投行业务法律相关问题

1、投行业务合规管理投行业务合规管理 投行业务相关法律问题概述投行业务相关法律问题概述金杜律师事务所金杜律师事务所二八年八月二八年八月一、保荐制度概要一、保荐制度概要二、保荐人尽职调查工作二、保荐人尽职调查工作三、证券发行上市条件及程序三、证券发行上市条件及程序四、上市公司并购重组财务顾问业务简介四、上市公司并购重组财务顾问业务简介五、内幕交易有关法律问题五、内幕交易有关法律问题附录：近期出台证券公司监管法规附录：近期出台证券公司监管法规目目 录录一、保荐制度概要一、保荐制度概要1.1 1.1 我国股票发行审核制度的演变我国股票发行审核制度的演变 “额度管理”阶段（1993年1995年） 国务院证

2、券管理部门根据国民经济发展需求及资本市场实际情况，先确定融资总额度，然后根据各个省级行政区域和行业在国民经济发展中的地位和需要进一步分配总额度，再由省级政府或行业主管部门来选择和确定可以发行股票的企业（主要是国有企业）。 “指标管理”阶段（1996年2000年） 实行“总量控制，限报家数”的做法，由国务院证券主管部门确定在一定时期内发行上市的企业家数，然后向省级政府和行业主管部门下达股票发行家数指标，省级政府或行业主管部门在上述指标内推荐预选企业，证券主管部门对符合条件的预选企业同意其上报发行股票正式申报材料并审核。1.1 1.1 我国股票发行审核制度的演变（续）我国股票发行审核制度的演变（续

3、） “核准制”阶段（2001年至今）取消计划经济下额度管理的办法，取消省政府、部委推荐，由主承销商（保荐机构）培育、选择、保荐企业，公司提出发行申请前，由主承销商（保荐机构）进行辅导在发行规模上，由企业根据自身持续发展及资本运营的需要进行选择在发行审核上，遵循强制性信息披露和合规性审核相结合的原则，发挥发行审核委员会的独立审核功能在股票发行定价上，由企业与保荐机构协商，并充分反映投资者的需求，使发行定价真正反映公司股票的内在价值和投资风险 未来，实现股票发行审核的注册制，强调完全信息披露，将风险未来，实现股票发行审核的注册制，强调完全信息披露，将风险判断留给市场，不再进行实质性审核将是发行审核

4、制度市场化的判断留给市场，不再进行实质性审核将是发行审核制度市场化的方向方向1.2 1.2 证券发行法律监管体系证券发行法律监管体系新的证券发行监管体系大致由三个层次组成： 公司法、证券法 首次公开发行股票并上市管理办法 、上市公司发行证券管理办法、中国证券监督管理委员会发行审核委员会办法、证券发行与承销管理办法、保荐制度管理办法（根据证券发行上市保荐制度暂行办法正在修订） 保荐人尽职调查工作准则、保荐业务内部控制指引(尚未出台)等1.3 1.3 保荐制度的含义保荐制度的含义证券法第11条规定：“发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，或者公开发行法律、行政法规规定

5、实行保荐制度的其他证券的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。”我国保荐制度主要借鉴了香港创业板保荐人制度的一些框架，同时也结合我国证券市场特点而设计。与香港不同，我国保荐制度不仅适用范围IPO，还扩展到再融资和可转债，还将保荐人划分为保荐机构和保荐代表人，要求保荐机构负责发行人的上市推荐和辅导，核实公司发行文件中所载资料的真实、准确和完整，协助发行人建立严格的信息披露制度，承担上市后持续督导的责任，同时还将保荐责任落实到在保荐机构服务的保荐代表人个人。即实行 “双重”保荐制，保荐机构和保荐代表人都要承担保荐职责。 1.4 1.4 保荐制度的适用范围保荐制度的适用范围 证券法第11条规定：“

