建设法规案例分析11ppt课件

1 建设法规 案例分析 2009 3 2 案例分析一 某建筑公司与某学校签订一教学楼施工合同 明确施工单位要保质保量保工期完成学校的教学楼施工任务 工程竣工后 承包方向学校提交了竣工报告 学校为了不影响学生上课 还没组织验收就直接投入了使用 使用过程中 校方发现了教学楼存在的质量问题 要求施工单位修理 施工单位认为工程未经验收 学校提前使用出现质量问题 施工单位不应再承担责任 试问 1 本案中的建设法律关系三要素分别是什么 2 应如何具体地分析该工程质量问题的责任及责任的承担方式 为什么 3 1 本案中的建设法律关系三要素分别是什么 答 本案中的建设法律关系主体是某建筑公司和某学校 客体是施工的教学楼 内容是主体双方各自应当享受的权利和应当承担的义务 具体而言是某学校按照合同的约定 承担按时 足额支付工程款的义务 在按合同约定支付工程款后 该学校就有权要求建筑公司按时交付质量合格的教学楼 建筑公司的权利是获取学校的工程款 在享受该项权利后 就应当承担义务 即按时交付质量合格的教学楼给学校 并承担保修义务 4 2 应如何具体地分析该工程质量问题的责任及责任的承担方式 为什么 答 因为校方在未组织竣工验收的情况下就直接投入了使用 违反了工程竣工验收方面的有关法律法规 所以 一般质量问题 应由校方承担 但是 若涉及到结构等方面的质量问题 还是应按照造成质量缺陷的原因分解责任 因为承包方已向学校提交竣工报告 说明施工单位的自行验收已经通过 学校教学楼仅供学校日常教学使用 不存在不当使用问题 所以 该教学楼的质量缺陷是客观存在的 承包方还是应该承担维修义务 至于产生的费用应由有关责任方承担 协商不成 可请求仲裁或诉讼 5 建设项目分解图例 建设项目单项工程单位工程分部工程分项工程 Xx学院新校区 学生宿舍 办公楼 教学楼 电气照明 土建工程 给排水工程 基础工程 墙体工程 柱梁工程 基础 垫层 防潮层 6 案例二 工程不按程序办 还未动工被索赔40万 甲方 M通用机械厂乙方 N集团第八分公司甲方为使本厂的自筹招待所尽快发挥效益 1995年3月在施工图还没有完成的情况下 就和乙方签定了施工合同 并拨付了工程备料款 意在早作准备 加快速度 减少物价上涨的影响 乙方按照甲方的要求进场做准备 搭设临时设施 租赁了机械工具 并购进了大批建筑材料等待开工 当甲方拿到设计单位的施工图及设计概算时 出现了问题 甲方原计划自筹项目总投资150万元 设计单位按甲方提出的标准和要求设计完成后 设计概算达到215万元 一旦开工 很可能造成中途停建 但不开工 施工队伍已进场做了大量工作 经各方面研究决定 方案另议 缓期施工 甲方将决定通知乙方后 乙方很快送来了索赔报告 7 M通用机械厂基建科 我方按照贵厂招待所工程的施工合同要求准时进场 1995年3月20日 并作了大量准备工作 鉴于贵方做出 缓期施工 的时间难以确定 我方必须考虑各种可能以减少双方更大的损失 现将自进场以来所发生的费用报告如下 临时材料库及工棚搭设费 工人住宿 食堂 厕所搭建费 办公室 传达室 新改建大门费 接到图纸后时间内 已购运进场材料费 已为施工办理各种手续费用 上交有关税费 共计10项合计40 5万元 甲方认真核实了乙方费用证据及实物 同意乙方退场决定 并给予了实际发生的损失补偿 案例二 工程不按程序办 还未动工被索赔40万 8 案情简介1993年10月2日 某市帆布厂 以下简称甲方 与某市区修建工程队 以下简称乙方 订立了建筑工程承包工程 合同规定 乙方为甲方建一框架厂房 跨度为12M 总造价为98 9万元 承包方式为包工包料 开 竣工日期为1993年11月2日至1995年3月10日 自开工至1995年底 甲方付给乙方工程款 材料垫付封款共101 6万元 到合同规定的竣工期限 未能完工 而且已完工程质量部分不合格 为此 双方发生纠纷 案例三 超资质承建工程 合同无效 责任难逃 9 经查明 乙方在工商行政管理机关登记的经营范围为维修和承建小型非生产性建筑工程 无资格承包此项工程 经有关部门鉴定 该项工程造价应为98 9万元 未完工程折价为11 7万元 已完工程的厂房屋面质量不合格 