中国政法大学刑法总论课件-教案(3)

1、 刑刑 法法 总总 论论 刑事司法学院刑事司法学院 徐久生徐久生 邮箱：邮箱：beispiel beispiel 1 1、犯罪的形式定义、犯罪的形式定义 第二编第二编 犯罪论犯罪论 第四章第四章 犯犯 罪罪 概概 述述 第一节第一节 犯罪的概念和特征犯罪的概念和特征犯罪概念是刑法学中的一个核心问题，是建立犯罪概念是刑法学中的一个核心问题，是建立刑法学理论体系的基础刑法学理论体系的基础 犯罪定义分三种类型犯罪定义分三种类型 犯罪形式定义的意义犯罪形式定义的意义体现了罪刑法定体现了罪刑法定2 2、犯罪的实质定义、犯罪的实质定义指从犯罪的社会属性的角度给犯罪下的定义指从犯罪的社会属性的角度给犯罪下的

2、定义3 3、犯罪的混合定义、犯罪的混合定义犯罪是危害社会的依法应当受刑罚处罚的行为。犯罪是危害社会的依法应当受刑罚处罚的行为。特点：既揭示犯罪的本质特征，也表明了犯罪特点：既揭示犯罪的本质特征，也表明了犯罪 的法律特征的法律特征 我国的犯罪概念属于这种混合定义，是区我国的犯罪概念属于这种混合定义，是区分罪与非罪的抽象标准分罪与非罪的抽象标准特点：揭示了犯罪的实质，即社会危害性特点：揭示了犯罪的实质，即社会危害性 第二节第二节 我国犯罪概念及基本特征我国犯罪概念及基本特征 一、我国的犯罪概念一、我国的犯罪概念 第第1313条条：一切危害国家主权、。：一切危害国家主权、。但是但是，情节显著轻微危害

3、不大的，不认为是犯罪情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪二、我国犯罪概念的基本特征二、我国犯罪概念的基本特征 二特征说；二特征说； 三特征说三特征说根据刑法的规定，可以将犯罪定义为：根据刑法的规定，可以将犯罪定义为：是指危害社会的依法应当受刑罚处罚的行为是指危害社会的依法应当受刑罚处罚的行为一、犯罪是具有应当追究刑事责任程度社会危害性的一、犯罪是具有应当追究刑事责任程度社会危害性的 行为（行为（ 作为作为 + + 不作为不作为 ） 犯罪的本质特征犯罪的本质特征（一）社会危害性的基础是人的行为（一）社会危害性的基础是人的行为 思想不是行为思想不是行为教科书：仅从刑法第教科书：仅从刑法第1313条

4、规定的内容出发，条规定的内容出发，犯罪概念具有两个特征犯罪概念具有两个特征案例分析案例分析 迷信犯迷信犯被告人甲，被告人甲，5555岁，文盲。甲与乙因为宅基地问题结岁，文盲。甲与乙因为宅基地问题结下了仇恨，由于乙在当地比较有势力。下了仇恨，由于乙在当地比较有势力。 【问题问题】甲的行为能够被认定为犯罪吗？为什甲的行为能够被认定为犯罪吗？为什么？么？【研讨与提示研讨与提示】社会危害性是犯罪的本质特征，社会危害性是犯罪的本质特征，也是追究行为人刑事责任的基础。犯罪的社会也是追究行为人刑事责任的基础。犯罪的社会危害性是主客观的统一危害性是主客观的统一 仅有犯意表示，仅有犯意表示，并无实际杀人行为并无

5、实际杀人行为本案不存在现实的危害社会的事实本案不存在现实的危害社会的事实 迷信犯没有社会危害性迷信犯没有社会危害性 迷信犯与工具不能犯未遂迷信犯与工具不能犯未遂（二）社会危害性的表现形式（二）社会危害性的表现形式结果或结果或危险状态危险状态 核心是法益侵害和侵害可能性核心是法益侵害和侵害可能性（三）社会危害性的程度（三）社会危害性的程度 社会危害性并非犯罪行为所独有社会危害性并非犯罪行为所独有 达到应当追达到应当追（四）刑法第（四）刑法第1313条的条的“但书但书”案例分析案例分析 （赵某受贿案）（赵某受贿案）被告人赵某，男，被告人赵某，男，3838岁，某县教育局人事科长。岁，某县教育局人事科