6、发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。” 证券发行上市保荐制度暂行办法（2003年12月28日 证监会2003第18号）第2条规定：“本办法适用于股份有限公司首次公开发行股票和上市公司发行新股、可转换公司债券。” 上市公司证券发行管理办法（2006年5月8日 证监会令第30号）第45条规定：“上市公司申请公开发行证券或者非公开发行新股，应当由保荐人保荐。” 1.5 1.5 保荐机构的职责保荐机构的职责 尽职推荐职责尽职推荐发行人发行上市上市前辅导尽职调查组织编制申请文件并

7、出具推荐文件配合证监会审核，意见答复1.5 1.5 保荐机构的职责（续）保荐机构的职责（续） 持续督导职责发行人证券上市后，持续督导发行人履行规范运作、信守承诺、信息披露等义务。首发持续督导期为证券上市当年剩余时间及其后两个完整会计年度。发行新股、可转换公司债券持续督导期为证券上市当年剩余时间及其后一个完整会计年度1.6 1.6 证券违法行为的法律责任证券违法行为的法律责任行政处罚行政处罚 对保荐机构责令改正给予警告没收违反所得处以罚款暂停相关业务撤销相关业务许可给其他证券承销机构或投资者造成损失的，依法承担赔偿责任1.6 1.6 证券违法行为的法律责任（续）证券违法行为的法律责任（续） 对直

8、接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告处以罚款撤销任职资格或者证券从业资格1.6 1.6 证券违法行为的法律责任（续）证券违法行为的法律责任（续）民事责任民事责任 证券承销商、证券上市推荐人对虚假陈述给投资人造成的损失承担赔偿责任。但有证据证明无过错的，应予免责。 证券承销商、证券上市推荐人或者专业中介服务机构，知道或者应当知道发行人或者上市公司虚假陈述，而不予纠正或者不出具保留意见的，构成共同侵权，对投资人的损失承担连带责任。1.6 1.6 证券违法行为的法律责任（续）证券违法行为的法律责任（续）刑事责任刑事责任 擅自发行 未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，数额巨

9、大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。 欺诈发行 在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。1.6 1.6 证券违法行为的法律

10、责任（续）证券违法行为的法律责任（续）刑事责任刑事责任 虚假陈述 依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。1.6 1.6 证券违法行为的法律责任（续）证券违法行为的法律责任（续）刑事责任刑事责任 背信损害上市公司利益 上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事下列行为之一，致使上市公司利益遭受重大

11、损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；致使上市公司利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；（二）以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的； （三）向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；（四）为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的；（五）无正当理由放弃债权、承担债务的；（六）采用其他方式损害上市公司利益的。 上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施前款行为的，依

12、照前款的规定处罚。 犯前款罪的上市公司的控股股东或者实际控制人是单位的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。1.7 1.7 监管趋势监管趋势 目前国内监管机构对证券发行审核还是实质审核,但从长远看,证券发行的市场化程度将越来越高,对保荐人的责任要求也将更为严格，从而对保荐人的监管将进一步加强。体现在： 项目质量控制将主要由保荐人负责； 对保荐人进行现场巡检，抽查工作底稿； 考虑建立保荐人信用档案和进行信用公示； 加大对保荐人的违规处罚力度。二、保荐人尽职调查工作二、保荐人尽职调查工作2.1 2.1 尽职调查的含义尽职调查的含义 保荐人尽职调查是指保

13、荐人对拟推荐公开发行证券的公司（发行人）进行全面调查，充分了解发行人的经营情况及其面临的风险和问题，并有充分理由确信发行人符合证券法等法律法规及中国证监会规定的发行条件以及确信发行人申请文件和公开发行募集文件真实、准确、完整的过程。 保荐人尽职调查工作是保荐机构、保荐代表人履行保荐职责的必然要求。2.2 2.2 尽职调查的原则尽职调查的原则 独立、客观、公正的原则参与调查人员具有良好的职业道德和专业胜任能力对发行募集文件中无专业意见支持的内容，保荐人应独立判断对发行募集文件中有专业意见支持的内容，保荐人应审慎核查对专业意见有异议的，应当主动与中介机构协商，并可要求其做出解释或出具依据发现专业意

