3 中小股东缺乏知情权和发言权 由于信息不对称，大股东及其代理人掌控着上市公司，他们的信息来源渠道 广泛，比较真实。中小股东的信息来源比较单一，只有依靠媒体批露的信息。此 外，中小股东受制于自身的分析能力，无法准确的理解这些信息隐藏的真实含义。 总之，中小股东相比大股东而言，在知情权方面处于劣势。中小股东的发言权客 观上也被大股东剥夺。就中国情况而言，由大股东所控制的股东大会、董事会等 决策机构，往往对中小股东的表决权有许多歧视性限制。这就使得广大中小股东 不仅是心理上“不想行使”表决权，而且在现实中“不能行使”表决权。 4 中小股东“无作为”的状况 经过十多年的发展，有些上市公司的股东已经非常分散，境内外都有。但目 前召开股东大会的方式仍旧沿用十多年前的方法。流通股股东由于所持股份数量 较小，其参与公司治理的全部成本都由自己承担，而从公司治理中获得的收益却 是微乎其微，中小股东参加股东大会成本效用不对称，因此众多流通股股东倾向 采取“搭便车”行为。即使参会，也被大股东操纵和控制，很难真正参与公司的重大 决策，因此太多中小股东失去了参加股东大会的动力。据统计，2 0 0 3 年参加股东 。艾奇_ 于四良c 论公司“资本多数决定”原则的完善 o 艾奇王国良论公司“资本多数决定”原则的完善 8 企业并济，2 0 0 4 年，第1 期，总第2 8 1 期：l 2 企业经济，。2 0 0 4 年。第1 期，总第2 8 l 期：l 2 2 一殷一枚和资本多数决原则引发的问题及其解决 大会的个人投资者( 股民) 所代表的股数仅为4 2 3 3 万股，占与会总股数的1 0 2 。o 反映了中小投资者“千手对一手”的无作为的状况，所以干脆就放弃其表决权。 5 股东大会“空壳化” 股东大会已成为大股东操纵公司的合法工具。经统计分析，持有股东大会有 效表决权的2 3 以上，就能控制股东大会，使股东大会按照自己的意志运作。即 便是特别决议事项，也能保证结果有利于自己。根据2 0 0 3 年股东参与股东大会的 统计，与会股东只持有公司总股份的比例平均为6 1 8 7 ，。因此，有效控制股东大 会的持股比例只需4 1 2 5 ( 6 1 8 7 x 2 3 ) ，近6 0 的股权是否参加已无关紧要股 东大会是公司权力机构，每年一次的年会已演变成大股东的会议，就全体股东而 言，股东大会己“空壳化”。 2 3 对一股一权和资本多数决原则的检讨 资本多数决原则和一股一权原则被认为是公司法的基本原则，设立这两个原 则的最初目的是为了体现经济效率和股东之间的平等。但是，随着社会的发展和 经济总量的不断扩大，资本多数决原则和一股一票原则己成为保护中小股东利益 的重大障碍。 理论上，每一股股票被平等的赋予个表决权，从而确立了一股一票原则， 也即通常说的股东平等原则。一股一票原则的确立，使股东对公司事务控制力的 大小，完全取决于其所拥有的股份数额：股东对公司投资越多，拥有的股份越多， 所承担的风险越大，对公司事务的发言权也越大。股东会决议的通过与否，在存 在分歧的情况下，取决于大股东的意愿，这体现了建立在股份平等基础上的股东 平等原则。资本多数决原则是股东平等原则的最直接体现，同时也体现了经营决 策的效率，使大股东的意志总是能够得以体现，实际上是在“让资本说话”。这一点 表面上看起来是平等的，但实质上却背离了股东平等原则。使资本多数决原则和 一股一票原则真实体现股东平等原则的前提是大股东和中小股东之间的利益一 致，只有在两者利益一致的前提下，按照资本多数决原则，大股东在行使表决权 以达到其利益目的时，中小股东的利益恰好能够得以实现，但是，如果两者的利 益并不一致，则中小股东的利益只能成为资本多数决的“牺牲品”。事实上，大股东 在实现其利益目的时总是以牺牲中小股东的利益为代价，由于中小股东所持有的 表决权很难在股东大会议案的表决中达到法定数额的要求，因此股东大会往往成 为仅反映大股东利益和要求的工具，资本多数决原则也就成为了大股东谋取私利、 损害公司或中小股东权益的工具。资本多数决原则的实施极可能造成形式平等而 。蒋铁柱事表决权集合：p 市公司中小股东权益保护的有效途径社会科学，2 0 0 4 年篇1 2 期：2 3 o 蒋铁柱等表决杈集合：上市公司中小股东权益僳护的有效途径)社舍科学，2 0 0 4 年，第1 2 胡：2 - - 3 9 论我国股东表决极制度的完罄 事实的不平等，它虽来滁子股末平等原则，毽最簧又连背了敷东平等敷刘，加深 了大股东与中小股东之间的矛盾。 