6、长。 典型案例典型案例 恋爱中的强奸案恋爱中的强奸案 常州郊区。不满常州郊区。不满1818岁。岁。检指控：其行为已经构成强奸罪，请求法院检指控：其行为已经构成强奸罪，请求法院依法从重处罚依法从重处罚 辩护人：陈某的行为不构成强奸罪辩护人：陈某的行为不构成强奸罪一审判强奸罪成立，处一审判强奸罪成立，处7 7年有期年有期二审改判无罪释放：二审改判无罪释放： 理由是理由是 总之，情节显著轻微，社会危害性不大总之，情节显著轻微，社会危害性不大“但书但书 ” ” “但书但书”，告诉我们一个事实，就是犯罪有一，告诉我们一个事实，就是犯罪有一个个“量量”的问题，并不是有了刑法规定的具体的问题，并不是有了刑法

7、规定的具体的行为，就一定构成犯罪的行为，就一定构成犯罪 一定要注意避免机械地、教条地适用法律一定要注意避免机械地、教条地适用法律 提示：本案涉及对第提示：本案涉及对第1313条条“但书但书”的理解和适用的理解和适用但是，一个行为是否情节显著轻微、社会危害但是，一个行为是否情节显著轻微、社会危害性不大，必须由法官自由裁量决定性不大，必须由法官自由裁量决定1 1、刑事违法性的概念、刑事违法性的概念犯罪的刑事违法性，是指行为违反了刑法犯罪的刑事违法性，是指行为违反了刑法 ，具有依法应受刑罚惩罚性。具有依法应受刑罚惩罚性。刑事违法性与罪刑法定原则是高度一致的，是刑事违法性与罪刑法定原则是高度一致的，是

8、罪刑法定原则的体现罪刑法定原则的体现有刑事违法性不等于要给予刑罚处罚有刑事违法性不等于要给予刑罚处罚二、刑事违法性二、刑事违法性刑事违法性是犯罪的法律特征，刑事违法性是犯罪的法律特征，2、刑事违法性的实质、刑事违法性的实质对法益的侵害性对法益的侵害性犯罪的刑事违法性，实质上是对受刑法保护的犯罪的刑事违法性，实质上是对受刑法保护的法益的侵害性。法益的侵害性。 简言之，侵犯法益是刑事违简言之，侵犯法益是刑事违法性的实质法性的实质3 3、刑事违法性的结构、刑事违法性的结构国外有国外有“主观的违法性论主观的违法性论”与与“客观的违法性客观的违法性论论”的争论的争论 客观的违法性论客观的违法性论将刑法理

9、解为客观的评价规将刑法理解为客观的评价规范，不管行为人的年龄大小，也不管主观上是否有故范，不管行为人的年龄大小，也不管主观上是否有故意或者过失，只要客观上违反刑法，就具有刑事违法意或者过失，只要客观上违反刑法，就具有刑事违法性。按照这种观点，那么，精神病人。性。按照这种观点，那么，精神病人。主观的违法性论主观的违法性论只有理解刑法规范并能够按照规只有理解刑法规范并能够按照规范作出意思决定的人所实施的行为，才谈得上有无违范作出意思决定的人所实施的行为，才谈得上有无违法性。也即，违法性的有无，只能就有辨认和控制能法性。也即，违法性的有无，只能就有辨认和控制能力的人的行为而言力的人的行为而言德国刑法

10、理论采客观的违法性论。因为客观的违法性德国刑法理论采客观的违法性论。因为客观的违法性理论能够与构成要件该当性（符合性）、违法性、有理论能够与构成要件该当性（符合性）、违法性、有责性的体系相适应。责性的体系相适应。 此所谓：违法是客观的，责任是主观的此所谓：违法是客观的，责任是主观的为了将违法性与有责性相区别，违法性必须是客观的为了将违法性与有责性相区别，违法性必须是客观的我国我国刑事违法性是主客观的统一。即只有达到刑事违法性是主客观的统一。即只有达到法定年龄、具有辨认和控制能力的人，在故意或者法定年龄、具有辨认和控制能力的人，在故意或者过失的罪过心理支配下实施的侵害法益的行为，才过失的罪过心理