14、见与尽职调查过程中获得的信息存在重大差异的，应当对有关事项进行调查、复核，并可聘请其他中介机构提供专业服务2.2 2.2 尽职调查的原则（续）尽职调查的原则（续） 建立尽职调查工作底稿的原则 接受证监会监督的原则 持续履行尽职调查义务的原则2.3 2.3 尽职调查的方式尽职调查的方式 制作尽职调查清单，要求发行人提供清单所列明的资料 走访相关部门或中介机构 现场调查 与相关人员谈话2.4 2.4 尽职调查的内容尽职调查的内容 凡涉及发行条件或对投资者做出投资决策有重大影响的信息，保荐人均应当勤勉尽责地进行尽职调查发行人基本情况调查 改制与设立、历史沿革、发起人、股东出资、重大股权变动、重大重组

15、、主要股东、员工、独立性、内部职工股、商业信用业务与技术调查 行业情况及竞争、采购、生产、销售、核心技术人员、技术与研发2.4 2.4 尽职调查的内容（续）尽职调查的内容（续）同业竞争与关联交易调查 同业竞争调查：取得发行人改制方案，分析发行人、控股股东或实际控制人及其控制的企业的财务报告及主营业务构成等相关数据，判断是否构成同业竞争，并核查发行人控股股东或实际控制人是否对避免同业竞争做出承诺以及承诺的履行情况 关联交易调查：确认发行人的关联方及关联方关系，调档查阅关联方的工商登记资料；发行人高管人员及核心技术人员是否在关联方单位任职、领取薪酬，是否存在由关联方单位直接或间接委派等情况；发行人

16、关联交易是否符合法律法规规定、是否履行了必要的批准程序、定价是否公允、向关联方销售、采购额及产生利润比例是否较高，是否影响发行人经营独立性及业绩稳定性等2.4 2.4 尽职调查的内容（续）尽职调查的内容（续）高管人员调查 任职情况及任职资格、经历及行为操守、胜任能力和勤勉尽责、薪酬及兼职情况、报告期内人员变动、是否具备上市公司高管资格、持股及对外投资情况组织结构与内部控制调查 公司章程及规范运行、组织结构和“三会”运作、独立董事制度及其执行、内部控制环境、业务控制、信息系统控制、会计管理控制、内部控制的监督财务与会计调查 财务报告及相关财务资料、会计政策和会计估计、评估报告、内部鉴证报告、销售

17、收入、销售成本与毛利、主要债务、现金流量、纳税情况、盈利预测等2.4 2.4 尽职调查的内容（续）尽职调查的内容（续）业务发展目标调查 发展战略、经营理念和经营模式、历年发展计划的执行和实现情况、业务发展目标、募集资金投向与未来发展目标的关系募集资金运用调查 历次募集资金使用情况、本次募集资金使用情况、募集资金投向产生的关联交易风险因素及其他重要事项调查 风险因素、重大合同、诉讼和担保、信息披露制度的建设和执行、中介机构执业情况三、证券发行上市条件及程序概要三、证券发行上市条件及程序概要 3.1 3.1 发行上市主要法律依据发行上市主要法律依据 首次公开发行首次公开发行 发行上市实质条件要求中

18、华人民共和国公司法中华人民共和国证券法首次公开发行股票并上市管理办法 上市公司规范运作要求上市公司治理准则关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见上市公司章程指引上市公司股东大会规则 3.1 3.1 发行上市主要法律依据（续）发行上市主要法律依据（续） 文件格式要求公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号-招股说明书公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第7号-股票上市公告书公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号-首次公开发行股票并上市申请文件公开发行证券公司信息披露的编报规则 3.1 3.1 发行上市主要法律依据发行上市主要法律依据 （续）（续）增发、配股（包括公开发行、非公

19、开发行）增发、配股（包括公开发行、非公开发行）实质条件要求上市公司证券发行管理办法上市公司非公开发行股票实施细则 3.1 3.1 发行上市主要法律依据（续）发行上市主要法律依据（续） 文件格式要求公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第10号-上市公司公开发行证券申请文件公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第11号-上市公司公开发行证券募集说明书公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第25号-上市公司非公开发行股票预案和发行情况报告书 3.1 3.1 发行上市主要法律依据（续）发行上市主要法律依据（续） 其他相关法律法规其他相关法律法规首次公开发行股票并上市管理办法第十二条“实际控制人

