浅谈《合同法》对电子商务的法律适用.docx

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浅谈合同法对电子商务的法律适用随着信息技术的发展，特别是因特网的普及，全球商务活动日益受到新兴电子信息技术的影响，近年来，一种利用因特网实现网上贸易的新的贸易方式已在全球范围内被广为采用，这种被称为电子商务(EC)的新型贸易方式在我国也得到了迅速发展。一、电子商务和网络营销是21世纪最先进的经营方式从狭义上理解：电子商务就是以因特网为运行平台，通过网上的商店(Web站点)从事在线产品和服务的交易活动。交易内容可以是有形的产品和服务，比如书籍、日用消费品、家用电器、汽车、或是在线医疗咨询、远程教学等;也可以是一些无形产品，如新闻、电子报刊、音像制品、数据库、软件及其他类型的知识产品。当前，已经开展的电子商务活动有：电子交易系统，如产品的网络销售、网上贸易洽谈、电子数据交换(EDI)、电子邮件、电子合同、电子结算、电子媒体广告、在线式服务、海关电子报关、保险索赔等等。电子商务是利用因特网进行的各种商务活动，这是一个比较广泛的概念，而网络营销则是电子商务的一项子集，它是运用因特网进行的一切营销活动。网络营销是直接市场营销的最新形式。因特网是全球性网络，是一个开放式的大市场。上网企业不论规模大小，无需建立庞大的商业体系、支付高额广告费用、聘用众多的销售人员就可以跨越时间和空间障碍，在网上找到市场，直接面对国内外广大客户参与市场竞争，及时了解市场需求和市场行情、沟通供求信息，24小时无间隔运作、增加贸易机会、与需方直接交易，即时生产、即时销售、缩短生产周期、避免库存积压，拉直生产与消费途径、降低贸易成本，创造更高的经济效益和社会效益。实践证明：网络营销改变了企业原有的生产经营管理的旧模式，带动了经济结构的变革，对企业现代经济活动产生了巨大而深层的影响，成为困难企业摆脱困境的一条有效途径。因此，电子商务和网络营销被公认为是21世纪最先进的经营方式。江泽民总书记早在1998年出席亚太经合组织第六次领导人非正式会议上发言时指出：电子商务代表着未来贸易方式的发展方向，其应用推广将会带来更多的贸易机会;在发展电子商务方面，我们不仅要重视私营、工商部门的推动作用，同时也应加强政府部门对发展电子商务的实现计划和指导，并为电子商务的发展提供良好的法律法规环境。江泽民主席的讲话表明了我国政府对发展电子商务的积极态度和所给予的高度重视。我国外经贸部也已发文，要求各企业尽快上网，2000年出口配额将全部通过网上进行，不上网，企业就没有进出口权。另外，按照国家金贸工程设置的目标，力争用3年时间，实现全国80%的企业上网运行，推动企业利用电子商务进入全国乃至国际大市场。可以看出，现在是政府请企业上网。据有关资料显示，至去年7月，我国有独立域名的WWW站点已达9906个，在大约1.5万家国有大中型企业中有50%左右连入了因特网，其中一些企业拥有了自己主页或WWW站点，有进出口权的企业有一部分能够熟练通过因特网开展电子商务或营销活动。有关方面预测，在未来的三年时间内，将有80%的国内企业通过在线的方式开展自己的业务。应当看到：这些成绩都是在我国经济环境并不宽松、技术条件也不成熟的情况下取得的，它充分显示了我国政府和企业在开拓电子商务市场过程中高瞻远瞩的眼光、勇气和智慧。电子商务的发展，要求企业从根本上转变经营观念，在进入传统的市场的同时，也必须进入电子商务市场求得生存和发展，因为今后不上网就无市场。电子商务市场虽然是智能化型的高级市场形态，但只要是市场就会有商品交换，就要通过合同形式去实现，所以网络经济同样也是契约经济。电子商务和网络营销的交易过程与传统交易过程基本一样，只是交易手段不同，前者以计算机或加人工完成(有的网上交易，网下支付)，后者以人工完成而已。所以，电子商务市场是社会主义统一大市场的组成部分，与传统市场一样需要有统一的市场规则，需要建立正常的经济秩序。由于电子商务在我国发展的时间还很短，普及的程度也不高，从事电子商务的各类主体在法律上还不能完善各自的行为，因此免不了出现电子商务纠纷。是否信守服务承诺，将成为人们衡量电子商务网站好坏的重要指标。一些不能满足客户要求的电子商务纠纷将成为社会新的热点问题，电子商务案件也可能成为新的案件种类。去年10月1日开始施行的新的中华人民共和国合同法(以下简称新合同法)第一百二十七条规定了工商行政管理部门对各类合同实行日常监督管理的职责。