返工费为5 6万元 受诉法院审理认为 工商企业法人应在工商行政管理机关核准的经营范围内进行经营活动 超范围经营的民事行为无效 本案被告乙方承包建筑厂房 超越了自己的技术等级范围 根据经济合同法第七条第一款第一项 第十六条第一款及 建设工程施工合同管理办法 第四条之规定 判决如下 案例三 超资质承建工程 合同无效 责任难逃 10 1 原 被告所订立的建筑工程承包合同无效 2 被告返还原告多付的工程款14 4万元 3 被告偿付因工程质量不合格所需的返工费5 6万元 案例评析 建筑企业在进行承建活动时 必须严格遵守核准登记的建筑工程承建技术资质等级范围 禁止超资质等级承建工程 本案被告的经营范围仅能承建小型非生产性建筑工程和维修项目 其技术等级不能承建与原告所订合同规定的生产性厂房 因此被告对合同无效及工程质量问题应负全部责任 承担工程质量的返工费 并偿还给原告多收的工程款 案例三 超资质承建工程 合同无效 责任难逃 11 案例四 施工建房无资质 酿成事故被判刑 案情简介 2003年3月 被告人顾某 杭州市余杭区运河镇个体建筑工匠 在没有资质承建工业厂房的情况下 超越承建范围 与桐乡某搪瓷制品有限公司法定代表人胡某签订协议 承建该公司的球磨车间 在施工过程中 被告人顾某违反规章制度 没有按照规定要求的施工图施工 且没有采取有效的安全防范措施 冒险作业 留下事故隐患 2003年4月16日15时许 施工人员砌筑完球磨车间西墙后 在墙身顶部浇天沟时 由于墙身全部采用五斗一盖砌筑 且中间没有立柱或砖墩加固 天沟模板没有落地支撑 致使墙身失稳倒塌 造成高某被墙体压住而死亡 沈某等3人轻伤 韩某轻微伤的重大伤亡事故 12 桐乡法院审理认为 被告人顾某在无建筑资质的情况下承建工业厂房 超越承建范围 且在施工过程中违章作业 造成一起1人死亡4人受伤的重大伤亡事故 其行为已构成重大责任事故罪 法院同时考虑到被告人顾某在案发后认罪态度较好 且已对各受害人的经济损失作了赔偿 确有悔罪表现等情节 依法作出如下判决 被告人顾某犯重大责任事故罪 判处有期徒刑1年 缓刑1年 案例四 施工建房无资质 酿成事故被判刑 13 案例评析 我国 刑法 第134条规定 工厂 矿山 林场 建筑企业或者其他企业 事业单位的职工 由于不服管理 违反规章制度 或者强令工人违章冒险作业 因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的 处3年以下有期徒刑或者拘役 情节特别恶劣的 处3年以上7年以下有期徒刑 重大责任事故罪的成立以行为人在生产 作业过程中违反规章制度或者强令工人违章冒险作业 发生了 重大伤亡事故 或者造成了 其他严重后果 为必备条件 本案中 被告人顾某在无建筑资质的情况下承建工业厂房 超越承建范围 且在施工过程中违章作业 造成一起1人死亡4人受伤的重大伤亡事故 其行为已构成重大责任事故罪 依法应受到刑事追究 案例四 施工建房无资质 酿成事故被判刑 14 同时 本案也警示人们 在农村个人建房以及个体工商业主建厂房时 无资质 超越承建范围 违章施工建房的现象仍时有发生 但愿本案血的教训能够引起建房户的关注 杜绝和远离无资质建房 避免因一时贪图小利造成无可挽回的损失 同时 有关部门要重视安全生产 加大对这方面的管理力度 从源头上遏制这类事故的发生 案例四 施工建房无资质 酿成事故被判刑 15 违章冒险作业 出事将被判刑 2000年11月30日 秀城区人民检察院依法将被告人丁某重大事故一案向法院提起公诉 经查 被告人在任法人代表的嘉兴市某清洗有限责任公司无建筑企业资质的情况下 超越经营范围 擅自承接了属于建筑工程分项工程的嘉兴市西马桥小区房管幼儿园的外墙修补业务 无视 建筑施工高处作业安全技术规范 的有关规定 指派既没有经过专业技术培训和专业考试 又无操作证的公司合同工杨某 沈某两人对房管幼儿园的北侧外墙进行违章冒险作业 杨某在无任何防护设备进行作业的过程中因操作不当致身体失去控制 头部直接撞击在北侧外墙墙面上 因伤势过重抢救无效死亡 案发后 被告人丁某向公安机关投案自首 并向死者家属作了适当的经济赔偿 16 案例分析 所谓重大责任事故罪 