20、没有发生变更”的理解和适用证券期货法律适用意见第1号首次公开发行股票并上市管理办法第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见证券期货法律适用意见第3号外国投资者对上市公司战略投资管理办法（商务部、证监会税务总局工商总局外管局商务部令2005第28号）企业会计准则（2006年修订，2007年1月1日起实施）3.2 3.2 发行上市条件发行上市条件 证券法的相关规定发行条件： 具备健全且运行良好的组织机构； 具有持续盈利能力，财务状况良好； 最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； 经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。3.2 3.2 发行上市条件（续）发

21、行上市条件（续） 上市条件： 股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行； 公司股本总额不少于人民币三千万元； 公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以 上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份 的比例为百分之十以上； 公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。主 体主 体资格资格1.发行主体应是依法设立且合法存续的股份有限公司，持续经营3年以上，国务院批准的除外；2.发行人的注册资本已经足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已经办理完毕；3.最近3年主营业务、董事、高管没有发生重

22、大变化，实际控制人没有变更；4.股权清晰，控股股东和受控股股东支配的股东持有的股份不存在纠纷。规 范规 范运行运行1.发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责；2.发行人董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格；已经了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任；3.内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。 3.2 3.2 发行上市条件（续）发行上市条件（续）首次公开发行股票并上市管理办法规定的IPO主要条件：

23、独立性独立性1.应具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力；2.资产应当完整；人员、财务、机构以及业务必须独立。财务与财务与会计会计1.发行前三年的累计净利润超过3,000万人民币；2.发行前三年累计净经营性现金流超过5,000万人民币或累计营业收入超过3亿元；3.无形资产与净资产比例不超过20%；4.过去三年的财务报告中无虚假记载 。募集资募集资金运用金运用1. 有明确的使用方向，原则上应用于主营业务；2. 应与现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力相适应；3. 不会产生同业竞争或者对发行人的独立性产生不利影响；4. 符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、

24、法规和规章的规定；5. 应建立募集资金专项存储制度。3.2 3.2 发行上市条件（续）发行上市条件（续） 发行上市发行上市3.3 3.3 发行上市程序：改制与设立发行上市程序：改制与设立 拟定改制重组方案，聘请保荐机构（证券公司）和会计师事务所、资产评估机构、律师事务所等中介机构对改制重组方案进行可行性论证，对拟改制的资产进行审计、评估、签署发起人协议和起草公司章程等文件，设置公司内部组织机构，设立股份有限公司。路演路演审核审核申报申报 尽调与辅导尽调与辅导改制与设立改制与设立 保荐机构和其他中介机构对公司进行尽职调查、问题诊断、专业培训和业务指导，学习上市公司必备知识，完善组织结构和内部管理

25、，规范企业行为，明确业务发展目标和募集资金投向，对照发行上市条件对存在的问题进行整改，准备首次公开发行申请文件。目前已取消了为期一年的发行上市辅导的硬性规定，但保荐机构仍需对公司进行辅导。 发行上市发行上市路演路演审核审核申报申报 尽调与辅导尽调与辅导改制与设立3.3 3.3 发行上市程序：尽调与辅导发行上市程序：尽调与辅导 企业和所聘请的中介机构，按照证监会的要求制作申请文件，保荐机构进行内核并负责向中国证监会尽职推荐，符合申报条件的，中国证监会在5个工作日内受理申请文件。 发行上市发行上市 路演路演审核审核申报申报 尽调与辅导尽调与辅导改制与设立改制与设立3.3 3.3 发行上市程序：申报

26、发行上市程序：申报 中国证监会正式受理申请文件后，对申请文件进行初审，同时征求发行人所在地省级人民政府和国家发改委意见，并向保荐机构反馈审核意见，保荐机构组织发行人和中介机构对反馈的审核意见进行回复或整改，初审结束后发行审核委员会审核前，进行申请文件预披露，最后提交股票发行审核委员会审核。 发行上市发行上市路演路演 审核审核申报申报 尽调与辅导尽调与辅导 改制与设立改制与设立 3.3 3.3 发行上市程序发行上市程序 ：审核：审核 发行申请经发行审核委员会审核通过后，中国证监会进行核准，企业在指定报刊上刊登招股说明书摘要及发行公告等信息，证券公司与发行人进行路演，向投资者推介和询价，并根据询价