所以，在经济一体化的今天，作为监管社会主义统一大市场的工商行政管理部门不但要管好传统合同，同时更要管好电子商务合同，在电子商务时代全面有效地履行监管执法职能，打击网络营销恶意欺诈行为，维护网络经济秩序，提高网络经济的信用水平。为了保障国家经济安全，维护知识经济秩序，保证网络经济的健康持续发展，笔者认为：在我国电子商务法尚未出台的情况下，电子商务合同既要受网络经济规则的制约，也应当受新合同法的制约，从而使上网企业在网络营销活动中和在市场经济一体化的大环境中实现有序竞争。二、新合同法对电子商务的法律适用近年来，国内网络发展迅速，根据有关部门发布的统计数据显示：至去年底，我国上网用户人数已达890万人，WWW站点数约15353个，并以每天平均诞生2-3个的速度迅猛发展着。1999年电子商务交易额达2亿元人民币，预计今年会达到8亿元，2002年将达到100亿元。目前北京市已有网站2000家左右，400多家网站在北京市工商局进行了备案登记。这些企业或个人建立的网站大多以营利为目的，以网上商店、网上购物中心、电子商城等形式从事网上拍卖、销售、中介服务等经营活动。北京已成为国内网络经济最发达的城市之一，被国家工商局确定为网络管理的试点城市。对于信息化及电子商务对经济增长和企业竞争力的巨大影响，我国相关法律已在密切关注电子商务的发展势头。如新合同法就吸收了科技发展的新情况，对电子合同进行了界定并纳入了调整范围。新合同法是民法的重要组成部分，是市场经济的基本法律制度。新合同法与电子商务有着密不可分的关系，涉及到诸多电子交易合同关系，成为当前工商行政管理部门管理电子合同的重要法律依据。1、电子商务合同主体受新合同法调整新合同法第二条规定本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。按照电子商务交易对象分类，电子商务可分为四类：即商业-商业(BtoB)，商业-消费者(BtoC)，商业-政府机构(BtoG)，消费者-政府机构(CtoG)。其中商业机构对商业机构的电子商务是在企业与企业之间进行的，商业机构对消费者的电子商务是在企业与消费者之间进行的，商业机构对政府的电子商务是在企业与政府机构之间进行的。例如政府机构可将采购办公用品清单在因特网上发布，企业以电子化方式回应，经过选择确定供方，与之达成电子合同。再如：政府机构可实施电子政府计划，利用因特网为企业提供纳税、办理电子营业执照、出口配额招标、进出口许可证申领等服务。消费者对政府的电子商务是在个人与政府机构之间进行的。例如对个人社会福利基金的发放以及个人纳税交费等。上述电子商务活动无论属于哪一类，其实质都是属于平等民事主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的行为，都是合同契约关系。因此，这些电子商务活动的主体都必然要受到新合同法的调整。2、电子合同形式受新合同法调整新合同法第十条第一款规定当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。第十一条规定书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。这表明了电子合同必然属于新合同法的调整范围。电子商务活动中，交易双方当事人实施的是无纸化贸易，通过电子商务系统进行网上谈判，将磋商结果做成文件，以电子文件形式签订贸易合同。明确各方权利、义务、标的商品的种类、数量、价格、交货地点、交货期、交易方式、结算方式、运输方式、违约责任、服务、索赔等合同条款后，双方用EDI签约或用数字签字签约，形成电子合同，传递订单、提单、保险单等，这些电子单证被记录和保存在磁性介质中，储存于计算机的存储设备内，采用的是电子数据交换和电子邮件形式。此为国内外电子商务市场通行的做法。我国新合同法立法之时已充分注意到这一点，因此特别规定了书面合同包括电子数据交换和电子邮件，以国家立法的形式，赋予了电子合同合法的法律地位，这一点是不容置疑的。3、合同法明确规定了电子合同成立的条件新合同法第十三条规定当事人订立合同，采取要约、承诺方式。第十六条第一款规定要约到达受要约人时生效。第二款规定：采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间;未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间。