11、支配下实施的侵害法益的行为，才可能具有刑事违法性可能具有刑事违法性 4 4、刑事违法性的根据、刑事违法性的根据/ /本质本质 （ 纯理论问题纯理论问题 ）认定行为的刑事违法性根据是什么？对此，国认定行为的刑事违法性根据是什么？对此，国外刑法理论存在结果无价值与行为无价值之争外刑法理论存在结果无价值与行为无价值之争结果无价值结果无价值是指对行为引起的对法益的侵是指对行为引起的对法益的侵害或者威胁所作的否定评价。结果无价值论认害或者威胁所作的否定评价。结果无价值论认为，违法性的根据在于行为对法益的侵害或者为，违法性的根据在于行为对法益的侵害或者威胁的结果，也即结果恶才是违法性的根据威胁的结果，也即

12、结果恶才是违法性的根据行为无价值行为无价值是指对行为本身所作的否定评是指对行为本身所作的否定评价。行为无价值论认为，违法性的根据在于行价。行为无价值论认为，违法性的根据在于行为本身，即行为本身恶才是违法性的根据为本身，即行为本身恶才是违法性的根据 三种行为学说三种行为学说1 1、因果行为论、因果行为论主张刑法上的行为是由起主张刑法上的行为是由起肢体运动引起外界变动，从而产生侵害法益的肢体运动引起外界变动，从而产生侵害法益的结果（也称自然行为论）。该行为理论强调行结果（也称自然行为论）。该行为理论强调行为的为的“结果结果”2 2、社会行为论、社会行为论主张刑法上的行为是具有主张刑法上的行为是具有

13、社会意义的有意识的身体举止，试图克服因果社会意义的有意识的身体举止，试图克服因果行为论（自然行为论）无法解释不作为缺陷，行为论（自然行为论）无法解释不作为缺陷，引入引入“具有一定社会意义具有一定社会意义”特征来界定行为。特征来界定行为。 社会行为论事实上也是一种因果行为论；社会行为论事实上也是一种因果行为论；3 3、目的行为论、目的行为论主张有目的支配的行为，决主张有目的支配的行为，决定行为的性质和意义。目的是行为的本质要素，定行为的性质和意义。目的是行为的本质要素，并且与行为不可分离。目的行为论适合于解说并且与行为不可分离。目的行为论适合于解说故意犯罪，但无法解说过失犯罪故意犯罪，但无法解说

14、过失犯罪 创始人是德国学者威尔采尔创始人是德国学者威尔采尔 三种行为学说的影响三种行为学说的影响如果简单地看这些行为理论，似乎它们的意义如果简单地看这些行为理论，似乎它们的意义不大，而且看起来还比较琐碎。但是，如果我不大，而且看起来还比较琐碎。但是，如果我们将这几种行为理论与德国陆犯罪论体系、刑们将这几种行为理论与德国陆犯罪论体系、刑罚目的观联系起来看，则会发现它们很重要！罚目的观联系起来看，则会发现它们很重要！因果行为论和社会行为论，均重视行为的因果行为论和社会行为论，均重视行为的“客客观性观性”，是为了与犯罪论体系相适应，是为了与犯罪论体系相适应两个学说都注重行为的两个学说都注重行为的“因

15、果性因果性”，认为犯罪，认为犯罪的本质在于行为所造成的的本质在于行为所造成的“结果结果”的危害性，的危害性， 两者都强调两者都强调“结果无价值结果无价值”目的行为论在承认行为的构成要件该当性同时，目的行为论在承认行为的构成要件该当性同时，更注重主观要素。由于目的行为论的问世，犯更注重主观要素。由于目的行为论的问世，犯罪的评价中心由原来的结果向行为推移罪的评价中心由原来的结果向行为推移 这一点极其重要！这一点极其重要！这就意味着主客观截然分立的犯罪构成体系和这就意味着主客观截然分立的犯罪构成体系和偏重侵害结果的犯罪本质论（结果无价值）退偏重侵害结果的犯罪本质论（结果无价值）退出主流地位，取而代之

