合同法讲座.doc

合同法一、 合同无处不在 （一）合同的特征合同在生活当中广泛存在，是一种很古老的法律制度。在民商法的领域，像很多一些新的制度，像公司制度，票据制度，信托制度，都是晚近开始发展起来的，但有些制度，像不动产制度，婚姻制度，家庭制度，包括像合同制度，侵权行为制度，在民法当中是一种很古老的分支学科。 合同的特征，第一，合同是平等主体之间的一种法律关系。第二，合同是一种法律行为，是一种意思表示。第三，合同的目的，是在合同的当事人之间的一种权利义务关系，是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。第四，合同是双方合意的结果，双方完全是基于自愿、平等协商达成的。第五，合同是有法律约束力的。（二）合同的形式订立合同的形式，合同法采取了“意思自治，合同自由”的原则，就是双方当事人之间订合同可以采取不同的形式，当事人订立合同可以采用书面形式、口头形式以及其他形式。 口头形式的优点是方便、快捷，日常生活中的合同都是口头的。口头合同的缺点的缺点是“口说无凭，查无实据”。 长期的、反复的交易，较大的交易，应采用书面形式，一方面便于订立合同时，把双方权利义务写清楚，避免纠纷的发生。另一方面，一旦发生纠纷，也便于按照合同条款确定双方的责任。合同的其他形式一般是生活惯例或者叫做商业惯例、交易惯例推定出来的双方之间有一种合同关系，可能既无书面的合同，甚至连口头的合同都没有，但是双方的行为足以证明。 合同的类型，第一种分为“有名合同与无名合同”。第二种为“诺成性合同与实践性合同”。第三种为“要式合同与不要式合同”。第四种为有“有偿合同与无偿合同”。第五种为“主合同与从合同”。二、合同如何成立合同成立制度合同成立得经过一个订约程序要约和承诺。 （一）要约所谓要约指的是一方当事人向另一方当事人表示愿意与他订立合同的一种意思表示。要约构成，须符合几个条件，第一，发出要约的人有订立合同的能力。第二，要约的内容必须具体确定。第三，要约必须向特定的对方当事人发出。一旦受要约人，接到要约，表示全部同意要约当中的条件，合同就成立。要约发出后，如果想改变，撤回要约的通知必须先于要约到达对方当事人，或者与要约同时到达对方当事人，才能够产生撤回的效力。到达的要约，撤销是可以的，但是必须是在对方没有做出承诺之前你撤销，一旦对方做出了承诺就不能撤销。同时，如果要约本身已经注明是不可撤销的，就不能撤销，只能等待要约的有效期届满以后，自动失效。如果要约注明了有效期，也不能撤销。 （二）承诺所谓承诺是指受要约人对要约的内容表示全部同意和接受。承诺一旦做出，并且到达要约人，合同就成立。 有效承诺必须符合下列三个条件：第一，必须是受要约人所做出的意思表示。第二，必须是对要约的内容表示同意接受，不能做出实质性修改。 第三，必须在承诺的有效期限之内做出。（三）意向书意向书没有法律约束力，不是合同。 三、合同损失谁之过缔约过错责任和悬赏广告（一）缔约过错责任 所谓缔约过错责任，是指在合同订立过程中，由于一方的过错，使得对方的信赖利益受到了损害。构成缔约过错责任的条件是：第一，是在缔约过程当中出现的。第二，一方当事人有过错。第三，由于这种过错，导致合同不成立，或者不生效，或者被撤销，或者被认定无效等等，使得对方受到了实际的损失。缔约过错构成有三种情况：一种是假借订立合同恶意进行磋商。第二为故意隐瞒与订立合同有关的重大事项。第三是其它有违诚实信用原则的行为。（二）悬赏广告悬赏广告，也是一个法律行为，有法律效力。广告人在悬赏广告中所允诺的条件应当兑现。 四、如何写合同合同履行的规则 订合同条款要写清楚，写明白，写具体。（一）合同的一般性条款第一是当事人的名称，或者姓名，和他的住所。第二为标的，合同的标的。第三是数量。第四为质量、验收方式、验收地点、异议期限。第五是价款，或者报酬。第六是履行期限，履行地点履行方式。