是指工厂 矿山 林场 建筑企业或者其他企业 事业单位职工 包括从事生产的工人 科学技术人员和直接指挥生产的领导人员 由于不服管理 违反规章制度 或者强令工人违章冒险作业 因而发生重大伤亡事故 造成严重后果的行为 该罪具有以下法律特征 1 犯罪主体是特殊主体 即企事业单位的职工及群众合作经营组织或个体经营户的从业人员 对于群众合作经营组织和个体经营户的主管负责人 在管理工作中玩忽职守 从而发生重大伤亡事故 造成严重后果的 也可按本罪追究刑事责任 2 行为人必须具有不服管理 违反规章制度 或者强令工人违章冒险作业的行为 3 必须因违反规章制度造成了重大伤亡事故或者其他严重后果 重大伤亡事故是指死亡1人以上或者重伤3人以上 造成其他严重后果是指直接经济损失巨大或者使生产 工作受到重大损害等 4 重大事故必须发生在生产 作业活动过程中 并同有关职工及从业人员的生产 作业有不可分离的联系 5 行为人对自己行为引起的重大事故后果主观上是出于过失 而行为人违反规章制度的行为则往往是明知故犯 根据 刑法 134条规定 依法应处3年以下有期徒刑或拘役 违章冒险作业 出事将被判刑 17 据新华社衡阳 2003年 11月15日电 湖南衡阳 11 3 特大火灾坍塌事故重大嫌疑人 坍塌的衡州大厦开发商永兴集团有限公司董事长李文革已被当地警方控制 记者从联合调查组了解到 李文革当年在没有取得施工许可证和工程规划许可证的情况下 没有通过正规设计单位 擅自施工和雇请设计人员 设计了两套设计施工图纸 一套用于实际施工 一套用于报建 报建图纸和实际施工图纸不一样 私自更改了规划平面布置图 将原来三栋平行建筑楼改为 回 字形的建筑楼 并且将设计的7层楼增至8层 局部增至9层 此外 李文革还采取了少报多建 逃避规费的手段 擅自扩大建筑面积 企业没有建筑施工资质 私自雇请人员组织施工 没有经过质量监督部门的工程监理 并在补办手续过程中编造虚假合同和许可证件 衡州大厦竣工以后 没有组织验收便投入使用 在使用过程中 又私自改变衡州大厦底层的使用性质 没有办理报批程序 企业安全管理混乱 制度不健全 案例五 衡阳大火缘由 18 鉴于这些原因 联合调查组建议有关部门对李文革采取强制性措施 以配合调查组做好调查工作 记者从联合调查组了解到 李文革14日上午已被当地警方滞留询问 与此同时 一些与坍塌的衡州大厦相关建筑设计人员 组织施工人员 物业管理人员等涉嫌违法违规的人员 也已被当地警方采取强制性措施 案例五 衡阳大火缘由 19 案情简介 S建筑公司五处 乙方 中标后 承接了B研究所 甲方 4800M2住宅工程 合同签定后 乙方按甲方提供的施工平面位置 规划部门批准位置 放线后 发现拟建工程北端应拆除的临时建筑 花房 因未拆除影响正常施工 甲方代表察看现场后便做出将总平面位置进行修改的决定 通知乙方将平面位置向南平移2M后开工 正当乙方按平移后的工程位置挖完基槽时 规划监督工作人员进现场检查发现了问题 要求立即停工 向甲方开据5万元人民币罚款单 并要求工程原批准的位置不得变动 乙方接到甲方仍按原平面位置施工的书面通知后提出索赔如下 案例六 只因不按法规办 开工损失20万 20 B研究所基建处 按到贵方仍按原平面位置进行施工的通知后 我方将立即组织实施 但因平移2米使原已挖好的所有横墙基槽作废 需要用土夯填并重新开挖新基槽 所发生的此类费用及停工损失应由贵方承担 1 所有横墙基槽回填夯实费用3 5万元 2 重新开挖新的横墙基槽费用6 3万元 3 86人停工20天损失费2 52万元 4 租赁机械工具费1 88万元 5 其他应由甲方承担的费用0 8万元 合计15万元6 顺延工期20天 甲方审核后批准了乙方的索赔 案例六 只因不按法规办 开工损失20万 21 案例评析 此案是法制观念淡薄在工程建设方面的体现 许多人明明知道政府对建筑工程规划管理的要求 也清楚已经批准的位置不得随意改变 但执行中仍是我行我素 目无章规 本案中 甲方如按报批的平面位置提前拆除花房 创造施工条件 或按保留花房方案去报规划争取批准 都能避免20万元的损失 现实中 建设工程许可制度不认真执行的情况时有发生 常见的违法现象有 批准施工图后又修改设计的 