混合所有制下的公司治理结构之董事会

1、混合所有制下的公司治理混合所有制下的公司治理结构结构董事会董事会目标：股目标：股东财富的东财富的最大化最大化性质：解决代性质：解决代理问题的制度理问题的制度安排，信任托安排，信任托管机构管机构地位：由全体股地位：由全体股东选举的董事组东选举的董事组成，负责执行股成，负责执行股东会决议的常设东会决议的常设机构机构一、董事会的地位、性质、目标、职责一、董事会的地位、性质、目标、职责l向上职责：负责召集股东会，并向股东会向上职责：负责召集股东会，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；报告工作；执行股东会的决议；l 向下职责：聘任或解聘公司经理及制定向下职责：聘任或解聘公司经理及制定报酬；制定公司的基

2、本管理制度；讨论决报酬；制定公司的基本管理制度；讨论决定公司的重大经营计划和投资方案（比如定公司的重大经营计划和投资方案（比如利润分配方案和弥补亏损方案；年度财务利润分配方案和弥补亏损方案；年度财务预算方案、决算方案）；预算方案、决算方案）；l 董事会处于公司治理的核心和控制中心董事会处于公司治理的核心和控制中心- -控制了董事会就控制了公司控制了董事会就控制了公司董事会的职责董事会的职责注意中外董事会性质上的差异注意中外董事会性质上的差异在西方，董事会行使权力是召集各董事开会决议，在西方，董事会行使权力是召集各董事开会决议，因此董事会作为信托机构本质上是集体行动的执行因此董事会作为信托机构本

3、质上是集体行动的执行机构。这是判别董事会制度是否有效的依据。而董机构。这是判别董事会制度是否有效的依据。而董事会主席虽拥有一定权力，是董事会的召集人，但事会主席虽拥有一定权力，是董事会的召集人，但他并非是法律上的受托机构。他并非是法律上的受托机构。我国公司法我国公司法“法人代表法人代表”强调一个自然人承担财产强调一个自然人承担财产托管和法人行为的责任（董事长）。托管和法人行为的责任（董事长）。“责任大责任大”-“”-“权力大权力大”-内部人控制，董事会内部人控制，董事会仅起参谋作用仅起参谋作用. . 现代公司意义的董事会兼具现代公司意义的董事会兼具财产托管机构财产托管机构和战略决策双重身分。和

4、战略决策双重身分。二、董事会与管理层（或经理）的关系二、董事会与管理层（或经理）的关系1 1、首席执行官首席执行官(Chief Executive Officer)的产生及两职兼任问题的产生及两职兼任问题 董事会主席董事会主席ChairmanoftheBoard 经理层领导：经理层领导：总裁总裁President二战结束之后，欧美大公司的执行权演化为二战结束之后，欧美大公司的执行权演化为“重大执行权重大执行权”和和“日日常执行权常执行权”两块，重大事件如大政方针、重大人事任命和比较大规两块，重大事件如大政方针、重大人事任命和比较大规模的投资等属于模的投资等属于“重大执行权重大执行权”范畴，由范

5、畴，由CEOCEO掌握；一般政策、一掌握；一般政策、一般人事任命和一般规模的投资等属于般人事任命和一般规模的投资等属于“日常执行权日常执行权”范畴，由范畴，由PresidentPresident掌握。如果说掌握。如果说CEOCEO是总理，那么是总理，那么PresidentPresident就是掌握日常就是掌握日常工作的第一副总理，如果这两个职位不属于同一人，那么工作的第一副总理，如果这两个职位不属于同一人，那么CEOCEO的地的地位稍微高一点。位稍微高一点。 谁兼任谁兼任CEOCEO意味着谁对公司经营事务最后负责。如果董事会主席兼意味着谁对公司经营事务最后负责。如果董事会主席兼任任CEOCEO

6、，则总裁是公司的，则总裁是公司的COOCOO（首席运营官）（首席运营官）-日常事务的主要执日常事务的主要执行者，但不是重大行政问题的最后拍板人。行者，但不是重大行政问题的最后拍板人。美国董事会主席兼任美国董事会主席兼任CEOCEO占占93%93%。英国占。英国占1/31/3优：避免了董事会与管理层之间的优：避免了董事会与管理层之间的摩擦，董事会主席对公司实际运营摩擦，董事会主席对公司实际运营非常了解，避免信息缺乏，管理层非常了解，避免信息缺乏，管理层的自由度大。的自由度大。劣：劣：CEOCEO（管理层）自己评价自己（管理层）自己评价自己的绩效、自己给自己定薪酬；可能的绩效、自己给自己定薪酬；可

