司法考试法治国家的基本特征

1、2012年司法考试法治国家的基本特征1法的基本特征：是调整行为关系的规范；由国家专门机关创制；内容体现国家意志性；以权力、义务为调整机制发生作用；由国家强制力保障实施。2法的适用的基本原则司法法治原则；司法平等原则；司法权独立行使原则；司法独立原则。3法律责任的特点a.首先表示一种因违反法律上的义务关系而形成的责任关系，即主体甲对主体乙的责任关系。b.还表示一种责任方式，即承担或追究否定性、不利性后果。c.具有内在逻辑性，即存在前因与后果的逻辑关系。d.责任的追究和执行是由国家强制力来实施或者作为潜在保证的。4宪法是国家的根本大法（是掌握国家政权的阶级或社会集团意志和利益的政治法，是规范国家政

2、权和人民之间权力义务关系的法律，是人权保障书。）a.从内容上看，宪法规定的内容与普通法律不同，宪法的内容具有根本性。b.从效力上看，宪法的效力与普通法律不同，宪法的法律效力具有最高性。c.从程序上看，宪法的制定和修改程序与普通法律不同，宪法的制定、修改程序具有严格性。宪法的上述基本特征，充分说明了宪法是国家的根本大法，它比普通法律更具有严肃性、权威性、稳定性和连续性。5我国的人民民主专政实质上是无产阶级专政都是以马列主义为指导的；都是由工人阶级（通过其政党）来领导的；工人阶级对国家政权的领导，是无产阶级专政在政治上的根本标志；都是以工农联盟为基础的；基本职能都是一样的，即对人民实行民主，对敌人

3、实行专政。6我国的国家机关组织和活动的基本原则民主集中制原则；责任制原则；法治原则；民族平等和民族团结原则；精简、效率、服务、廉洁的原则；密切联系群众，为人民服务的原则。7具体行政行为和抽象行政行为a.抽象行政行为由行政主体作出的行为，其针对的行政相对人是不特定的。具体行政行为是行政主体通过其行政人依职权所进行的行政活动，体现了国家行政权的运作，是针对特定相对人、就特定事项作出的。b.抽象行政行为是具体行政行为的依据，但同时具有不可诉性。c.抽象行政行为是要式行为，形式与其行为主体具有相对应性，制定行政法规的权力仅限于国务院。d.具体行政行为是一种法律行为，能够直接导致相对人权力义务产生、变更

4、或消灭的法律效果。8我国刑法的基本原则9直接故意、间接故意、疏忽大意过失、过于自信过失的概念及各自的认识因素和意志因素直接故意：是指行为人明知自己的行为会发生某种危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。认识因素是行为人明知自己的行为会发生某种危害社会的结果，意志因素是希望危害结果的发生。间接故意：是指行为人明知自己的行为会发生某种危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。认识因素是行为人明知自己的行为会发生某种危害社会的结果，意志因素是放任危害结果的发生。疏忽大意过失：是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生这种结果的心理态度。认识因素

5、是行为人应当预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，意志因素是因疏忽大意没有预见以致危害结果的发生。过于自信过失：是指行为人预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度。认识因素是行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，意志因素是轻信能够避免危害结果的发生。10我国刑法对刑事责任年龄、刑事责任能力的划分刑事责任年龄划分：完全不负刑事责任（不满14周岁）；相对负刑事责任（满14周岁不满16周岁）；完全负刑事责任（满16周岁）刑事责任能力划分：完全刑事责任能力；完全无刑事责任能力；限制刑事责任能力；相对无刑事责任能力。11犯罪未遂和犯罪中止的特征犯罪

6、未遂（行为人已经着手实行犯罪；犯罪未得逞；犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因所致，并非出自其主观意愿。）犯罪中止（必须发生在犯罪过程中；必须自动放弃犯罪；必须有效地防止犯罪结果的发生。）12正当防卫成立的条件、紧急避险适用的情形正当防卫成立的条件：不法侵害行为必须现实存在；不法侵害行为必须正在进行；必须针对不法侵害者本人实行正当防卫；必须出于保护合法权益免受不法侵害的防卫意图；防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害。紧急避险适用的情形：有战争、自然灾害、动物侵袭等，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。13民法的基本原则、物权的基本特征民法的基本原则：平等；自愿；公平；诚实信用；禁止权