擅自增加层数的 擅自改变使用性质的 擅自改变平面布局等 希望大家从本案中得到教益 案例六 只因不按法规办 开工损失20万 22 案例七 不按规划法规擅自施工获处罚 案情 1994年9月 原告杨前文依法取得某县县城规划区界定范围内的城南小区建设用地许可证 有效期一年 1994年9月至1995年9月 1995年至1996年 原告未申请建设工程规划许可证 即按照用地许可划定的红线建设完成第一 二 三层建筑物主体工程 后停止施工 1999年10月至2000年3月间续建完成第四 五 六层建筑物的主体工程 未装修 2000年3月间 被告某县建设局发现原告未申请建设工程规划许可证 擅自在规划区界定的城南小区建设第六层建筑物 经勘察并委托评估 面积为99平方米 整体造价29700元 同年4月2日 被告向原告送达城建监察通知书 责令其停止建设 并于5月15日组织听证会 听取原告的陈述 申辩 23 月 日 被告作出行政处罚决定 认定原告杨前文未取得建设工程规划许可证 擅自于2000年 月 月间 建设第六层建筑物的行为 违反 中华人民共和国城市规划法 下称 城市规划法 第三十二条 福建省实施 中华人民共和国城市规划法 办法 下称 实施办法 的规定 决定处罚原告杨前文 责令限期 十日内 改正 出具保证书 并处罚款1485元 原告杨前文不服被告所作行政处罚 于2000年 月 日 向县政府申请复议 月 日 县政府作出行政复议决定 维持行政处罚决定 案例七 不按规划法规擅自施工获处罚 24 审判 一审法院经审理认为 原告杨前文未申请批准建设工程规划许可证 擅自于 年 月至 年 月间 在县城规划区界定范围内的城南小区建设第四 五 六层建筑物的行为 其行为本身影响县城城建规划的行政管理 违反 城市规划法 第三十二条 实施办法 第四十一 第四十四条的事实清楚 证据确凿 足以认定 被告县建设局根据 城市规划法 第四十条 实施办法 第五十九条的规定 对其中的第六层建筑处以 法定幅度内的罚款 元 适用法律 法规正确 量罚适当 公正 行政执法程序合法 遂判决维持被告所作行政处罚决定 宣判后 原告杨前文不服 提起上诉 案例七 不按规划法规擅自施工获处罚 25 二审法院认为 根据 城市规划法 第四十条之规定 在城市规划区内 未取得建设工程规划许可证件进行建设 影响城市规划 尚可采取改正措施的 由县级以上地方人民政府城市规划主管部门责令限期改正 并处罚款 由此可见 适用本条规定的上述罚则 必须同时具备 未取得建设工程规划许可证件 的违反建设工程规划许可制度的行为条件 以及 影响城市规划 尚可采取改正措施 的具体的行为后果条件 本案被上诉人县建设局虽然提供了充分的证据证明上诉人杨前文的建设行为 没有取得建设工程规划许可证 但无法提供证明杨前文的建筑行为影响城市规划 以及如何影响城市规划的相关证据 为此 被上诉人适用 城市规划法 第四十条以及 实施办法 第五十九条的规定 对上诉人杨前文作出限期改正 并处罚款1485元的处罚 属适用法律错误 该处罚决定依法应予撤销 原判予以维持是错误的 遂依法判决 撤销一审行政判决 撤销县建设局行政处罚决定 案例七 不按规划法规擅自施工获处罚 26 背景资料 某省重点工程项目计划于2004年12月28日开工 由于工程复杂 技术难度高 一般施工队伍难以胜任 业主自行决定采取邀请招标方式 于2004年9月8日向通过资格预审的A B C D E五家施工承包企业发出了投标邀请书 该五家企业均按接受了邀请 并于规定时间9月20日 22日购买了招标文件 招标文件中规定 10月18日下午4时是招标文件规定的投标截止时间 评标标准 能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准 在投标截止时间这前 A B D E四家企业提交了投标文件 但C企业于10月18日下行5时才送达 原因是中途堵车 10月21日下午由当地招投标监督管理办公室主持进行了公开开标 评标委员会成员共有7人组成 其中招标人代表3人 包括E公司总经理1人 D公司副总经理1人 业主代表1人 技术经济方面专家4人 评标委员会于10月28日提出了书面评标报告 B