7、能把公司权力转移到管理层手中而削把公司权力转移到管理层手中而削弱董事会权利，董事会弱董事会权利，董事会独立性可能独立性可能较差较差-橡皮图章，既没有监督功橡皮图章，既没有监督功能，也没有决策功能能，也没有决策功能如果两职位兼任如果两职位兼任问题：董事会主席兼任问题：董事会主席兼任CEOCEO的优劣？对董事会独立性的优劣？对董事会独立性有何影响？两职位是否应有何影响？两职位是否应该分离？该分离？在此处输入标题内容在此处输入标题内容是否是否分离：分离：20%20%赞同赞同20%20%反对反对60%60%不确定不确定 关系处理原则：董事会关系处理原则：董事会 在法律上对公司负责，但公司在法律上对公司

8、负责，但公司控制权分配要不影响管理层的控制权分配要不影响管理层的积极性和主动性为前提，积极性和主动性为前提，这要求管理层和董事会这要求管理层和董事会在他们之间寻找一个在他们之间寻找一个高效的权力均衡点：高效的权力均衡点：公司治理责任的复杂性公司治理责任的复杂性（1 1）理论上：管理层对董事会负责：领导与被领导）理论上：管理层对董事会负责：领导与被领导案例一案例一RJR Nabisco 公司总公司总裁裁President兼兼CEO Wilson花费了花费了6800万万$开发了一种开发了一种“无烟无烟”香烟，结果损失惨重，香烟，结果损失惨重，但没有向董事会报告。但没有向董事会报告。 Wilson的

9、董事们非常的董事们非常愤怒，因为未经董事愤怒，因为未经董事会批准他无权花费这会批准他无权花费这么多钱。么多钱。 Wilson最后最后被迫辞职。被迫辞职。-董事会董事会的职责是什么？的职责是什么？董事会职责之一：董事会职责之一：监督管理层，挑监督管理层，挑选最出色的经理选最出色的经理人（包括人（包括CEO），），当他们不能把工当他们不能把工作做好时就解雇作做好时就解雇他们。他们。2 2、关系、关系在此处输入标题内容在此处输入标题内容国美案例分析国美案例分析国美电器集团是中国目前以消费电子产品国美电器集团是中国目前以消费电子产品零售为主的全国性连锁企业。睿富全球最零售为主的全国性连锁企业。睿富全球

10、最有价值品牌中国榜评定国美电器品牌价值有价值品牌中国榜评定国美电器品牌价值为为490亿元，成为中国家电连锁零售第一品亿元，成为中国家电连锁零售第一品牌。然而牌。然而一场控制权之争却将国美电器一场控制权之争却将国美电器集团推至风口浪尖集团推至风口浪尖成为公众关注的焦点。成为公众关注的焦点。2010年年5月，在国美电器股东周年大会上，月，在国美电器股东周年大会上，其创始人也是第一大股东的黄光裕通过其其创始人也是第一大股东的黄光裕通过其独自拥有的独自拥有的shinning crown连投五项否决连投五项否决票，而在当晚紧急召开的董事会上，董事票，而在当晚紧急召开的董事会上，董事会则否决了股东会上的部

11、分决议。至此，会则否决了股东会上的部分决议。至此，以黄光裕为代表的黄氏家族与以陈晓为首以黄光裕为代表的黄氏家族与以陈晓为首的国美电器集团高层矛盾公开化。的国美电器集团高层矛盾公开化。 作为公司股东大会的常设机构，国美的作为公司股东大会的常设机构，国美的董事会与其他公司董事会一样，负责对公司董事会与其他公司董事会一样，负责对公司的控制及日常管理。同时，由于国美内部不的控制及日常管理。同时，由于国美内部不设监事会，因此其董事会还兼有审计监督的设监事会，因此其董事会还兼有审计监督的职能。国美董事会共有职能。国美董事会共有11名成员，包括名成员，包括5名名执行董事，执行董事，3名非执行董事和名非执行董

12、事和3名独立非执行名独立非执行董事。董事。董事会董事会陈晓 黄光裕 国美创始人 国美第一大股东 国美董事局主席 永乐家电创始人主要人物：2006年7月 国美收购陈晓的国美收购陈晓的“永乐永乐”，家电业，家电业“老大老大”和和“老三老三”的结合，让陈晓和黄光裕走到一起，陈晓担任的结合，让陈晓和黄光裕走到一起，陈晓担任“新国美新国美”总裁。黄光裕曾公开说，再也找不到更合适的总裁。黄光裕曾公开说，再也找不到更合适的总裁人选。总裁人选。2008年底2009年初 黄光裕因经济犯罪被调查，陈晓被推黄光裕因经济犯罪被调查，陈晓被推至前台，才开始有了实权。但由于黄光裕案的不明朗，陈至前台，才开始有了实权。但由