新合同法第二十五条规定承诺生效时合同成立。第二十六条规定承诺通知到达要约人时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。合同是经由一方的要约被另一方所接受而成立的。按照传统的做法，要约和承诺都是人工进行的，是双方当事人的一种意思表示，双方意思表示一致合同即告成立。而电子合同的订立是完全自动化、双方利用计算机进行，根据预先编制的程序，通过因特网自动发出要约或表示承诺，而承诺一旦生效，合同即告成立，对双方当事人具有法律约束力，任何一方不得违约，否则将承担法律责任。电子合同的订立是在不同地点的计算机系统之间完成的，应如何判断电子合同的承诺是否生效以及该合同是否因此成立并具有法律效力呢?新合同法在上述条款中做出详细界定，为判定电子合同的成立和具有法律效力提供了法定界限。4、合同法赋予了电子签名的合法性新合同法第三十二条规定当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第三十三条规定当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。签订电子合同，当事人之间使用计算机电子数据交换，合同主要条款也是通过计算机屏幕显示，不存在任何传统意义上的书面形式，因此只能以电子数字签名(加密)的形式，证明合同的成立。对此，新合同法立法之时已注意到这一客观现实，采取了较为灵活的态度，按照该条款理解：即电子合同当事人双方既可以直接使用电子签名;也可以根据实际情况，首先签订使用这种方法的确认书，使合同成立生效。间接地承认了电子签名(加密)的合法性和有效性。5、新合同法对电子合同的管辖权作了具体规定新合同法第三十四条规定承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同，收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。电子合同发出EC电讯可以在任何不同的地点使用计算机系统发出，如发送人的营业地、发送人拥有计算机的某一地点。如果采用发出生效原则，将使合同成立的地点具有很大的不确定性。而采用收到生效原则更为适宜，因为收到信息的一方所在地点较为容易确定，可以依据传统的判定方法对接收电文一方的有密切关系的营业地和经常居住地进行判定，提出关于订立合同地点的法定证据。因此，该条款的规定为确定电子合同成立的地点，明确合同的法律适用和合同纠纷的管辖权提供了重要的法律依据。6、新合同法明确了电子合同的法律地位，使电子证据具有合法性在电子商务活动中，电子合同、订货单、提单、确认书、转运单、保险单、付款通知、有关票据等电子文件即电子单证是在计算机内磁性介质中传递、存储的电子数据，无法被人识读，只能通过屏幕显示或打印输出文件才能识读，但这只是一种抄录，而不是传统意义上的证据原件。因此，客观地说执法部门在受理电子商务违法案件及电子合同纠纷案件时根本不可能取得作为书面证据的原件。如何解决这一难题呢?我国新合同法既然已经明确了电子合同的法律地位，我国民事诉讼法第63条也将可读形式的电子证据归为采纳证据中的视听资料类，就说明了我国采纳电子证据是有法律基础的，只要经过国家电子商务认证中心(CA)、电子数据交换(EDI)服务中心的认证和防火墙的技术处理，辨别真伪后，电子单证计算机记录也就是电子证据可以作为合法的证据来认定事实、定性处理。三、对建立电子商务法律法规体系的建议任何一项重大科技成果转化为生产力都会给社会生活带来影响。电子商务是当代信息社会中网络技术、电子技术和数据处理技术在商业领域中综合应用的结果，集中体现了整个信息技术的最新、最前沿的发展水平。一位西方思想家曾说：19世纪是火车和铁路的时代，20世纪是汽车与高速公路的时代，21世纪就将是计算机与网络的时代!电子商务经过十几年的发展，已在世界发达国家中显现出巨大的经济潜力，在其他国家也正在成为一种潮流。电子商务被称为是第二次工业革命，它正在构造人类生活和经济的新秩序。电子商务大规模的普及运用对我国传统的贸易方式将会产生巨大的冲击和影响，对中国的经济和企业是严峻的挑战，同时也是前所未有的机遇。美国一著名企业家预言，在未来的五年之后，所有企业将不分网上网下。可以说企业不上网就无法生存，也就是等死。为此，作为政府职能部门应当为我国电子商务的发展创造良好的法律环境和安全环境，尽快出台适合中国国情，兼容世界国际规则的具有先进、完善的电子商务法律体系。