第七是违约责任。第八是争议解决的方法。（二）条款约定不明的解决规则 首先，是标的约定不明。双方可以通过补充协议达成一个补充条款。把不明确的进行明确，把没有约定的进行约定。如果双方不能达成补充意见，应当根据合同的相关条款，或者是交易惯例来确定。 第二是关于质量和数量约定不明的处理办法。有国家标准的，执行国家标准。没有国家标准的，执行行业标准、企业标准。这些标准都没有的，应当按照符合合同目的，来解释它的标准。 第三是关于价款或者酬金约定不明。执行国家定价的或者政府指导价格的，按照国家定价确定它的价格，或者政府指导价。执行市场价格的，按照这种产品的或者这种服务的市场平均价来确定它的价格或者是报酬标准。第四是履行期限约定不明。履行期限约定不明的，债权人随时可以请求债务人履行义务。债务人也可以随时履行义务，只是要给对方一个合理的期限。 第五是履行地点方式约定不明确。履行地点不明确的，如果是支付货币，应当是在接收一方作为履行地。涉及到不动产的，不动产所在地作为合同履行地。除这两项以外的，应在履行义务一方作为履行地。 第六是关于履行费用约定不明。五、合同究竟由谁签 附条件的合同与处分权（一）附条件的合同第一种，附效力条件。所谓附效力条件，当事人在合同当中附加一个条件。等这种条件出现的时候，这个合同的效力才会生效，或者才会失效。 法律（允许）所附的条件，有三个特征：第一，这种条件必须是将来的一种事实。第二，条件是一种不确定的事实。第三，必须是合法的，是法律允许的。 一方当事人为了不正当的利益，有意使条件不成就。或者本来可以成就，而故意推迟使得不能成就。法律则要做出一个相反的推定。第二种，附期限（的合同）。附期限的，有两种。一种称为附始期，一种称为附终期。附始期与附终期，与合同约定的双方履行义务的期限不是一回事。同时，尽管双方在合同订立的时候，附了一种条件，但是后来双方在实际履行的时候，通过行为把这个条件给改变了，这时视为双方达成了新的协议。但前提是双方都愿意。 （二）处分权与动产的善意取得 无处分权人处分他人财产而订立的合同，无处分权人事后取得处分权，或者权利人追认的该合同有效。 动产的善意取得制度，处分人没有法律上的处分权，但是进行了处分行为，而第三人是善意的，并不知道他没有处分权，支付了合理的对价，在这种情况之下要保护善意第三者的利益。 但如果第三人取得这种财产，它是盗窃物、遗失物。如果原主人发现了，可以请求返还。 六、 谁来签合同无权代理、表见代理所签订的合同的效力所谓代理，是指代理人以被代理人的名义与第三人进行法律行为，该行为的后果直接归于被代理人。 （一）无权代理 无权代理有三种类型。第一种，没有代理权。第二种，超越代理权限。第三种，代理权终止后，仍然以被代理人名义签订的合同。 无权代理不是肯定无效，合同法上称之为效力待定的合同。法律规定，无权代理出现以后，被代理人享有两项权利。第一他可以追认。第二，可以撤销。 （二）表见代理所谓表见代理，就是外观上看起来代理人有代理权，其实他根本没有代理权。 合同法规定行为人没有代理权超越代理权限，或者代理权终止以后以被代理人名义与第三人订立合同，第三人有理由相信其有代理权的，该行为有效。代理关系终止后，应当履行合理的通知义务，而没有履行的也构成表见代理。 限制行为能力人，在以三种情况，所签订的合同是有效合同：第一，与他的年龄智力状况相适应。第二，纯获利益的合同。第三，事先征得了他的法定代理人，或者监护人的同意，订立的合同。 法定代表人超越职权范围订立的合同，或者非法人组织的负责人超越职权范围所签订的合同，除相对人知道或者应当知道其超越职权的以外，该合同有效。 企业超越经营范围订立的合同除涉及特许经营、专营、专卖的以外，都是有效的。 七、 阴阳合同 孰真孰假无效合同（一）无效合同所谓无效合同是指合同尽管在当事人之间成立，但是，它自始自终就不能发生法律上的约束力。 五种情导致合同无效。