缀是，上述矛器舅嚣簧隶绝簿数溪资零多数涤髹剜蠢一毅一票骧翔，瓷零多 数决原则和一股一票原则仍然是经济效率和市场经济的必然袋求。所要解决的是 如翅在坚持这两个原则驰阉时，必要的限制大毁东豹毅剥，俊这两个原剥在兼颞 效率的f 鄱于能够顾及中小股东的利盏，真难实现股象平等原剥。o 2 。4 对一黢一权鞠资本多数决蒙癸| l 所善| 畿| 爰题静瓣决 2 4 1 对大股东表决权的限制 觚戳上分析碍戳看出，资本多数决和一股一权豫则的缺陷在我国掰等；发的问 题主要是大股东滥用表块权。因此，对大股东表决权进行限制，是对殿东表决税 限制豹菝心。对太毅衷袭决较静觳涮理论蠢多种。簌荚、美等疆方嚣滚，荚蓬魏 例法中法院认为 多数股东无权压制少数股东。美国各州法院所确立的原则，不 双董事、管理入璺对公司囊有忠黛义务，瓣且实际控制公司魏大段东对零敬东魄 负育忠实义务一因此有必要对大股东表决权进行限制。在德豳最初是斌用民注的 善良风俗原则，对太股求表决权的效力进行制约，艏来又发展为权利滥用理论， 限期文鞭东溢嗣箕表决彀。总之，大段东的表决稷不仅必番戳法律要求的方式行 使，而且还必须以对公司壤有益的方式诚倍地行使。 菇大致象表决毂聚铡瓣主要方凌有： ( 一) 直接限制或称为表决权打折。即立法上明确规定持有一定比例以上的 股东超过上述比例部分的表决力弱于一般敷静，即该部分股份不再是股一表决 权，而是一般阻e 一表决较，或前规定每个股东的袋浃权不褥超过全体股东表决 权的定比例数。立法例有1 8 8 2 笨意大利商法典第1 5 7 条规定，股东程1 0 0 般的 持段隈发蠹，每5 鬏有一个表决投，超建该滩度静舔势，每2 0 毅毒一个表决投； 比利时1 8 7 3 年5 月关于公司的法令第6 l 条规定单个股东在股东会上旋决票数， 不撂越过表决总票数鲍2 0 ，也不褥超过与会表决蕊蓑数熬4 倍。0 1 8 7 2 年英重公 司法第4 4 条也有类似的规定。因此，笔者认为，我蹦应借鉴嗣外立法，对持股遮 一定比例以上的部分段份的表决投进行限制。 ( 二) 闯接簸翩，邵透过裁意不同公弼谈案静道过所需要的最低蹬席人数和 最低裁决权数的方式，增加大股东滥用表决权的难度，从而间接达到限制效果。 我蓬群嚣公司法没毒瓣蹬蓐黢畚大会携段衷需要达巍代袭一定托铡羧镑终凌 。王文燕月旦民鹈法研究公司法发展之走向北京清华犬学出版亭土，2 0 0 4 年上0 1 。绳释麴鼙圣释拳褒决毂靛陵斟瀵蓑鼓霖弪漭譬残，：搪3 荦4 露，第嚣卷簿2 辩拉， 1 0 2 一股一权和资本多数决原则引发的问题及其解决 限制o ( 股份公司的创立大会有q u o r u m 的要求) ，换言之，无论出席股东大会人 数多少，均可形成普通决议或特别决议，这严重损害了公司决议必须经过多数股 东通过的原则，使公司决议不具代表性，公司经营人员可以随心所欲地召开。对 此问题世界各国均有所规定。美国标准公司法第3 l 条：除公司章程另有规定 外，有表决权的股份是多数拥有者亲自或由代理人出席会议，应构成股东会议的 法定人数。但在任何情况下，法定人数也不应低于在会议上有表决权股份的三分 之一构成。台湾公司法第1 7 4 条：“股东会之决议，除本法另有规定外，应有 代表已发行股份总数过半数股东之出席，以出席股东表决权过半数之同意行之。” 出席会议达到一定比例，这是从公司整体利益的角度出发的，保证决议代表大多 数股东利益。出席会议的股东人数以出席会议股东所代表的表决权来计算，而不 是以出席人数来计算，后者没有任何异议。对出席会议之股东没有达到法定人数 该如何处理，有二种方式，第一种是，会议延期，择日召开。英国法规定，首次 会议人数未达至0 法定人数，休会一周后，在相同地点和时间再举行会议，在指定 时间半小时后，未达到法定人数，即认为人数已满法定人数，通过的决议有效。 意大利也有类似规定。第二种方式是，我国台湾地区公司法第1 7 5 条：“当出 席股东代表不足己发行股份总数过半数股东之定额，而有代表已发行股份三分之 一以上股东出席时，得以出席股东表决权过半数之同意为假决议，将假决议通知 各股东，于一个月内再行召集股东会，其发现有无记名股票者，并将假决议公告 之。前项股东会议对于假决议如仍有已发行股份三分之一以上股东出席，并经出 席股东表决权过半数之同意，视同普通决议。o 2 4 2 累积投票制度在我国新公司法的确立 ( 一) 累积投票制度的涵义及作用 累积投票制度是对一股权原则的重大突破，是相对于直接投票制而言，是 指股东大会选举两名以上的董事时，