当然，因特网是国际计算机互联网，不属于任何一个国家和政府机构统治，是完全开放的自由信息空间，覆盖着世界上200多个国家和地区，连接数万个网络，网上运行着几千万台电脑，用户更无法估计，所以没有任何一个国家和任何一个组织机构能垄断和完全控制因特网。因此，传统商务活动中的非法经营行为在电子商务活动中一样会出现，而且更易出现。从我国目前网络营销存在的网上匿名注册、无照经营、超范围经营、非法拍卖、非法传销、非法销售假冒伪劣商品、非法经营广告业务、电子商务侵权、侵犯商业秘密、网上恶意欺诈、侵害消费者利益等行为来看，实施电子商务战略必须要由政府牵头，实行统一规划、统一管理、建立信息产业综合保障体系。最近一个时期以来，在我国网络经济迅猛发展的形势下，北京市工商局依据工商行政管理职能，出台了网络营销系列法规，初步建立起工商行政管理网络经济监管模式，发布了6个法规，对网站实施监管，对规范电子商务活动起到了积极作用。但是，由于电子商务直接面对政府、企业、银行、ISp、认证中心以及消费者，并与现实社会中的各个行业相互联系，涉及到金融、技术、法律、安全、政府各有关职能部门角色定位等诸多问题，所以电子商务是一项社会系统工程，牵扯到各方利益，不能光靠哪一个政府部门管理。我国现行的法律和管理体制显然滞后，而靠今年6月新成立的中国电子商务协会行业组织自律、自我规范也是不可能的，必须建立国家级别的法律法规体系。当务之急应加紧制定中华人民共和国电子商务法及实施细则，与新合同法配套的中华人民共和国电子合同管理条例和网络营销管理条例以及其他相关法规，对以下方面做出规范：网络营销买卖双方身份认证办法，网络营销行为(包括合同的签订、履行)规范，网络格式合同示范文本，网络营销支付办法，网络营销电子签名及电子证据的法律效力，网上交易安全保护办法，网络营销的法律责任，网络营销合同纠纷的管辖，网络营销的监督管理，网络营销违法行为的处罚等等。总之，通过建立我国电子商务法律法规体系，尽快形成规范的电子商务应用环境，鼓励和引导适合上网销售的企业积极参与电子商务的实践，以只争朝夕的精神发展我国的电子商务，实现全社会的高效率、低成本的贸易活动，并能够在21世纪的全球电子商务市场中占据应有的地位，促进国民经济的快速发展。作为监管电子商务市场经济秩序的工商行政管理部门要与其他政府管理部门密切配合，大力扶持电子商务的发展，这是我们义不容辞的责任。电子商务法法律常识希望对您有所帮助，赢了网建议大家遇到问题根据实际情况进行判断，必要时可寻求法律咨询热线的帮助。来源：（浅谈合同法对电子商务的法律适用/w/dz/407858.html）精彩推荐：电子商务的核心价值到底是什么/w/dz/480494.html电子商务对客户关系管理的影响/w/dz/480492.html网交会人气旺老外也迷电子商务/w/dz/480491.html中国移动在深启动B2B电子商务/w/dz/480488.html互联网地图服务审查要求和责任制度/w/dz/480486.html湖南广电与淘宝投1亿建公司图谋电子商务/w/dz/480484.htmlIDC电子商务迈向纵深电子支付成发展利器/w/dz/480483.html高智能保安全/w/dz/480481.html东阳中小企业借力移动电子商务扩大营销/w/dz/480478.html电子商务发展助经济复苏提速/w/dz/480477.html戴尔的物流电子商务化研究/w/dz/480475.html亚马逊等多家电子商务网站遭遇DNS故障/w/dz/480472.html国际电子商务平台开通广货出口借上网扩容/w/dz/480470.html深圳个人开网店办照可自愿扶持电子商务发展/w/dz/480469.html智能化电子商务发力国家电子商务示范城市建设/w/dz/480467.html农业电子商务的现状与趋势/w/dz/480465.html电子商务第三方支付的风险分析及控制浅谈/w/dz/480463.html电子商务对渠道管理的冲击与挑战/w/dz/480460.html信息流、资金流、物流/w/dz/480458.html智能化电商进军广州流花服装电子商务圈/w/dz/480456.html选择成都看好中西部电子商务发展/w/dz/480454.html物流和快递是电子商务不可缺少的部分/w/dz/480453.html多数电子商务企业CEO对政府部门的扶持力度