A分列综合得分第一 第二名 招标人考虑到B企业投标报价高于A企业 要求评标委员会按照投标价格标准将A企业排名第一 B企业排名第二 11月10日招标人向A企业发出了中标通知书 并于12月12日签订了书面合同 依据 中华人民共和国招标投标法 回答下面问题 案例八 某重点工程招投标活动 27 问题 1 业主自行决定采取邀请招标方式的做法是否妥当 说明理由 2 C企业投标文件是否有效 说明理由 3 请指出开标工作的不妥之处 说明理由 4 请指出评标委员会成员组成的不妥之处 说明理由 5 招标人要求按照价格标准评标是否违法 说明理由 6 合同签证的日期是否违法 说明理由 案例八 某重点工程招投标活动 28 问题解答 1 不妥 根据 中华人民共和国招标投标法 第十一条 规定 省 自治区 直辖市人民政府确定的地方重点项目中不适宜公开招标的项目 要经过省 自治区 直辖市人民政府批准 方可进行邀请招标 1分 因此 本案业主自行对省重点工程项目决定采取邀请招标方式的做法是不妥的 2 无效 根据 中华人民共和国招标投标法 第二十八条 规定 在招标文件要求提交投标文件的截止时间后送达的投标文件 招标人应当拒收 本案C企业的投标文件送达时间迟于投标截止时间 因此 该投标文件应被拒收 案例八 某重点工程招投标活动 29 3 根据 中华人民共和国招标投标法 第三十四条 规定 开标应当在招标文件确定的提交投标文件的截止时间的同一时间公开进行 本案招标文件规定的投标截止时间是10月18日下午4时 但迟至10月21日下午才开标 是不妥之处之一 根据 中华人民共和国招标投标法 第三十五条 规定 开标应由招标人主持 本案由属于行政监督部门的当地招投标监督管理办公室主持 是不妥之处之二 案例八 某重点工程招投标活动 30 4 根据 招标投标法 第三十七条 与投标人有利害关系的人不得进入评标委员会 本案由E公司总经理 D公司副总经理担任评标委员会成员是不妥的 招标投标法 还规定评标委员技术 经济等方面的专家不得少于成员总数的2 3 本案技术经济方面专家比例为4 7 低于规定的比例要求 5 违法 根据 招标投标法 第四十条 规定 评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法 对投标文件进行评审和比较 招标文件规定的评标标准是 能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准 按照投标价格评标不符合招标文件的要求 属于违法行为 案例八 某重点工程招投标活动 31 第三章工程各方举例 32 33 34 35 1 工程概况 详见图一 1 1本工程位于南京市市中心 地铁站新街口站旁边 北临长江路 西靠中山路 东侧为糖坊桥路 南与德基广场一期相望 是集商业 餐饮 办公 酒店公寓为一体的综合性超高层建筑 1 2本工程主塔楼60层 裙楼8层 地下室5层 用地面积21450m2 总建筑面积26 5万平方 36 37 38 39 40 41 南京德基广场二期工程 30米钢立柱吊装 42 43 44 45 46 47 48 49 管柱允许垂直度偏差40mm 实际经超声波检测垂直度偏差仅15mm 达到预期效果 50 案例九 2006年3月 某市公务署与某建筑安装公司签订了一份工程建设施工合同 合同约定 由某建筑安装公司承建位于某区的供水管线工程 某市公务署提供该工程的设计图纸 合同对工期 质量 验收 款项支付 结算等都作了详细约定 51 2006年6月 供水管线工程进行部分隐蔽之前 承包方某建筑安装公司通知该市公务署派人来进行检查 然而 市公务署由于种种原因迟迟未派人到施工现场进行检查 由于未经检查 某建筑安装公司只得暂时停工 使得其他后续工程无法继续进行施工 该公司为此蒙受了近190万元的损失 工程逾期完工后 发包人即该市公务署拒绝承担某建筑安装公司因停工所受的损失 反而以承包人逾期完工应承担责任为由 诉至法院 52 分析 本案的纠纷是因隐蔽工程的验收而产生的 所谓隐蔽工程 是指被建筑物遮掩的工程 包括地基工程 钢筋工程 承重结构工程 防水工程 装修与设备工程 建筑物的地基 供水 供气 供热管线 