7、力滥用。物权的基本特征：权力主体特定，义务主体不特定；内容是直接支配一定的物，并排斥他人干涉；客体是物；具有追及效力和优先效力。14、不当得利的成立的条件一方收益；一方获益的同时，他方遭受损失；一方收益于他方受损之间有因果关系；没有法律上或合同上的依据。15合同的一般生效条件、合同违约责任的方式条件：当事人具有相应的订立合同的能力；意思表示真实；不违反法律和社会公共利益。方式：继续履行；采取补救措施；赔偿损失；（违约金；定金）16无效民事行为及可变更、可撤销的民事行为无效民事行为：是指因欠缺民事法律行为的有效条件，当然不发生法律效力的民事行为。种类包括：无民事行为能力人实施的民事行为；限制民事

8、行为能力人实施的不能独立实施的民事行为；一方以欺诈、威迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思情况下所为的民事行为；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为；违反法律或社会公共利益的民事行为；以合法形式掩盖非法目的的民事行为等。无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。可撤销、可变更的民事行为：是指依照法律的规定，可由当事人请求法院或仲裁机关予以变更或者撤销的民事行为。有行为人对行为内容有重大误解的和显失公平的两种情形。从行为开始起无效（没有法律效力，但有法律后果）17刑事诉讼法中判决、裁定的上诉期间和上诉审的几种情形不服判决的上诉期限是10日，不服裁定的上诉期限是5日a.原判决认

9、定事实清楚和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。b.原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。c.原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。d.发现第一审人民法院的审理违反法定诉讼程序的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。18刑事诉讼强制措施的种类及特征拘传（持续的时间最长不超过12小时；不得以连续拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人、被告人）；取保候审（最长不超过12个月；对同一个犯罪嫌疑人或被告人不能同时责令其提出保证人和交纳保证金，执行机关是公安机关）；监视居住（最长不超过6个月

10、；执行机关是公安机关）；拘留（公安机关执行时必须出示拘留证；拘留后24小时内应对被拘留人进行讯问）；逮捕（必须经人民检查院批准或人民法院决定，由公安机关执行）。19行政诉讼的特有原则和受案范围 原则：复议选择原则；诉讼不停止执行原则；举证责任倒置原则；合法性审查原则；不适用调解原则；司法有限变更原则。受案范围：a.有关行政处罚的争议，包括对拘留罚款吊销许可证和执照责令停产停业没收财物等行政处罚不服；b.有关行政强制措施的争议，包括对限制人身自由或对财产的查封扣押冻结等行政强制措施不服。c.认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的，d.认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发

11、或者不予答复的；e.申请行政机关履行保护人身权.财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；f.认为行政机关没有依法发给抚恤金的；g.认为行政机关违法要求履行义务的；h.认为行政机关侵犯其他人身权，财产权的；i.法律，法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。20民事诉讼的依法调解原则a.人民法院审理民事案件，可以调解的尽量用调解方式结案，而不用判决。b.调解要坚持资源和合法的原则，需要当事人主动申请或同意法院适用调解，并且双方当事人要在自主协商的情况下达成一个调解协议，符合法律法规的规定。c.调解如果不成的话，要及时判决，不能一味调解，久调不决。21民事诉讼基本程序及期间规定 普通程序（7日