第一，欺诈、胁迫，损害国家利益的合同。第二，恶意串通损害国家集体或者第三人利益的。第三，以合法形式，掩盖非法目的的合同。第四，损害社会公共利益的合同。第五，违反法律行政法规的强制性规定的合同。（二）无效合同的认定 无效合同的认定，只有两个机关，一是法院，二是仲裁机构。认定合同效力，只能根据法律和行政法规。一旦合同被认定无效，首先它不再适用合同解除规则。第二，不适用合同里面约定的违约的责任。第三，不能继续履行。合同无效并不影响合同中关于纠纷解决条款的效力。 无效合同的处理结果有三种：第一，返还财产。第二，赔偿损失。第三，没收，罚没。 八、代位权与撤消权合同权利保全制度（一）代位权制度所谓代位权，是指债务人不履行义务，没有清偿债权人的债务，但是又怠于行使自己的债权，对债权人造成了损害，债权人可以以自己的名义向债务人的债务人主张权利。 债权人行使代位权，要符合几项条件：第一，必须是两项债权都是合法有效的，并且都已经到期了。第二，必须是有债务人没有履行债务的事实，进而使得债权人的债权未能实现。第三，必须是债务人不积极行使自己的债权。第四，具有人身性质的债务，不能提起代位权之诉。人身损害赔偿的费用、人身保险的赔偿金、抚恤金、安置费、工资，这些具有人身性质的，不能代位权。代位权之诉被限定在具有金钱给付内容的债权。 债权人行使代位权，应当以诉讼方式。代位权之诉成立以后，次债务人也就是代位权之诉的被告，直接向原告也就是债权人履行。债权人可以接收履行。债权人与债务人之间，债务人与次债务人之间相应的债权、债务关系同时归于消灭。 （二）撤销权制度 撤销权是指当债务人不履行自己的债务，但是又积极地主动地实施，导致债务人财产不当减少，出现这种情形时，债权人可以请求人民法院撤销债务人所实施的行为。三种情形债权人可以行使撤销权：第一， 债务人放弃到期债权。第二， 无偿转让财产。第三， 以明显不合理的低价转让财产。 九、A B C的纠纷合同解除的法律制度 (一)约定解除和法定解除单方解除 合同里面约定了双方或者一方当事人可以解除合同的条件，现在根据约定解除称之为约定解除。通常约定的条件，只要不违反法律、行政法规的规定，只要不损害社会公共利益，都是有效的。 法定解除是指由法律直接规定的当事人可以解除合同的情形。有四种情形： 第一种，是因不可抗力导致合同目的不能实现。第二种，是在履行期限届满前，一方当事人明确表示不履行合同或者以自己的行为表明他将不履行合同。第三种，是一方迟延履行主要债务，经过催告以后，在合理的期限之内仍然不能履行。第四种，是当事人一方迟延履行债务，或者有其他的违约行为导致合同目的不能实现。 （二）双方解除或者也称为协议解除是指合同签订以后，履行期限届满之前，双方经过协商，自愿把合同解除。 （三）解除的程序 如果是协议解除，双方必须签订解除协议，签订一个解除合同的合同。解除协议一旦达成，原来的协议就失去效力。如果最后有一方没有履行解除协议，也可以以这个协议来主张权利。 如果是单方解除，应当以书面形式通知对方。解除的条件一旦出现，并不意味着这个合同就自动解除，自动失效。解除权必须以合同当事人行使解除权为前提。但是对方当事人提出异议的，只能通过司法机关进行确认。 （四）合同解除的效力。 合同一旦解除，就不再具有履行性，不再履行了，双方都不再履行。如果是一次性的合同，已经履行完毕的，双方返还，恢复到没有履行的状态。 如果是继续性的合同，正在履行的则后面的不再履行。同时，合同解除不影响当事人追究对方的违约责任。如果是由于一方的违约而导致的解除，并且给对方当事人造成了损失的，一方面可以解除，另一方面可以要求赔偿损失。租赁合同在有效期限之内，如果标的物进行转让的，租赁合同对新的所有权人依然有效，新的所有权人不能提出解除。十、违约将承担的法律责任违约责任制度 （一）预期违约和实际违约违约是指违反了合同的约定。违约分为两大类型：一种称为预