劳动法和社会保障法.docx

劳动法的概念：劳动法：劳动法是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的一切社会关系的法律劳动法的特定含义：1.劳动法中的劳动具有人格从属性；2.劳动法中的劳动具有契约性，劳动关系的建立是当事人双方在平等协商的基础上意思表示一致的结果；3.劳动法中的劳动具有职业性，强调劳动的长期性、持续性和稳定性；4.劳动法中的劳动具有有偿性，劳动者出卖其劳动力的使用权，以获得劳动报酬，与公益性劳动相区别；劳动法的基本原则：劳动法基本原则的作用：1.立法准则：指引劳动法律规范体系的形成及秩序性的维护；2.法律适用原则：指引劳动法律规范的解释，弥补规范漏洞；3.行为准则：提示人们行为的基本方向和基本模式。劳动法基本原则内容：1.劳动权平等原则：a.就业促进法领域，体现为平等就业；b.劳动基准法领域，体现为待遇均等（同工同酬）；c.劳动保护法领域，体现为劳动条件平等（相对）。2.劳动自由原则：a.劳动法合同领域，体现为契约自由（缔约自由、辞职自由）；b.集体合同法领域，体现为结社自由与团体自治；c.劳动保护法领域，体现为禁止强迫劳动。3.倾斜保护原则（倾斜保护劳动者合法权益）：a.劳动合同法中，体现为解雇保护，如单方限制用人单位解雇权；b.劳动基准法中，体现为基准法定（国家对用人单位的限制）；c.劳动争议调解仲裁法中，体现为对于劳动者的救济保障。具体表现为：劳动争议仲裁免费制度；举证责任倒置；有限的一裁终局。劳动法的体系：1.劳动就业法：就业促进法、职业培训法、就业服务法、就业管理法；2.劳动关系协调法： a.个体自治法：劳动合同法，劳动规则法； b.团体自治法：工会法，用人单位团体法， 集体合同法，职工管理法； c.国家干预法：工作时间与休息、休假法， 工资法，劳动保护法。3.劳动保障法：劳动监察法，劳动争议处理法，社会保险法。劳动法律关系的分类和构成要素：劳动法律关系的分类：1.从用人单位外部形态的角度： 企业劳动法律关系，个体经济组织的劳动法律关系，民办非企业单位的劳动法律关系，国家机关、事业单位、社会团体的劳动法律关系以及其他用人单位的劳动法律关系五种。2.从主体是否具有团体性的角度： 个别劳动法律关系和集体劳动法律关系。3.从劳动法律关系的个数的角度： 单一劳动法律关系和多重劳动法律关系。4.从劳动法律关系是否具有涉外因素的角度： 国内劳动法律关系和涉外劳动法律关系。5.用工方式的角度： 正规用工劳动法律关系和非正规用工的劳动法律关系。6.劳动者职业角度： 工人劳动法律关系、职工劳动法律关系和学徒工劳动法律关系。7.劳动者户籍角度： 城镇职工劳动法律关系、农民工劳动法律关系。劳动法律关系的构成要素：主体、客体和内容。劳动法律关系的主体：劳动法律关系主体：指参与劳动法律关系并在其中享有权利和承担义务的当事人。包括劳动者、用人单位和工会。劳动者：指达到法定就业年龄、具有劳动能力并与用人单位建立劳动关系的公民。劳动权利能力：指公民享有参加劳动的机会，并受领劳动报酬的资格。劳动行为能力：指公民能够以自己的行为行使劳动权利和履行劳动义务的能力。与民事权利能力和民事行为能力比较的特征：1.劳动权利能力和劳动行为能力同时产生，是统一而不可分割的；2.只有年满法定最低就业年龄的公民才可以取得劳动权利能力和劳动行为能力；3.劳动权利能力和劳动行为能力只能由劳动者本人依法享有和行使，不允许他人代理；4.一部分公民的劳动权利能力和劳动行为能力之享有和行使，在某些岗位或者工种是受到限制的。如特别繁重的体力劳动和有害身心健康的劳动禁止妇女和未成年工从事。劳动者资格要素：年龄、健康（身体、精神）、智力、支配自由、就业愿望、其他要素。劳动者团体（工会）：工会是职工自愿结合的工人阶级的群众组织。工会的特点：阶级性、群众性、自愿性。工会的法律地位：1.具有相对独立性。不是政府的附属机构，不是依附于用人单位或者雇主的职能科室，是独立的法人；2.职工利益的代表者和职工合法权益的依法维护者；3.工会依法取得法人资格。具有法人资格的工会组织依法独立享有民事权利，承担民事义务。