2012年理论加强班行政法答案.doc

2012年理论加强班行政法答案 一、单选 1、答案：A 解析：注意现行法关于复议前置的规定。一是行政复议法第30 条第 1款：公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。但是，应当注意：最高人民法院关于适用行政复议法第三十条第一款有关问题的批复规定，对涉及自然资源所有权或者使用权的行政处罚、行政强制措施等其他具体行政行为提起诉讼的，不适用复议前置的规定。因此，C项不当选。二是纳税争议。即税收征收管理法第88条：纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政 复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。但是，当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院起诉。因此，A 项当选。B项不当选。2006年治安管理处罚法第102 条：被处罚人对治安处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。因此，D项不当选。 2、答案：A 解析：根据行政复议法第6条第7 款的规定，企业法人如果认为行政机关侵犯其，合法的经营自主权，可以申请行政复议。企业法人提出行政复议申请，一般是由其法定代表人提出。同时根据行政复议实施条例第7条规定：“股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业合法权益的，可以以企业的名义申请行政复议。”股东大会、股东代表大会、董事会也可提出行政复议，A项正确。根据行政复议实施条例第29条规定：“行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的，行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知申请人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限。无正当理由逾期不补正的，视为申请人放弃行政复议申请。补正申请材料所用时间不计入行政复议审理期限。”B 项错误。同条例第34条规定：“行政复 议人员向有关组织和人员调查取证时，可以查阅、复制、调取有关文件和资料，向有关人员进行询问。调查取证时，行政复议人员不得少于2 人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。被调查单位和人员应当配合行政复议人员的工作，不得拒绝或者阻挠。需要现场勘验的，现场勘验所用时间不计入行政复议审理期限。”C 项不正确。同条例第38 条规定：“申请人在行政复议决定作出前自愿撤回行政复议申请的，经行政复议机构同意，可以撤回。申请人撤回行政复议申请的，不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。但是，申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。”D项错误。故A项当选。 3、答案：A 解析：行政复议法第29条第2款规定：“申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。”据此，张某在申请行政复议时没有提出赔偿请求，复议机关应当在撤销查封决定的同时，责令税务局赔偿因查封决定给张某造成的财产损失。答案选A. 4、答案：C 解析：最高人民法院关于执行若干问题的解释第42条规定，公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。本案中，甲根本不知道行政机关作出具体行政行为的内容，因此，起诉期限应当从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。即从2006年11月7日开始计算，期限是3个月，即到2007年2月7日到期。因此，AB项说法错误。 最高人民法院关于执行若干问题的解释第51条规定，在诉讼过程中，有下列情形之一的，中止诉讼：（六）案件的审判须以相关民事、刑事或者其他行政案件的审理结果为依据，而相关案件尚未审结的；。因此，C项说法正确，D项说法错误。 5、答案：A 解析：根据行政诉讼法解释第51条规定：“在诉讼过程中，有下列情形之一的，中止诉讼：（六）案件的审判须以相关民事、刑事或者其他行政案件的审理结果为依据，而相关案件尚未审结的；”本案中，房屋买卖合同的效力直接决定了转让登记行为作出的依据是否存在、法院是否应撤销登记行为，而民事诉讼的审理结果将确定买卖合同的效力，因此该行政诉讼案件的审判必须民事案件的审理结果为依据，故行政诉讼案件应中止审理，等待民事诉讼的判决结果，选项A正确。 根据行政诉讼法解释第61条规定：“被告对平等主体之间民事争议所作的裁决违法，民事争议当事人要求人民法院一并解决相关民事争议的，人民法院可以一并审理。”最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定第13条规定：“在行政许可案件中，当事人请求一并解决有关民事赔偿问题的，人民法院可以合并审理。”行政诉讼法及其相关规定只确定了对民事争议的行政裁决案件及行政许可的赔偿问题可以与行政诉讼合并审理。本案中的登记行为并不属于上述两种情形，不可要求人民法院合并审理。故选项B错误。 根据行政诉讼法第54条规定：“人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：（二）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：主要证据不足的；适用法律、法规错误的；违反法定程序的；超越职权的；滥用职权的。”