16、的是主客观统一的犯罪出主流地位，取而代之的是主客观统一的犯罪论体系和偏重行为本身的犯罪本质论（行为无论体系和偏重行为本身的犯罪本质论（行为无价值）价值）这也就意味着犯罪的界限由实害（结果）向行这也就意味着犯罪的界限由实害（结果）向行为本身前移。因此才将工具不能犯、对象不能为本身前移。因此才将工具不能犯、对象不能犯视为犯罪未遂，并加以刑罚处罚犯视为犯罪未遂，并加以刑罚处罚 简言之简言之犯罪的核心要素是行为。现在，刑犯罪的核心要素是行为。现在，刑事违法性根据（违法性的本质）是二元的行为事违法性根据（违法性的本质）是二元的行为无价值和结果无价值无价值和结果无价值德国主流违法性理论德国主流违法性理论犯

17、罪的核心要素：犯罪的核心要素： 行为行为没有行为，就没有犯罪，也就没有刑罚。刑法没有行为，就没有犯罪，也就没有刑罚。刑法将犯罪归结为是一种行为，说明行为是犯罪概将犯罪归结为是一种行为，说明行为是犯罪概念的核心要素念的核心要素 三、行为人对自己的行为主观上有罪过三、行为人对自己的行为主观上有罪过行为人应当受到非难、给予刑罚处罚的根据行为人应当受到非难、给予刑罚处罚的根据是什么？根据在于外在和内在（罪过是什么？根据在于外在和内在（罪过+ +期待）期待） 两个方面两个方面为什么说，行为是犯罪概念的核心要素呢？为什么说，行为是犯罪概念的核心要素呢？ 因因 为：为：第一，行为是主体作用于外界的唯一途径第

18、一，行为是主体作用于外界的唯一途径第二，行为是思想的外化，因此，行为具有第二，行为是思想的外化，因此，行为具有可观察、可描述的特征，法律只能以行为作可观察、可描述的特征，法律只能以行为作为基点来界定犯罪，同时实际上也规定了公为基点来界定犯罪，同时实际上也规定了公民的自由和权利的范围民的自由和权利的范围对于刑法来说，只有人的行为才具有意义对于刑法来说，只有人的行为才具有意义评价：有的时候，有些事情，你想想可以，但评价：有的时候，有些事情，你想想可以，但做是不行的做是不行的 例例 如：如： 张三与李四世代有仇。一次张三与一帮朋张三与李四世代有仇。一次张三与一帮朋友喝酒，酒后声称，李四这家人不怎么的

19、。友喝酒，酒后声称，李四这家人不怎么的。后李四因交通事故死亡，经查，李四的死与张后李四因交通事故死亡，经查，李四的死与张三无关三无关张三构成犯罪吗？张三构成犯罪吗？但是，如果张三。那么，张三的行为构但是，如果张三。那么，张三的行为构成犯罪吗？成犯罪吗？ 第三节第三节 犯罪的分类犯罪的分类 分类的目的无外乎是为了定罪、适用刑罚、确分类的目的无外乎是为了定罪、适用刑罚、确定案件管辖、建立刑法体系便于条文检索等。定案件管辖、建立刑法体系便于条文检索等。一、犯罪的一、犯罪的 理论分类理论分类（一）自然犯与法定犯（一）自然犯与法定犯根据犯罪与道德的关系，将犯罪划分为自然犯根据犯罪与道德的关系，将犯罪划分

20、为自然犯和法定犯和法定犯 自然犯自然犯是指违反伦理道德的传统型犯罪是指违反伦理道德的传统型犯罪 法定犯法定犯是指为了社会管理秩序的需要，由是指为了社会管理秩序的需要，由立法加以规定的犯罪立法加以规定的犯罪 自然犯与法定犯的区别是相对的自然犯与法定犯的区别是相对的 （三）间隔犯与非间隔犯（三）间隔犯与非间隔犯间隔犯间隔犯是指实行行为与犯罪结果之间存在时是指实行行为与犯罪结果之间存在时间上的、场所上的间隔的犯罪间上的、场所上的间隔的犯罪（二）重罪与轻罪二）重罪与轻罪在西方国家刑法中，一般都有重罪和轻罪之分在西方国家刑法中，一般都有重罪和轻罪之分德国刑法典第德国刑法典第1212条：条： 重罪是指最低