电气管线都属于隐蔽工程 53 合同法 规定 隐蔽工程隐蔽以前 承包人应当通知发包人检查 一般是在承包人自检合格以后48小时内通知发包人检查 发包人接到承包人的通知以后 应当在合同约定的时间或合理时间内 开始对隐蔽工程进行检查 检查合格后双方共同签署 隐蔽工程验收签证 及相应记录 发包人没有按期对隐蔽工程进行检查的 承包人应当催告发包人在合理内进行检查 并可以顺延工程日期 同时要求发包人赔偿因此造成的停工 窝工 材料和构件积压的损失 54 如果承包人未通知发包人检查而自行封闭隐蔽工程的 发包人有权要求对已隐蔽的工程进行检查 承包人应当按照要求破坏已覆盖的工程并于检查后修复 检查的费用由承包人承担 如果承包人已经通知发包人检查而发包人未及时检查 事后发包人又要求检查的 检查费用的承担需分两种情况而定 一是对隐蔽工程检查后发现该项工程任命质量标准的 检查费用由发包人承担 二是对隐蔽工程检查后发现该工程不符合质量要求的 检查费用应当由承包人承担 55 本案中承包人某建筑安装公司的供水管线工程隐蔽之前通知了发包人即市公务署前来检查 而市公务署迟迟不来检查 致使承包人被迫停工 造成190万元经济损失 市公务署没有及时检查与该工程逾期完工有直接关系 应当对此承担责任 所以 法院驳回了该市公务署的诉讼请求 并责令其承担承包人某建筑安装公司所受经济损失190万元 56 案例十 某外交大型商业中心工程项目业主与某一级施工企业和某甲级监理公司分别签订了工程施工合同和施工阶段监理合同 工程开工后发生以下事件 57 在修建国际商品展销中心工程的基础施工中 出使已经过监理人员检验合格的基础钢筋位移质量事故 在浇筑混凝土不久后 被监理方发现是由于图纸质量有问题 监理单位及时书面通知承包方立即停工处理和整改 整改完成后 经监理方重新检验确认合格后 指令复工 继续进行基础混凝土施工 由此造成的经济损失由承包方承担 工期拖延不予延长 监理方将此事故及处理情况向业主作了报告 而业主代表书面提出 出现质量事故 监理公司也应负一定责任 要求扣除1 的监理费作为罚金 58 分析 监理工程师只对监理合同委托范围内的工程质量负责 在该案例中 施工图纸设计的问题虽出现的施工阶段发现 但是图纸的问题在设计阶段就已存在 图纸的质量不是监理合同的监理范围 业主没有委托设计阶段监理 图纸有问题 监理没有责任 监理工程师在施工准备阶段组织施工图会审 目的是发现设计问题 把问题消灭在审图阶段 以免给业主带来更大的损失 监理工程师对施工图纸的会审 不能免除设计院对图纸质量的责任 图纸有问题 监理没有责任 根据 建筑工程质量管理条例 规定 勘察设计单位对其勘察设计的质量负责 59 案例十一 香港某房地产公司购买某市中心地块筹建光华大厦及其他娱乐设施 且已选定某市第八建筑公司作为施工总承包单位 经房地产公司同意 第八建筑公司将部分安装工程分包给某安装公司并签订安装工程承包合同 安装工程造价4000万元人民币 60 安装工程开工之前 应总包单位的要求安装公司进驻现场做一些准备和配合工作 约三个月 此时某房地产公司将整个项目卖给上海某房地产公司 该公司指令总承包单位更换安装项目承包单位 并愿意承担更换安装工程施工单位所造成的损失 在此情况下 经总承包单位 某安装公司和上海某房地产公司三方协商 上海某房地产公司赔偿某安装公司经济损失120万元人民币 问题 以上事件中存在哪几个法律关系 61 分析 一 香港某房地产公司将光华大厦整个项目转让 属于将自己的合同权利和义务一并转让 合同法 规定 当事人一方经对方同意 可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人 二 第八建筑公司与某安装公司之间的安装工程分包合同的效力不因该项目的整体转让受到影响 总承包单位单方解除该合同属单方违约 安装公司可以据些总包单位的违约责任 要求其赔偿损失 按照 合同法 的规定 该损失不仅包括直接损失 即安装公司前期配合所花费的所有费用 还应包括间接经济损失 即安装公司预期可得利润 62 案例十二 某输气管道工程在施工过程中 施工单位未经监理工程师事先同意 订购了一批钢管 钢管运抵施工现场后监理工程师进行了检验 