合同范本之商事合同违约金的承担

1、商事合同违约金的承担摘 要：违约金作为保护未违约方的手段，在我国合同法上予以了明确规定，对于违约金的数额，我国未做出具体的规定，但明确指出了当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的视为过分高于造成的损失。但出于民事合同与商事合同的不同，笔者认为商事合同中，不应当有限制违约金的 “过分高于损失 ”的规定。关键词：商事合同；违约金；效率违约；意思自治案例：河南仁地和矿业发展有限公司与方城富润矿业有限公司买卖合同违约金纠纷案，由河南省南阳市进行了一审判决，在本案中，仁地有限公司与富润矿业公司签订的合同书中约定，一方违约时，应支付未违约方 500 万元的违约金，法院依此判富润公司支付仁地有限公司违

2、约金 500 万元。值得一提的是，在本案中，仁地有限公司举证自己因富润公司的违约行为造成的损失为 1000 万元，而法院按照双方的合同支持了仁地公司的请求。我国合同法一百一十四条对违约金做出了规定，并且合同法解释（二）第二十九条规定了当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的 “过分高于造成的损失 ”。但在本案中，很明显，法官严格依据当事人的意思自治作出了判决。民法基于公平的原则做出的对于违约金超过损害百分之三十为“过分高于造成的损失 ”这一规定，是否适用与商事交往中，这一问题值得我们思考。由此，引发人深思的是，在审理商事合同时，法院或者仲裁机

3、构应否以超过损害为由对其予以限制。就此而言，笔者的思路是，从商事合同与民事合同的不同，商行为的特征以及商法调整商事关系的特点等角度出发，说明法院在审判商事合同违约金纠纷时，对其数额，不应以超过损失为由予以限制。一、商法与民法的立法价值取向不同法律的立法价值取向有两层含义，一是指各国的立法机关在立法时想要法律实施后达到的法律效果，二是指当法律追求的各个价值发生冲突矛盾时如何予以取舍。因为商法与民法调整对象、调整方式的不同，二者的价值取向也不同。民商法作为私法，二者都以诚实信用、公平、平等、效率等作为价值追求。但是，民法是以公平作为最基本的价值取向，而商法是以效率为价值最求。当公平与民法的其他原则

4、发生冲突时，民法追求公平，如上述提到的合同法解释（二），笔者认为，该条是在公平与意思自治发生冲突时，民法对公平追求的体现。而商法则不同，在效率与其他商法原则发生冲突时，商法首要追求的是效率。比如短期时效、定型化交易规则都体现了商法对于这一价值的追求。而违约金制度的价值迎合的是商法的价值追求。世远教授认为，违约金的意义在于两点，一是压力手段。通过违约金，债权人掌握有一种压力手段，债务人为了避免支付违约金，便会竭力履行其债务。二是简单易行。可以免除债权人就自己遭受的损害逐个举证的义务，还可以将非财产损害纳入其中。违约金由双方当事人约定，可以就履行金额、赔偿标准、计算方式予以提前确定，在违约行为发生

5、时，可以快速有效地对非违约方进行救济，这一特点完全反应了交易双方对效率的追求。法院对商事合同违约金予以限制，这种行为在一定条件下会引起当事人的反诉，不仅浪费了司法资源，也没有起到促进商事纠纷迅速解决的目的。并且合同法解释（二）的法条中可以看出，根据举证责任而言，需要当事人进行举证，这一系列的行为会造成商事交易的拖延以及纠纷的延长解决，这一行为与商法所追求的效率明显不符。二、商事责任的特殊性商法的规定不是为了赋予商主体权利，相反，是为了给予其义务。范键教授曾提到， “商法主要针对的是那些需要承担更多的责任，并较常人更少地需要保护的主体 ”。商法上认为商主体是拥有完全能力的、理性的主体，因而其强化

6、了商主体的谨慎义务，即高度的注意义务。相比民法而言，商法更加重主体的责任，所以许多国家规定了商主体的严格责任。严格责任主要表现在两个方面，一个是实行无过错责任，即债务人无论是否有过错，均对债权人负责；另一个是连带责任，主要也是为了加重责任。严格责任既适用于商主体，也适用于商行为。在商事合同中，商主体应充分意识到自己的行为的后果以及行为所产生的影响，从而正确的估计自己行为的可能性以及自己行为的价值。所以应对自己做出的违约金的行为负责。比如，德国民法典规定：民事主体违约时，法院可将其支付的违约金，减至 “合理的数额 ”（第三百四十三条）。而商事主体就没有这样的待遇，德国商法典规定：商人对其承诺支付的违约金，无论数额多大都必须支付（第三百五十条）。在违约金上，德国法明显使商主体承担更为严格的义务，严格要求商主体对自己的行为负责。这是基于商主体获得更大的利益就应当承担更多的风险，且可以限制商主体的任意营业行为等因素的考虑，但对于我们国家的审判中，对商事合同违约金的规定，有借鉴意义。另外，商事救济的目的与民事也不同，民事救济的目的在于降低损害，恢复原状。而商事救济在此基础上，还有维护交易秩序的目的。自发自主的维护交易秩序，这是最节省社会资源和交易成本的方式。对于商事合同中的违约金，法律以超过损害为由予