21、刑为重罪是指最低刑为1 1年及年及1 1年以上自由刑的违法行为；年以上自由刑的违法行为；我国虽然没有明文规定重罪和轻罪，但。我国虽然没有明文规定重罪和轻罪，但。 如刑法第如刑法第7272条规定：对于被判处拘役、条规定：对于被判处拘役、3 3年年以下有期的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情以下有期的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现。节和悔罪表现。二、犯罪的二、犯罪的 法定分类法定分类（一）公诉罪与自诉罪（一）公诉罪与自诉罪 划分标准：划分标准： 追诉犯罪的程序不同追诉犯罪的程序不同公诉罪公诉罪是指国家公诉机关代表国家向法院是指国家公诉机关代表国家向法院提起诉讼的犯罪行为（非亲告罪）。提起诉

22、讼的犯罪行为（非亲告罪）。自诉罪自诉罪是指被害人或者其法定代理人向法是指被害人或者其法定代理人向法院提起诉讼、由法院直接受理的犯罪行为（教院提起诉讼、由法院直接受理的犯罪行为（教科书：亲告罪）。科书：亲告罪）。 很少几个罪名很少几个罪名 侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪（基侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪（基本犯）、虐待罪（基本犯）、侵占罪本犯）、虐待罪（基本犯）、侵占罪（三）身份犯与非身份犯（三）身份犯与非身份犯所谓身份犯，是指以特殊身份作为犯罪构成主所谓身份犯，是指以特殊身份作为犯罪构成主体要件，或者作为加重、减轻刑罚处罚事由的体要件，或者作为加重、减轻刑罚处罚事由的犯罪犯罪在国外刑法

23、理论中，身份犯也称为特殊犯在国外刑法理论中，身份犯也称为特殊犯（二）国事犯罪与普通犯罪（二）国事犯罪与普通犯罪化分标准：犯罪所侵害的客体的不同化分标准：犯罪所侵害的客体的不同国事犯罪国事犯罪普通犯罪普通犯罪在涉及罪犯的引渡问题时有原则区别在涉及罪犯的引渡问题时有原则区别身份犯又细分为：身份犯又细分为： 真正的身份犯真正的身份犯 和和 不真正的身份犯不真正的身份犯真正的身份犯真正的身份犯不真正的身份犯不真正的身份犯 如国家机关工作人员犯诬告陷害罪的，应当如国家机关工作人员犯诬告陷害罪的，应当从重处罚，就属于不真正的身份犯从重处罚，就属于不真正的身份犯非身份犯非身份犯是指不以特殊身份作为犯罪构成是

24、指不以特殊身份作为犯罪构成主体要件的犯罪。主体要件的犯罪。 刑法中大多数犯罪都是非身份犯刑法中大多数犯罪都是非身份犯基本犯、加重犯、减轻犯（基本犯、加重犯、减轻犯（ 教科书上没有教科书上没有 ）是对同一个具体犯罪的不同情况进行的是对同一个具体犯罪的不同情况进行的 分类分类基本犯基本犯是指刑法分则条文规定的不具有法是指刑法分则条文规定的不具有法定加重或者减轻情节的犯罪定加重或者减轻情节的犯罪加重犯加重犯是指刑法分则条文以基本犯为基准，是指刑法分则条文以基本犯为基准，规定了加重情节与较重法定刑的犯罪。规定了加重情节与较重法定刑的犯罪。其中又可分为：结果加重犯与情节加重犯其中又可分为：结果加重犯与情

25、节加重犯 实施基本犯罪，因为发生严重结果，刑法实施基本犯罪，因为发生严重结果，刑法加重了法定刑的犯罪，称为结果加重犯加重了法定刑的犯罪，称为结果加重犯实施基本犯罪，因为具有其他加重情节，实施基本犯罪，因为具有其他加重情节，刑法加重了法定刑的犯罪，称为情节加重犯刑法加重了法定刑的犯罪，称为情节加重犯 减轻犯减轻犯是指刑法分则条文以基本犯罪是指刑法分则条文以基本犯罪 为基准，规定了减轻情节与较轻法定刑为基准，规定了减轻情节与较轻法定刑 的犯罪的犯罪 第四节第四节 罪名与罪状罪名与罪状一、罪一、罪 名名罪名，就是犯罪的名称，是对犯罪的本质或罪名，就是犯罪的名称，是对犯罪的本质或主要特征的高度概括主要