满意/w/dz/480450.html电子商务就业形势乍暖还寒/w/dz/480448.html2017中国电子商务创新发展论坛的几点思考/w/dz/480446.html企业竞争优势的助推器/w/dz/480445.html市民网上批发货物遭遇网购骗局/w/dz/480442.html北辰区大型批发市场建电子商务平台/w/dz/480440.html智能化电子商务突破服装业困局/w/dz/480438.html我国农业电子商务发展的问题与对策/w/dz/480436.html申通称快递业不堪重负落后于电子商务发展速度/w/dz/480434.html家纺企业电子商务应用培训班在杭举行/w/dz/480432.html电子商务示范银行评选尘埃落定/w/dz/480431.html阿里巴巴推动以电子商务帮助青川重建/w/dz/480428.html电子商务推动本土MRO行业大变革/w/dz/480427.html电子商务安全认证的立法思考/w/dz/480424.html美国快线打造定向B2B电子商务新概念/w/dz/480422.html从2017年中国经济发展趋势看电子商务发展/w/dz/480420.html我国电子商务消费额2500亿网购安全亟须保护/w/dz/480419.html自动规避行动不便/w/dz/480417.html成都携淘宝网共建电子商务创业园/w/dz/480415.html浅谈电子商务对会计假设及原则的影响/w/dz/480413.html阿里巴巴在我省搭建电子商务平台/w/dz/480410.html中移动启动B2B电子商务服务60余家企业签约/w/dz/480408.html电子商务用人需求有增无减网络就业亟需挖掘/w/dz/480407.html联想AMD电子商务应用典型案例/w/dz/480404.html商战成伤战优酷与搜狐两宿敌和解收盘/w/dz/480402.html企业电子商务面临的网络安全威胁及对策/w/dz/480400.html电子商务应围绕网商、网货、网规三要素/w/dz/480399.html针对电子商务的量本利分析/w/dz/480397.html移动电子商务成网货会焦点明年将爆发/w/dz/480394.html智能化电子商务帮助湛江企业出海/w/dz/480393.html需过三道坎/w/dz/480391.html电子商务安全技术的分析与研究/w/dz/480389.html家居行业开始尝试智能化电子商务网站/w/dz/480387.html广西一家本土区域性电子商务网站上线运行/w/dz/480384.html数据加密技术在电子商务中应用/w/dz/480383.html深入解析中国C2C电子商务市场的未来格局/w/dz/480381.html从信息孤岛到数字化青川县着力发展电子商务/w/dz/480379.html工业发展年电子商务服务企可得平台服务费补助/w/dz/480377.html深圳中小电子商务如何面对巨头冲击/w/dz/480374.html当前电子商务中信息不对称问题分析/w/dz/480372.html微经济大潮将至中国电子商务人才缺口两百万/w/dz/480371.html电子商务物流矛盾突显产业链失衡/w/dz/480368.html抄号族盛行催生商家网络+实体两条腿走路/w/dz/480366.html成都电子商务创业园有意培养网商成上市公司/w/dz/480364.html重庆高新区工商联手阿里巴巴共促电子商务发展/w/dz/480363.html校园电子商务系统的研究与实现/w/dz/480360.html深圳大力发展电子商务提升城市经济实力/w/dz/480359.html中国制造业通过电子商务调整结构实现快速增长/w/dz/480356.html基于电子商务的供应链管理研究/w/dz/480355.html电子商务给审计实务带来了什么/w/dz/480352.html报纸网站收费弊大于利/w/dz/480351.html网络黑社会操控舆论花5万元可左右法院判决/w/dz/480349.html如何应对电子商务站用户评论怪现状/w/dz/480347.html解决电子商务就业难问题需各方多管齐下/w/dz/480344.html信息化随身化联通沃3G引领掌上电子商务新潮流/w/dz/480342.html全程电子商务将掀二次管理革命/w/dz/480340.html电子商务时代的新微软初长成/w