27、结果协商确定发行价格。发行上市发行上市 路演路演审核审核申报申报尽调与辅导尽调与辅导改制与设立改制与设立3.3 3.3 发行上市程序：路演发行上市程序：路演 根据中国证监会规定的发行方式公开发行股票，向证券交易所提交上市申请，办理股份的托管与登记，挂牌上市，上市后由保荐机构按规定负责持续督导。发行上市发行上市 路演路演 审核审核 申报申报尽调与辅导尽调与辅导 改制与设立改制与设立3.3 3.3 发行上市程序：发行上市发行上市程序：发行上市 3.4 3.4 发行上市重点关注法律问题发行上市重点关注法律问题-发起人及股东资格-公司设立及股权演变的合法性-业绩连续计算-独立性问题-资产权属完整性-关

28、联交易和同业竞争-董事、监事、高级管理人员和职工持股3.4 3.4 发行上市重点关注法律问题（续）发行上市重点关注法律问题（续）-募集资金投向-公司治理结构-重大诉讼仲裁及行政处罚-环境保护-税务问题四、上市公司并购重组财务顾问业务简介四、上市公司并购重组财务顾问业务简介4.1 4.1 上市公司并购重组财务顾问业务的定义和适格顾问上市公司并购重组财务顾问业务的定义和适格顾问 定义： 上市公司并购重组财务顾问业务(“财务顾问业务”)是指上市公司的收购、重大资产重组、合并、分立、股份回购等对上市公司股权结构、资产和负债、收入和利润等具有重大影响的并购重组活动提供交易估值、方案设计、出具专业意见等专

29、业服务。 适格顾问：经中国证监会核准具有上市公司并购重组财务顾问业务资格的证券公司、证券投资咨询机构或者其他符合条件的财务顾问机构 未经中国证监会核准，任何单位和个人不得从事上市公司并购重组财务顾问业务 4.2 4.2 证券公司从事财务顾问业务的条件证券公司从事财务顾问业务的条件 积极条件公司净资本符合中国证监会的规定具有健全且运行良好的内部控制机制和管理制度，严格执行风险控制和内部隔离制度建立健全的尽职调查制度，具备良好的项目风险评估和内核机制公司财务会计信息真实、准确、完整公司控股股东、实际控制人信誉良好且最近3年无重大违法违规记录财务顾问主办人不少于5人中国证监会规定的其他条件4.24.

30、2 证券公司从事财务顾问业务的条件（续）证券公司从事财务顾问业务的条件（续） 消极条件 有下列情形之一的，不得担任财务顾问：最近24个月内存在违反诚信的不良记录最近24个月内因执业行为违反行业规范而受到行业自律组织的纪律处分最近36个月内因违法违规经营受到处罚或者因涉嫌违法违规经营正在被调查4.3 4.3 财务顾问应履行的职责财务顾问应履行的职责 尽职调查，全面评估相关活动所涉及的风险 帮助委托人分析并购重组相关活动所涉及的法律、财务、经营风险，提出对策和建议，设计并购重组方案，并指导委托人制作申报文件 对委托人进行证券市场规范化运作的辅导，督促其依法履行报告、公告和其他法定义务 客观、公正地

31、发表专业意见 向中国证监会报送有关上市公司并购重组的申报材料及对中国证监会意见组织答复 持续督导委托人依法履行相关义务 中国证监会要求的其他事项 4.4 4.4 监督管理与法律责任监督管理与法律责任 出现下列情形之一的，中国证监会对其采取监管谈话、出具警示函、责令改正等监管措施内控机制和管理制度、尽职调查制度以及相关业务规则存在重大缺陷或者未得到有效执行的未按照规定发表专业意见的在受托报送申报材料过程中，未切实履行组织、协调义务、申报文件制作质量低下的未依法履行持续督导义务的未按照本办法的规定向中国证监会报告或者公告的4.4 4.4 监督管理与法律责任（续）监督管理与法律责任（续）违反其就上市