检验中监理人员发现钢管质量存在以下问题 1 施工单位未能提交产品合格证 质量合格证书和检测证明资料2 实物外观粗糙 标识不清 且有锈斑 问题 监理工程师应如何处理上述问题 63 分析 1 由于该批材料由施工单位采购 监理工程师检验发现外观不良 标识不清 且无合格证等资料 监理工程师应书面通知施工单位不得将该批材料用于工程 并抄送业主备案 2 监理工程师应要求施工单位提交该批产品的产品合格证 质量保证书 材质化验单 技术指标报告和生产厂家生产许可证等资料 以便监理工程师对生产厂家和材质保证等方面进行书面资料的审查 64 3 如果施工单位提交了上述有关资料 经监理工程师审查符合要求 则施工单位应按技术规范要求对该产品进行有监理人员签证的取样送检 如果经检测后证明材料质量符合技术规范 设计文件和工程承包合同要求 则监理工程师可进行质检签证 并书面通知施工单位 65 4 如果施工单位不能提供第二条所述资料 或虽提供了上述资料 但经抽样检测后质量不符合技术规范或设计文件或承包合同要求 则监理工程师应书面通知施工单位不得将该批管材用于工程 并要求施工单位将该批管材运出施工现场 施工方与供货厂商之间的经济 法律问题 由他们双方协商解决 5 监理工程师应将处理结果书面通知 工程材料的检测费用由施工单位承担 案例十三 施工单位法定代表人李某 授权采购员王某去采购水电材料 王某代表施工单位曾多次与材料供应商沈某谈判 进行协商采购水电材料 一年后 李某发现王某的办事能力差 工作效率低 即告知王某 不再委托王某采购材料 由李某委托他人去办理采购材料 但是 对这一情况的变化 沈某并不知情 事后 王某为了证明自己有能力 于是与沈某签订了一份水电材料买卖合同 李某事后知悉认为 王某是无权代理 所以对本施工单位无效 但是供应单位认为该合同是有效的 这一争议如何处理 答题要点 合同有效 因为王某的代理行为属表见代理 依 合同法 第49条规定 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 相对人有理由相信行为人有代理权的 该代理行为有效 所以本合同主体合格 代理有效 意思表示真实 内容和形式合法 符合有效合同的相关要求 案例十四 某市拟建一大型火车站 并成立了建设项目法人 在项目建议书 可行性研究报告 设计任务书等经市计划主管部门审核后 报国家有关主管部门审批 并向国家计划主管部门申请国家重点建设工程立项 审批过程中 项目法人以公开招标方式与二家一级建筑单位签订了总承包合同 约定由该二家建筑单位共同为主体工程承包商 承包形式为一次包干 估算工程总造价为18亿元 但合同签订后 国家计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目 批准的投资计划中主体工程部分为12亿元 因此 该计划下达后 项目法人要求建筑单位修改合同 降低包干造价 建筑单位不同意 后诉至法院要求解除合同 人民法院应该如何处理 答题要点 人民法院应认定该无效合同 因为依 合同法 第四十四条依法成立的合同 自成立时生效 法律 行政法规规定应当办理批准 登记等手续生效的 依照其规定 国家计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目 依法此合同需经批准后才有效 现国家计划主管部门批准的投资计划中主体工程部分为12亿元 故原合同属违反法律的无效合同 依 合同法 第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一 给对方造成损失的 应当承担损害赔偿责任 一 假借订立合同 恶意进行磋商 二 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 三 有其他违背诚实信用原则的行为 因此项目法人在项目未经批准情况下就与施工单位签订合同 就需承担损害赔偿责任 案例十五 两个月前 王某在报上看到某装潢公司广告 称在优惠活动期间内签约 可得到装潢公司赠送的34寸彩电一台及装修完工后的保洁服务 于是他急忙赶到装潢公司支付了2万元的定金和300元的勘测费 