用人单位：指招收录用劳动者，使用劳动者的劳动能力，并按照劳动者提供的劳动量支付工资和其他待遇的一方主体。外延范围包括企业、个体经济组织、民办非企业单位、国家机关、事业单位、社会团体等。用人单位团体：用人单位组建的团体。是雇主一方行使结社权的主要表现。劳动法律关系内容：劳动法律关系内容：劳动法律关系双方当事人所享有的权利和所承担的义务。特征：1.明显的不对称性；2.较强的法定性； 3.适度的受限性；4.救济的复合型。个别劳动法律关系中当事人的权利和义务：以权力、义务不同内涵为划分标准：劳动者权利：1.平等就业和选择职业的权利；2.取得劳动报酬的权利；3.休息休假的权利；4.获得劳动安全卫生保护的权利；5.接受职业技能培训的权利；6.享受社会保险和福利的权利；7.提请劳动争议处理的权利；8.法律规定的其他劳动权利。劳动者义务：1.完成劳动任务的义务；2.提高职业技能的义务；3.执行劳动安全卫生规程的义务；4.遵守劳动纪律和职业道德的义务。用人单位权利：1.劳动给付请求权；2.指示命令权；3.纪律处分权。用人单位义务：法定义务与约定义务、基准义务与非基准义务。以双方当事人义务的性质为划分标准：受雇人义务：1.劳动义务；2.忠实（包括服从、保密）义务；3.附随义务。主要指损害赔偿义务。雇用人义务：1.给付工资的义务；2.保护义务；3.使用义务；4.雇用人有为被雇用人提供证明书的义务；5.向雇用人说明劳动条件的义务。集体劳动法律关系中当事人的权利和义务：主要围绕工会组织和集体合同而展开。集体劳动权：指由劳动者集体享有，并由劳动者的代表工会行使的权利。传统集体劳动权：1.团结权，即组织和参加工会的权利；2.集体谈判权或团体交涉权，即由工会代表劳动者与雇主进行集体谈判签订集体合同的权利；3.集体争议权或团体行动权，主要指劳动者通过工会组织的罢工的权利。二战后又多了个劳动者的民主参与权，指劳动者参与企业和社会管理的权利。我国劳动法、工会法确认劳动者的团结权、集体协商权和民主参与权，并给予积极的法律保障。尚无罢工权。工会在集体劳动法律关系中的权利和义务：权利：1.维护员工的合法权益；2.帮助、指导职工签订劳动合同；3.参与企业的民主管理；4.参与检查和监督劳动法的贯彻实施情况；5.参与劳动争议或与劳动有关事件的处理工作。义务：1.工会动员和组织职工积极参加经济建设，努力完成生产任务和工作任务。教育职工不断提高思想道德、技术业务和科学文化素质，建设有理想、有道德、有文化、有纪律的职工队伍。2.工会协助企业、事业单位、机关办好职工集体福利事业，做好工资、劳动安全卫生和社会保险工作。3.工会同企业、事业单位教育职工以国家主人翁态度对待劳动，爱护国家和企业财产。4.工会应支持企业，事业单位依法行使经营管理权。用人单位及其团体在集体劳动法律关系中的权利和义务：权利：结社权、集体协商权和签订集体合同权。特殊情况下有闭厂权。义务：1.对工会合理请求积极回应；2.支持工会依法开展的工作；3.不得侵占、挪用和任意调拨工会的财产、经费和国家拨给工会使用的不动产；4.善意谈判；5.禁止从事“不当劳动行为”的义务。公平就业：就业平等权：又称平等就业权，指公民平等获得就业机会的权利。国家义务：1.提供公平就业环境的义务：行政立法不得违反公平就业的原则；自身要严格遵守法律，在公务员和参照公务员法管理的事业单位人员的录用要做到公平和平等，为用人单位和职业中介机构守法树立榜样。2.消除就业歧视的义务：政府应当加强劳动检查制度建设，加大劳动监察的执法力度，纠正用人单位和职业中介机构的各种就业歧视现象。3.扶持和援助就业困难人员的义务。就业歧视（直接歧视、间接歧视）的界定：没有合法的目的和原因，基于种族、肤色、宗教、政治见解、民族、社会出身、性别、户籍、残障或身体健康状况、年龄、身高、语言等原因，采取任何区别、排斥、限制或者给予优惠，其目的或作用在于取消或损害劳动者的就业平等权。遭遇不公劳动者可以通过向人民法院提起诉讼获得司法救济。目前我国法院仅受理用人单位在招聘劳动者过程中的就业歧视所引发的纠纷。禁止就业歧视：1.