本案中，房屋登记机关是根据买卖合同作出了转让登记的具体行政行为，如法院判决房屋买卖合同无效，则作出该具体行政行为的主要证据就不复存在了，在此情形下，法院应当判决撤销该转让登记行为，而不是“驳回王某的诉讼请求”，故选项C错误。 行政诉讼法解释第56条第1款规定：“有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（一）起诉被告不作为理由不能成立的；（二）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；（三）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。”本案中，如法院判决房屋买卖合同有效，则该转让登记行为合法，但王某的诉讼请求是要求法院撤销登记行为，属于变更判决，而确认合法则为确认判决，与王某的诉讼请求不符，故法院不能作出确认合法的判决。法院不支持王某的诉讼请求，应当作出驳回原告诉讼请求的判决。故选项D错误。本案涉及的具体行政行为为房屋转让登记行为，如作出维持判决将导致该转让登记行为不可变更、不可撤销，不利于将来的物权变动，因此本案也不适宜作维持判决。综上所述，本题的正确答案为A项。 6、答案：C 解析：行诉法解释第6 条第2款：专门人法院、人民法庭不审理行政案件，也不审查和执行行政机关申请执行其具体行政行为的案件。A 错误。行政诉讼法第5条：人民法院审理行政案件，对具体行政行为是否合法进行审查。C正确。第6 条：人民法院审理行政案件，依法实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。第46条：人民法院审理行政案件，由审判员组成合议庭，或者由审判员、陪审员组成合议庭。合议庭的成员，应当是三人以上的单数。B错误。第52 条：人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。第53条规定：人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。D错误。 7、答案：A 解析：行政诉讼法第11条第1项规定，对拘留等行政处罚不服的，可以向人民法院提起行政诉讼。同时，第70条规定，外国人、无国籍人、外国组织在中华人民共和国进行行政诉讼，适用本法。法律另有规定的除外。杰克可以直接向人民法院提起行政诉讼。当然，根据外国人入境出境管理法第29条的相关规定，杰克也可以向上一级公安机关提起申诉，但这并不意味着只能申诉，不能提起行政诉讼。因此，只有A 项正确。 8、答案：A 解析：最高人民法院关于执行若干问题的解释第32条第3款规定，受诉人民法院在7日内既不立案，又不作出裁定的，起诉人可以向上一级人民法院申诉或者起诉。但是，2007年出台的最高人民法院关于行政诉讼管辖的规定作出了新的规定，其3条规定：当事人向有管辖权的基层人民法院起诉，受诉人民法院在7日内未立案也未作出裁定，当事人向中级人民法院起诉，中级人民法院应当根据不同情况在7日内分别作出以下处理：（一）要求有管辖权的基层人民法院依法处理；（二）指定本辖区其他基层人民法院管辖；（三）决定自己审理。也就是说，在基层人民法院不作为的时候，当事人只能向中级人民法院起诉，不能申诉。在此题目中，郭某只能向甲市中级人民法院起诉。 9、答案：C 解析：根据行政许可法第42条第1款，行政许可决定期限一般为二十日，但经本行政机关批准可以延长十日，而且“法律、法规另有规定的，依照其规定”。选项A因没有考虑到期限延长和“法律、法规另有规定”的可能而错误。选项B因违反了行政许可法第57条规定的“受理在先”原则而错误。张某与李某存在竞争关系。一人获得批准，另一人必然不能得到批准。也就是说，区政府的批准行为涉及到了李某的公平竞争权，根据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第13条第1项的规 定可以提起行政诉讼。据此，选项C正确。在行政法理论上，只要行政行为是基于“竞争中立原则”作出，即使是对既存的经营者的既存利益造成了损害，也不能认为该行为涉及到该经营者的“公平竞争权”。据此，区政府批准再建幼儿园的决定与A幼儿园不存在法律上 利害关系（A幼儿园并不享有对该小区幼儿教育的专营权），根据最高人民法院关于执中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第12条的规定不可以提起行政诉讼。据此，选项D错误。 10、答案：D 解析：治安管理处罚法第9条，对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。由此，A、C的说法是错误的，D的说法是正确的。行政诉讼法解释第1条第2款规定，公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围：（三）调解行为以及法律规定的仲裁行为；由此，B的说法是错误的，因为行政调解行为属于不可诉的行为。本题正确答案是D. 11、答案：B 解析：按照最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定第5条规定，第一审国际贸易行政案件由具有管辖权的中级以上人民法院管辖，故选项 A是正确的；同时按照该规定第 4条之规定，当事人的行为发生在新法生效以前，行政机关在新法生效之后对该行为做出处理决定的，当事人可以依照新法的规定提起行政诉讼，所以选项B错误；根据该规定第 8条，人民法院审理国际贸易行政案件，人民法院可以参照有关部门规章和地方政府规章，故C项正确；根据该规定第 9条之规定，法院在审理该案件时适用的某项法律具体条文存在两种合理解释，其中一种解释与我国缔结的国际条约的有关规定相一致，应当选择与国际条约一致的解释，但我国声明保留的条款除外，故选项 D是正确的。