13、于黄光裕案的不明朗，陈晓本人及国美管理团队，依然保持着对黄光裕的敬畏。晓本人及国美管理团队，依然保持着对黄光裕的敬畏。 不不过，黄光裕被羁押之后，多次给国美管理层发出指令，通过，黄光裕被羁押之后，多次给国美管理层发出指令，通过强调其个人在国美的地位，要求国美采取有利其个人和过强调其个人在国美的地位，要求国美采取有利其个人和减轻其罪责判罚的措施。但方案没有被采纳。减轻其罪责判罚的措施。但方案没有被采纳。2009年6月 陈晓成功引入贝恩资本，救了国美却伤了黄光陈晓成功引入贝恩资本，救了国美却伤了黄光裕。一位知情人士说，即便当时二人有矛盾，也没公开化，裕。一位知情人士说，即便当时二人有矛盾，也没公开

14、化，引入贝恩，是黄、陈二人决裂的直接诱因。引入贝恩，是黄、陈二人决裂的直接诱因。 2009年7月 包括陈晓在内，包括陈晓在内，105位国美管理层获得总计位国美管理层获得总计3.83亿股的股票期权。黄光裕得知后对董事会很不满，并亿股的股票期权。黄光裕得知后对董事会很不满，并要求取消激励机制，但没有被采纳。要求取消激励机制，但没有被采纳。2010年5月 在国美股东大会上，黄光裕连续五项否决票，在国美股东大会上，黄光裕连续五项否决票，否决委任贝恩投资董事总经理竺稼等三人为非执行董事的否决委任贝恩投资董事总经理竺稼等三人为非执行董事的议案，但遭到董事会否决。矛盾至此公开化。议案，但遭到董事会否决。矛盾

15、至此公开化。 2010年8月4日，黄光裕一封要求召开股东大会罢免陈晓等黄光裕一封要求召开股东大会罢免陈晓等职位的函件，正式拉开国美控制权之争的大幕。职位的函件，正式拉开国美控制权之争的大幕。 2010年8月 黄光裕独资拥有的黄光裕独资拥有的 Shinning Crown向国美电向国美电器发函要求召开股东大会并撤销陈晓、孙一丁的职务。时器发函要求召开股东大会并撤销陈晓、孙一丁的职务。时隔一日，国美董事局就驳回了黄光裕这一要求，并且向香隔一日，国美董事局就驳回了黄光裕这一要求，并且向香港特别行政区高等法院提起诉讼，控告黄光裕在港特别行政区高等法院提起诉讼，控告黄光裕在2008年一年一月二月前后的违

16、规行为。事情发展至此，月二月前后的违规行为。事情发展至此，“黄陈黄陈”两人已两人已正式决裂，再无挽回余地可言。正式决裂，再无挽回余地可言。 2010年9月28日 国美特别股东大会在香港铜锣湾富豪香港国美特别股东大会在香港铜锣湾富豪香港酒店举行。酒店举行。 国美大股东黄光裕方罢免陈晓董事会主席动议国美大股东黄光裕方罢免陈晓董事会主席动议未获通过，黄光裕胞妹黄燕虹及私人律师邹晓春未能当选未获通过，黄光裕胞妹黄燕虹及私人律师邹晓春未能当选执行董事，陈晓将继续掌舵国美。执行董事，陈晓将继续掌舵国美。 公司的独立董事是有股东大会选公司的独立董事是有股东大会选举产生，在国美的股权之争中，举产生，在国美的股

17、权之争中，可以看出，可以看出，“一股独大一股独大”或者几或者几个股东共同控制的情况比较严重个股东共同控制的情况比较严重，这在我国并非是个别现象，也，这在我国并非是个别现象，也许是由于我国国情和发展等多方许是由于我国国情和发展等多方面的因素，这样的现象在国内的面的因素，这样的现象在国内的许多公司存在。许多公司存在。有时候股东大会仅有一个或有时候股东大会仅有一个或者少数的控股股东参加，这者少数的控股股东参加，这样的股东大会就市区了原本样的股东大会就市区了原本股东大会的意义。因此，独股东大会的意义。因此，独立董事的选派和罢免由在董立董事的选派和罢免由在董事会中没有派遣的股东进行事会中没有派遣的股东进

18、行投票，这样选出的独立董事投票，这样选出的独立董事则在董事会中更多地代表他则在董事会中更多地代表他们的利益。们的利益。这样的董事会组成的薪酬管理这样的董事会组成的薪酬管理委员会在制定董事和高管人员委员会在制定董事和高管人员的激励标准时，独立董事能够的激励标准时，独立董事能够更多的考虑到中小股东的利益。更多的考虑到中小股东的利益。所以，改革公司的董事制度具所以，改革公司的董事制度具有重要意义。有重要意义。解决方法解决方法成立超级特权董事会种下隐患成立超级特权董事会种下隐患国美股权之争原因分析国美股权之争原因分析舍不得股权，留不住高管舍不得股权，留不住高管Click to add Text1.1.缺乏形成权缺乏形成权力制衡的产权力制衡的产权基础，股权高基础，股权高度集中度集中我国上市公司董事会在我国上市公司董事会在公司治理中存在的问题公司治理中存在的问题 Click to add TextClick to add Text2.2.缺乏良好的问缺乏良好的问责机