12、内符合条件立案，不符合条件不予受理，立案之日起5日内将起诉副本发送被告，被告收到之日起15日内提出答辩状，人民法院收到答辩状之日起5日内将副本发送原告，组成合议庭后3日内将组成成员告知当事人，开庭3日前通知当事人合其他诉讼参与人，立案之日起6个月内审结，特殊情况可延长期限最长不超过6个月）；简易程序（立案之日起3个月内审结）；二审程序（法定上诉期内，不服判决的上诉期间为15日，不服裁定的为10日，收到上诉状及副本后5日内将副本送达对方当事人，对方当事人在收到之日起15日内提出答辩状，收到答辩状起5日内将副本送达上诉人，原审法院收到上诉状和答辩状5日内连同全部案卷和证据报送第二审人民法院）；审判

13、监督程序；特殊程序（审理期限较短的，立案之日起30内或公告期满30内审结）。22民事诉讼案件管辖权划分的有关规定民事诉讼管辖，是指各级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。按照民事诉讼法的体例，诉讼管辖种类可以分为：级别管辖、地域管辖、移送管辖和制定管辖，其中地域管辖又可分为：普通地域管辖、特殊地域管辖、专属管辖、协议管辖、共同管辖和合并管辖。23婚姻法中对无效婚姻和可撤消婚姻的规定无效婚姻：重婚的；有禁止结婚的亲属关系的；婚前患有医学上认为不应结婚的疾病，婚后尚未治愈的；未到法定年龄的。可撤销婚姻：因胁迫结婚的（结婚登记之日起一年内）；被非法限制人生自由的（恢复人身自

14、由之日起一年内）。24消费者权益保护法中侵权行为应承担的民事和行政责任民事责任：方式有赔偿损失、停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉、修理、重作更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用、支付违约金等。行政责任：形式有改正、警告、没收违法所得、罚款、停业整顿、吊销营业执照等。法律关系：是调整人们行为形成的，以权力和义务为内容的特殊的社会关系。法的实施：是指法律规范的要求在社会生活中获得实现的活动，包括执法、司法、守法、法律监督等活动。法律移植：是指一国现行法律制度的部分或者大部分都是从另一国法律制度或其他“法律集团”中输入的一种法律发展的方法，主要包括法律规则、法律术语和法律技术。法律创制

15、：又称法的创制、法的制定，是指有法律创制权的国家机关或经授权的国家机关在法律规定的职权范围内，依照法定程序，制定、修改、补充和废止法律和其他规范性法律文件以及认可法律的一项专门活动。（49、54、75、78、82）政权组织形式：又称政体，是指在一定的社会中，掌握国家政权的统治阶级或集团为了行使国家权力，依据一定的原则和方式而确立的旨在反对敌人、保护自己、治理社会的国家政权机关的组织体系。国家结构形式：是指特定国家按照什么原则，采取何种形式来划分国家内部区域，调整整体与部分之间，中央和地方之间的相互关系。（单一制和联邦制）具体行政行为：是指行政主体针对特定相对人、就特定事项依职权作出的能够直接引

16、起相对人权力、义务的产生、变更或消灭的法律行为。抽象行政行为：是指由行政主体针对不特定相对人单方作出的、具有普遍约束力和反复适用性的约束行为，一般表现为制定各类行政规则的行为。行政主体：是指依法享有独立行政职权，能够代表国家，依自己的名义行使行政职权、独立参加行政诉讼并能独立承担行政行为效果与诉讼效果的组织。行政许可：是指行政主体根据自然人、法人或者其他组织依法提出的申请，经依法审查，准予其从事特定活动、认可其资格或特定民事权力能力、民事行为能力的行为行政违法：有称违法行政行为，是指行政主体所实施的，违反行政法律规范、侵害行政相对人合法利益，但尚未构成犯罪的过错性行政行为。正当防卫：是指为了国

17、家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害人所实施的不明显超过必要限度的损害行为。紧急避险：是指为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小权益以保护较大权益免受损害的行为。累犯：是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，于法定期限内又犯一定之罪的犯罪分子。犯罪未遂：是指行为人已经着手实行犯罪，由于意志其意志以外的原因未能完成犯罪的一种犯罪停止状态。共同犯罪：是指二人以上共同故意犯罪。所有权：是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权力。定金：是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或当事人双方的约定，由当事人一方在合同订立