但没有想到90 的二室一厅 装潢公司要价25万元 所以王某不愿与装潢公司合作 但是至今讨不回已支付的20300元 装潢公司的律师说 这是立约定金 不签约就可以没收的 问 这20300元能否讨回 答题要点 王某能要回20000元定金 因为王某认为优惠活动期间内签约 装潢费一定会很便宜 现装潢公司要价25万元 使他感到价格上有明显差距 依 合同法 第五十四条规定 下列合同 当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销 一 因重大误解订立的 二 在订立合同时显失公平的 所以王某有权撤销合同 要回20000元定金 至于300元勘测费 如果巳经完成勘测 王某无权要回 尚未勘测的 王某有权要回 案例十六 某房建项目 工程量清单中规定应使用白水泥实施洗手间的马赛克勾缝 但在技术规范中写明该项工作使用普通硅酸盐水泥 施工过程中 业主与承包商在使用何种水泥进行勾缝的问题上发生争执 业主认为使用白水泥勾缝满足美观要求 因此承包商应使用合同工程量清单上的单价做这项工作 而承包商认为应该按照技术规范的要求施工 使用普通硅酸盐水泥是属于正常履约 双方为此发生纠纷 此案应如何解决 答题要点 技术规范属于合同组成部分 合同附件 而工程量清单属于结算单据 不属于合同组成部分 依法技术规范的效力高于工程量清单 因此承包商要求依技术规范 合同 履行并无不当 业主的要求不能予以支持 案例十七 被告某市房产开发商发出公开招标书 对某一幢住宅楼建设进行招标 原告A工程队在投标截止日前投了标 通过了开标 评标 定标 原告被确定为中标单位 并进行了公证和订立了 建设安装工程承包合同 约定建设工程面积为1000平方米 总造价为500万元 并约定该合同价款一次确定 今后发生有关费用的变动 不得再进行调整 并约定了其他有关的合同条款 然而 根据原告决算 由于建材价格上涨 实际造价已达580万 因此原告根据当地市建委的有关文件和政府关于建材的调整价格规定 要求被告补偿材料差价80万 但被告则处于同情 愿补偿8万元 因此双方分歧较大 原告告到法院 问 案件中原告提出的补偿请求能否得到支持 为什么 答题要点 案件中原告提出的补偿请求不能得到支持 因为合同主体合格 代理有效 意思表示真实 内容和形式合法 符合有效合同的相关要求 为有效合同 此合同属固定总价合同 要求补偿属合同变更 依法未经当事人同意不得变更 案例十八 某年四月A单位拟建办公室一栋 勘察地址位于已建成的X小区附近 勘察任务与B单位签定了工程合同 合同规定勘察费15万元 该工程经过勘察 设计等阶段于10月20日开始施工 施工承包商为D建筑公司 问题 1 委托方A应预付多少勘察费定金 2 该工程签定勘察合同几天后 委托方A单位通过其它渠道获得X小区业提供的X小区的勘察报告 A单位认为可以借用该勘察报告 A单位即通知B单位不再履行合同 请问 上述事件中 哪些单位的做法是错误的 为什么 A单位是否有权要求金 3 若A单位和B单位双方都按期履行勘察合同 并按B单位提供的勘察报告进行设计和施工 但在进行基础施工阶段 发现其中有部分地段地质情况与勘察报告不符 出现软弱地基 而在报告中并未指出 此时B单位应承担什么责任 4 问题3中 施工单位D由于进行地基处理 施工费用增加20万元 工期延误20天 对于这种情况 D单位应怎样处理 A单位应承担哪些责任 答题要点 1 预付定金最高为合同的20 即3万 2 A单位的做法是错误的 A单位的行为属于违约 依法无权要求返还定金 3 B单位应承担继续完善勘察并赔偿相关单位的经济损失 4 D单位没有对错 其有权提出工程延期和索赔要求 A单位应与勘察单位连带承担赔偿责任 案例十九 A公司因兴建办公楼与B建筑承包公司签订了建筑工程总承包合同 之后 经A方同意 B分别与C建筑设计院和D建筑工程公司签订了工程勘察设计合同和工程施工合同 勘察设计合同约定由C对A的办公楼及附属公共设施提供设计服务 并按勘察设计合同的约定交付有关的设计文件和资料 施工合同约定由D根据C提供的设计图纸进行施工 工程竣工时根据国家有关验收规定及设计图纸进行质量验收 合同签订后 C