26、特征的高度概括（一）罪名的分类（一）罪名的分类1 1、立法罪名、司法罪名与学理罪名、立法罪名、司法罪名与学理罪名 区分标准：确定罪名的主体不同区分标准：确定罪名的主体不同（1 1）立法罪，）立法罪，（2 2）司法罪名）司法罪名（3 3）学理罪名）学理罪名 国内外的情况国内外的情况 2 2、单一罪名与选择罪名、单一罪名与选择罪名区分标准：根据行为的数量和是否可以分解、区分标准：根据行为的数量和是否可以分解、拆开使用拆开使用（1 1）单一罪名，是指只反映一个犯罪行为、）单一罪名，是指只反映一个犯罪行为、构成一个犯罪、不能拆开使用的罪名构成一个犯罪、不能拆开使用的罪名（2 2）选择罪名，是指犯罪构成

27、的具体内容复）选择罪名，是指犯罪构成的具体内容复杂，反映出多种行为，既可以概括使用，也可杂，反映出多种行为，既可以概括使用，也可以分解拆开使用的罪名以分解拆开使用的罪名 第第240240条条 拐卖妇女、儿童罪；拐卖妇女、儿童罪；127127条盗窃枪支、弹药、爆炸物罪条盗窃枪支、弹药、爆炸物罪 提提 示：示：虽然选择罪名被规定在同一个条文中，但是，虽然选择罪名被规定在同一个条文中，但是，规定在同一个条文中的未必都是选择罪名。有规定在同一个条文中的未必都是选择罪名。有时候一个条文可能规定数个并列关系的、性质时候一个条文可能规定数个并列关系的、性质不同的罪名。不同的罪名。 例如：第例如：第11411

28、4条放火罪规定：放火、决水、爆条放火罪规定：放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其它危险方法危害公共安全，物质或者以其它危险方法危害公共安全，3 3、具体罪名与类罪名、具体罪名与类罪名（1 1）具体罪名，是指由刑法分则各条文确定）具体罪名，是指由刑法分则各条文确定的犯罪名称的犯罪名称（2 2）类罪名，则是指某一类具体犯罪的名称。）类罪名，则是指某一类具体犯罪的名称。二、罪二、罪 状状所谓罪状，是指刑法分则条文对具体犯罪构成所谓罪状，是指刑法分则条文对具体犯罪构成特征的描述，是正确定罪的法律依据。特征的描述，是正确定罪的法律依据

29、。（一）罪状的种类（一）罪状的种类 在立法上，罪状可分为两大类：在立法上，罪状可分为两大类：一类是基本罪状：一类是基本罪状：是指对具体犯罪基本特征的描述，称为基本是指对具体犯罪基本特征的描述，称为基本 罪状；罪状；另一类加重或减轻罪状：是对加重或者减轻法另一类加重或减轻罪状：是对加重或者减轻法定刑适用条件的描述，称为加重罪状或者减轻定刑适用条件的描述，称为加重罪状或者减轻罪状罪状学理上将基本罪状具体细分为四种：学理上将基本罪状具体细分为四种：简单罪状、叙明罪状、引证罪状和空白罪状简单罪状、叙明罪状、引证罪状和空白罪状1 1、简单罪状、简单罪状指仅仅对犯罪构成特征加以概括描述而未作具指仅仅对犯罪

30、构成特征加以概括描述而未作具体说明的罪状体说明的罪状2 2、叙明罪状、叙明罪状指对具体犯罪的构成特征进行具体描述的罪状指对具体犯罪的构成特征进行具体描述的罪状 如第如第305305条，条，“在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的证的”，3 3、引证罪状、引证罪状引证罪状，是指引用刑法分则其他条款来说明引证罪状，是指引用刑法分则其他条款来说明和确定某一具体犯罪的构成特征的罪状和确定某一