禁止性别歧视：用人单位招用人员，除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准；用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。2.禁止民族歧视和对少数民族人员就业的特殊保障；3.禁止残疾歧视和对残疾人就业的特殊保障：残疾人的集中安置（福利企业或按摩医疗等单位）；分散吸收残疾人就业；鼓励、帮助残疾人自愿组织起来从业或者个体开业。4.禁止健康歧视：传染病病原携带者平等享有同正常人一样的劳动权利，用人单位招用人员时，一般不得以求职者是传染病病原携带者为由拒绝录用；在特定情形下，传染病病原携带者就业受限制。经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。5.禁止户籍歧视。劳动合同法：劳动合同法：是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。劳动合同法的适用范围：1.时间适用范围即时间上的效力；2.空间适用范围又称地域适用范围；3.对事的适用范围；4.对人的效力范围。我国劳动合同法对人的适用范围具体如下：1.直接适用劳动合同法的用人单位：企业、个体经济组织、民办非企业单位、其他组织。2.依照劳动合同法执行的国家机关、事业单位、社会团体（如学校、医院、党派团体的工勤人员）。3.用人单位的分支机构。4.非法用工主体。5.劳动者（法定年龄、具有劳动能力、是自然人）。劳动合同的分类：1.固定期限劳动合同（定期劳动合同）2.无固定期限劳动合同（不定期劳动合同）3.以完成一定工作任务为期限的劳动合同劳动合同的订立：指劳动合同双方当事人即劳动者和用人单位就双方的权利、义务进行协商，意思表示一致，从而签订对双方具有法律约束力的劳动合同的行为。劳动合同的订立原则：1.合法原则，指订立劳动合同的行为不得与法律、法规相抵触。2.公平原则，指劳动合同的内容应当公平、合理。3.平等自愿原则，拆分为平等原则、自愿原则。4.协商一致原则，指用人单位和劳动者要对合同的内容达成一致意见。5.诚实信用原则，道德原则的法律化。劳动合同的行使：可口头可书面。订立应当以书面形式。未订立书面劳动合同的法律后果：时间段未与劳动者订立书面劳动合同的法律后果未与用人单位订立书面劳动合同的法律后果用工之日起1个月内未明确规定应当书面通知劳动者终止劳动关系，无须向劳动者支付经济补偿，但须依法向劳动者支付劳动报酬1个月至1年每月支付2倍工资，时间为满1月的次日算起，截止至补订书面劳动合同前一日。并与劳动者补订书面劳动合同书面通知劳动者终止劳动关系，依照劳动合同法第47条支付经济补偿满一年满1月次日至满一年前一日向劳动者支付2倍工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。未明确规定书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的行使。未订立书面合同，按集体劳动合同，无则同工同酬。劳动合同的内容：劳动合同的必备条款：若没有，提供劳动合同文本的用人单位应负法律责任。由劳动行政部门责令改正，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动合同的约定条款：1.试用期：3月1年1月；1年3年2月；3年6月。试用期具备法律效力的要求：1.订立书面劳动合同；2.劳动合同合法有效；3.书面合同约定有试用期；4.试用期长短和次数符合劳动合同法规定。2.培训和服务期。3.保守秘密和竞业限制（竞业禁止）。4.补充保险和福利待遇（约定）。限制和制止约定的劳动合同条款：1.限制约定的劳动合同条款：违约金和赔偿金条款；2.禁止约定的条款：歧视条款、生死条款、保证金条款。劳动合同的效力：一般效力（自觉履行）、法律强制力。劳动和同的无效：1.以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；2.用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利的；3.违反法律、行政法