所以本题正确答案为B。 二、多选 12、答案：AC 解析：行政复议法第 33条规定：“申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行最终裁决的行政复议决定的，按照下列规定分别处理：（）维持具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行；（二）变更具体行政行为的行政复议决定，由行政复议机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。”故 A项正确，B项错误。第 32条第 2款规定：“被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。 ”故 C项正确；第 28条第 2款规定：“行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。”故 D项错误。13、答案：ACD 解析：根据行政复议法 第14条规定：“对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁决，国务院依照本法的规定作出最终裁决。”不是所有的省级政府作出的复议决定都是可以向国务院申请裁决，只有原行政行为也是省级政府作出的，才可以申请裁决。故A项说法错误，当选。 根据行政诉讼法第19条规定：“因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”第14条规定：“中级人民法院管辖下列第一审行政案件：（一）确认发明专利权的案件、海关处理的案件；（二）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；（三）本辖区内重大、复杂的案件。”本题中，甲村对省人民政府的复议决定不服提起行政诉讼，应该由争议土地所在地的中级人民法院审理。故B项说法正确，不当选。 根据行政诉讼法解释 第84条第1款规定：“申请人是公民的，申请执行生效的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书的期限为l 年，申请人是行政机关、法人或者其他组织的为180日。”故C项错误， 当选。 对于行政判决的执行，行政诉讼法并没有规定担保制度，D选项将诉讼执行与非诉执行的制度混淆了。故D项错误当选。 14、答案：AD 解析：行政复议法实施条例第10条规定，申请人、第三人可以委托1至2名代理人参加行政复议。因此，A 项说法正确。 第9条第1款规定，行政复议期间，行政复议机构认为申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的，可以通知其作为第三人参加行政复议。B项中应该是“可以”而非是“应当”。因此，B项说法错误。 第9条第3款规定，第三人不参加行政复议，不影响行政复议案件的审理。因此，C项说法错误。 第40条规定，公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议，申请人与被申请人在行政复议决定作出前自愿达成和解的，应当向行政复议机构提交书面和解协议；和解内容不损害社会公共利益和他人合法权益的，行政复议机构应当准许。因此，D项说法正确。 综上，本题的正确答案是AD. 15、答案：ABD 解析：县工商局作为行政机关具有双重身份：行政主体和民事主体，对其行为不服的救济方式应视其身份而定。县工商局吊销营业执照行为属于具体行政行为，对此行为不服家具厂可以通过行政诉讼途径寻求救济。县工商局与家具厂签订的购买桌椅合同，是民事合同而非行政合同。在该合同中，县工商局以普通的民事主体身份实施了购买桌椅民事行为，这种行为不是行政管理行为。 16、答案：AD 解析：选项A是行政处罚中的申诫罚，B项是不可诉的行政指导行为，C项是不可诉的行政仲裁行为，D项是可诉的抚恤金发放案件，所以应选AD项。 17、答案：BC 解析：A、B项矛盾，因此只有一项能入选。刑事诉讼法规定，对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审，由公安机关负责。本案中公安机关将王某传唤至公安局，要求其签订还款协议书的行为显然超出了刑事侦查的职权范围，属于以办理刑事案件为名插手经济纠纷，依法属于行政诉讼的受案范围。B项正确，应选。乙公司的财产被公安局扣押，依照国家赔偿法的规定，乙公司有权提起行政诉讼，并在提起诉讼的同时一并提出赔偿请求，C项正确应选。D项的说法不成立，既然基于民事权利，甲、乙两公司之间就是民事纠纷，公安机关无权主动采取强制措施解决民事纠纷。甲公司与王某之间的还款协议书不是在当事人公平自愿的基础上签订的，不具有约束乙公司的效力，所以乙公司的还 款行为无效，D错误，不选。 18、答案：ACD 解析：专利的行政案件，应当中级人民法院管辖，选项A应选。在选项B，县公安局改变了原罚款决定。若起诉，应当以县公安局为被告起诉。此诉讼案件不属于中级人民法院管辖的重大复杂案件，故不应选。根据最髙人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定第1条第1项，设区的市级人民政府作为被告的案件，由中级人民法院管辖。在选项C中，市政府补充了证据，故属于改变了原具体行政行为。若起诉，应当以该市政府为被告起诉，并由中级人民法院管辖，故选项C应选。根据行政诉讼法第14条第2