司法考试商法主观题案例

1、司法考试商法主观题案例案情：甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有 限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任 监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司 （下称东风公司）的总 经理，该公司欠白云公司货款 50万元未还。乙与白云公司达成协议 约定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20%给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司 请求乙履行协议，乙以 此事尚未与股东甲商量”为由搪塞，白云公司 遂拟通过诉讼来解决问题。东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低 廉的价格出租给东风公司。乙的好友丙因向某银行借款需要担保

2、， 找到乙。乙以新雨公司的 名义向该银行出具了一份保函，允诺若到期丙不能还款则由新雨公司 负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题， 乙以 业务太忙为由迟迟未答应开会。公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出 解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到 受让人。问题：1白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求？2白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实？3针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以 采取什么法律措施？4乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力 如

3、何？为什么？5针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况，甲可米取什么法律对策？答案：1、(1)请求东风公司清偿货款本金与利息；(2) 请求东风公司承担违约责任；(3) 请求行使股权质权(或权利质权)。2、(1)证明其与乙签订了股权质押合同；(2)证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记。3、甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生 (代表)诉讼。4、该保函具有保证合同的性质，保证合同有效。乙虽然未经股 东会同意为银行担保，侵犯了公司利益，但其行为构成表见代理。5、甲持有公司20%的股权，可以请求法院解散公司。、案情：甲公司签发金额为1000万元、到期日为2006年5月30 日、付

4、款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买 A楼房。甲乙双 方同时约定：汇票承兑前，A楼房不过户。其后，甲公司以A楼房作价1000万元、丙公司以现金1000万 元出资共同设立丁有限公司。某会计师事务所将未过户的 A楼房作 为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用 A楼房。2005年9月，丙公司欲退出丁公司。经甲公司、丙公司协商达 成协议：丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司；但顾及公 司的稳定性，丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司50% 的股份，名义上仍由丙公司持有 40%，其余10%由丁公司总经理贾 某持有，贾某暂付200万元给丙公司以获得上述10%的股权。丙公司

5、 依此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为：甲公司、丙公司、 贾某分别持有50%、40%和10%的股权;注册资本仍为2000万元。丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保， 在丙公司 代表未到会、贾某反对的情况下，丁公司股东会通过了该担保议案。 丁公司遂为甲公司从B银行借款500万元提供了连带责任保证担保， 同时，乙公司亦将其持有的上述 1000万元汇票背书转让给陈某。陈 某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注：同意担保，但A楼房应过户到本公司。”陈某向大满公司提示承兑该汇票时，大满公司 在汇票上批注：承兑，到期丁公司不垮则付款。”2006年6月5日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣

6、告破产。 债权申报期间，陈某以汇票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了 200万元退股款为由向清算组申报债权，B银行也以丁公司应负担保 责任为由申报债权并要求对A楼房行使优先受偿权。同时乙公司就A 楼房向清算组申请行使取回权。问题:1丁公司的设立是否有效？为什么？答案：有效。甲公司以未取得所有权之楼房出资仅导致甲公司承 担出资不实的法律责任，不影响公司设立的效力。解析：公司法第7条规定，依法设立的公司，由公司登记机 关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。 本题 中甲公司以未取得所有权之楼房出资， 构成出资不实，根据公司法 第28条的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自

7、所认 缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任 公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产 权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额 缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。因此， 在本题中，公司或者其他股东有权要求甲公司履行楼房过户义务，并可追究其违约责任，对于公司而言，根据公司法第200条的规定， 公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货 币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额 百分之五以上百分之十五以下的罚款。 从该法条只贵帝国了公司承担 出资不实的责任并没有否定公司设立的效

8、力来看，甲公司以未取得所 有权之楼房出资仅导致甲公司承担出资不是的法律责任，不影响丁公司设立的效力。2丙退出丁公司的做法是否合法？为什么？答案：不合法。丙公司的行为实为抽逃公司资金解析：公司法第36条明确规定，公司成立后，股东不得抽逃 出资。本案中，丙公司从丁公司取得退款 1000万元后退出丁公司。违反了上述规定。所以，丙公司的做法是不合法的。3丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议是否有效 ？为什么?答案：无效。该担保事项应由无关联关系的股东表决决定。解析：我国公司法第16条对公司对外提供担保做出如下规 定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定， 由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总 额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的， 必须经股东会或者股东 大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股 东，不得参加前款规定事项的表决。 该项表决由出席会议的其他股东 所持表决权的过半数通过。根据上述规定，丁公司为本公