32、公司并购重组相关业务活动所作承诺的违反保密制度或者未履行保密责任的采取不正当竞争手段进行恶性竞争的唆使、协助或者伙同委托人干扰中国证监会审核工作的中国证监会认定的其他情形 4.4 4.4 监督管理与法律责任（续）监督管理与法律责任（续） 未达到盈利预测报告或者资产评估报告预测金额80%的：公开说明原因并向股东和社会公众投资者道歉； 利润实现数未达到盈利预测50%的：监管谈话、出具警示函、责令定期报告等监管措施 发表的专业意见存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的：责令改正并依据证券法有关规定予以处罚 在相关并购重组信息未依法公开前，泄漏该信息、买卖或者建议他人买卖该公司证券，利用相关并购重组信

33、息散布虚假信息、操纵证券市场或者进行证券欺诈活动的：依据证券法相关规定予以处罚；涉嫌犯罪的，依法移送司法机关追究刑事责任 五、内幕交易有关法律问题五、内幕交易有关法律问题5.1 5.1 禁止内幕交易的基本规定禁止内幕交易的基本规定 证券法 第七十三条规定：禁止证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动 第七十六条进一步规定了内幕信息知情人和非法获取内幕信息的人从事内幕交易的具体方式为“在内幕信息公开前买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券”5.2 5.2 内幕信息的定义内幕信息的定义 证券法 第七十五条第一款规定 ：证券交易活动中，涉及公司的经

34、营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息，为内幕信息 第七十五条第二款对内幕信息进行了列举如下 ：证券法第六十七条第二款所列重大事件；公司分配股利或者增资的计划；公司股权结构的重大变化；5.2 5.2 内幕信息的定义（续）内幕信息的定义（续）公司债务担保的重大变更；公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十；公司的董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任；上市公司收购的有关方案；国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。5.3 5.3 内幕交易行为人内幕交易行为人内幕信息知情人：由于工作或职位的原因而合法知晓

35、内幕信息的人。证券法第七十四条对“内幕信息知情人”进行了列举，包括：发行人的董事、监事、高级管理人员；持有公司百分之五以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员，公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员；发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员；由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员；证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其他人员；保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员；国务院证券监督管理机构规定的其他人。 5.3 5.3 内幕交易行为人（续）内幕交易行为人（续）非法获取内幕信息的人：通过非法的方式而获得其本不

36、应知晓的内幕信息，并利用该等内幕信息牟利的人 证监会2007年制定的内幕交易认定办法 （内部掌握，未公布）对盗用、利用他人名义实施内幕交易者，认定为内幕交易行为人，并列举了“利用他人名义”的三种情形： 直接或间接提供资金给他人购买证券，但所买证券之利益或损失，全部或部分归属本人； 卖出他人名下证券，且能直接或间接地从卖出行为中获利； 对他人持有的证券具有管理、使用和处分的权益。 5.4 5.4 内幕交易法律责任内幕交易法律责任 刑事责任证券法第二百三十一条规定：违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任刑法第一百八十条：内幕交易、泄露内幕信息罪 证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券

37、、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有 期 徒 刑 ， 并 处 违 法 所 得 一 倍 以 上 五 倍 以 下 罚 金 。“单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。“内幕信息、知情人员的范围，依照法律、行政法规的规定确定。” 5.4 5.4 内幕交易法律责任（续）内幕交易法律责任（续）2008年3月5日，最高人民检察院联合公安部制订的关于经济犯罪案件追诉标准的补充规定规定内幕交易涉嫌下列情形之一的，应予追诉 ： 买入或者卖出证券，或者泄露内幕信息使他人买入或者卖出证券，成交额累计在五十万元以上的； 买入或者卖出期货合约，或者泄露内幕信息使他人买入或者卖出期货合约，占用保证金数额累计在三十万元以上的； 获利或者避免损失数额累计在十五万元以上的； 多次进行内幕交易、泄露内幕信息的； 有其他严重情节的 。5.4 5.4 内幕交易法律责任（续）内幕交易法律责任（续）