31、具体犯罪的构成特征的罪状4 4、空白罪状、空白罪状也称参见罪状，指仅规定某种犯罪行为，但其也称参见罪状，指仅规定某种犯罪行为，但其具体特征要参照其他法律、法规来确定的罪状具体特征要参照其他法律、法规来确定的罪状【课堂练习课堂练习】刑法第刑法第416416条规定，条规定，“对被拐卖、绑架的妇女、儿童对被拐卖、绑架的妇女、儿童负有解救职责的国家机关工作人员，接到被拐卖、绑负有解救职责的国家机关工作人员，接到被拐卖、绑架的妇女、儿童及其家属的解救要求或者接到其他人架的妇女、儿童及其家属的解救要求或者接到其他人的举报，而对被拐卖、绑架的妇女、儿童不进行解救，的举报，而对被拐卖、绑架的妇女、儿童不进行解

32、救，造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役”，该条规定的罪状属于（该条规定的罪状属于（ ） A A简单罪状简单罪状 B B空白罪状空白罪状 C C叙明罪状叙明罪状 D D引证罪状引证罪状 第五节第五节 法法 定定 刑刑一、法定刑的概念一、法定刑的概念是指刑法分则条文对各种具体犯罪所确定的是指刑法分则条文对各种具体犯罪所确定的刑罚，刑罚，是适用刑罚的规格和标准是适用刑罚的规格和标准法定刑的内容：对具体犯罪所适用的刑罚种法定刑的内容：对具体犯罪所适用的刑罚种 类和刑罚幅度，简称为刑种类和刑罚幅度，简称为刑种 和和 刑度刑度二、法定刑的种类二、法定刑的种

33、类大致上分为：绝对确定的法定刑、绝对不确大致上分为：绝对确定的法定刑、绝对不确定的法定刑定的法定刑 和和 相对确定的法定刑相对确定的法定刑（一）绝对确定的法定刑（一）绝对确定的法定刑绝对确定的法定刑绝对确定的法定刑是指在刑法条文中对某是指在刑法条文中对某种犯罪行为只规定单一的刑种和固定的刑度种犯罪行为只规定单一的刑种和固定的刑度特点特点 缺乏灵活性，。没有任何的自缺乏灵活性，。没有任何的自由裁量余地。由裁量余地。 在法官素质不高的国度，有优势在法官素质不高的国度，有优势我国刑法我国刑法一般不采用一般不采用这种法定刑。但是，现这种法定刑。但是，现行刑法典行刑法典也例外地、少量地规定了也例外地、少

34、量地规定了这种绝对这种绝对的法定刑的法定刑 绝对科处死刑的五种情况：绝对科处死刑的五种情况：1 1、121121条，劫持航空器致人重伤、死亡或致使条，劫持航空器致人重伤、死亡或致使2 2、239239条，绑架罪致使被绑架人死亡或者杀害条，绑架罪致使被绑架人死亡或者杀害3 3、240240条，犯拐卖妇女、儿童罪，情节特别严条，犯拐卖妇女、儿童罪，情节特别严 重的，重的，4 4、317317条第条第2 2款，暴动越狱罪、聚众持械劫狱罪款，暴动越狱罪、聚众持械劫狱罪 的首要分子或积极参加者、情节特别严重的的首要分子或积极参加者、情节特别严重的5 5、385385条，贪污、受贿数额达条，贪污、受贿数额

35、达1010万元以上、情万元以上、情节特别严重的节特别严重的？（二）绝对不确定的法定刑（二）绝对不确定的法定刑绝对不确定的法定刑，是指在刑法条文中不具绝对不确定的法定刑，是指在刑法条文中不具体规定某种犯罪的具体刑种和刑度，而是笼统体规定某种犯罪的具体刑种和刑度，而是笼统地规定对某种犯罪地规定对某种犯罪“依法制裁依法制裁”或者或者“予以刑予以刑事处分事处分”等，至于如何具体处罚，完全由法官等，至于如何具体处罚，完全由法官决定。决定。 为罪刑法定所禁止为罪刑法定所禁止（三）相对确定的法定刑（三）相对确定的法定刑是指在刑法条文中对某种犯罪规定一定的刑种是指在刑法条文中对某种犯罪规定一定的刑种和刑度，并明确规定最高刑与最低刑的法定刑和刑度，并明确规定最高刑与最低刑的法定刑特点特点 既规定法定刑的上限也规定法定刑既规定法定刑的上限也规定法定刑的下限的下限 为现代各国刑法典所广泛采用为现代各国刑法典所广泛采用法定刑与宣告刑不是一回事法定刑与宣告刑不是一回事。 ：第一，