上海东达进出口有限公司诉上海迅汇国际货物运输代理有限公司海上货物运输合同纠纷案

1、上海东达进出口有限公司诉上海迅汇国际货物运输代理有限公司海上货物运输合同纠纷案代理有限公司海上货物运输合同纠纷案上诉人（原审被告）上海东达进出口有限公司。法定代表人温浩，该公司董事长。委托代理人陈健，上海市光大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）上海迅汇国际货物运输代理有限公司。法定代表人陈佳，该公司董事长。委托代理人胡小俐，上海市汇盛律师事务所律师。上诉人上海东达进出口有限公司（以下简称东达公司）因与被上诉人上海迅汇国际货物运输代理有限公司（以下简称迅汇公司）海上货物运输合同纠纷一案，不服上海海事法院（2010）沪海法商初字第390号民事判决，向本院提出上诉。本院于2010年9月16日立案受

2、理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明：2009年5月12日，东达公司以5票货物被迅汇公司在荷兰目的港无单放货为由，向原审法院提起诉讼。原审法院以（2009）沪海法商初字第451-455号案立案受理。在上述5案审理期间，双方于2009年7月28日签订了一份协议书，约定由迅汇公司在约30天时间内委托目的港公证人员并通知东达公司到目的港堆场查看，并出具公证文书。如果公证文书上记载与上述5案提单项下的货物数量一致且置放于目的港仓库中，东达公司同意向迅汇公司支付由此而产生的公证、认证手续费用。如果公证文书上记载与上述5案提单项下的货物数目不一致且非置放于目的港仓库中，则

3、由此而产生的公证、认证手续费用由迅汇公司自行承当。东达公司同意在协议签订后向原审法院缴纳相当于4,000欧元的人民币费用，作为向迅汇公司付款的保证。具体金额以相关部门最终开具的收据为准。协议签订后，东达公司按付款日的汇率将人民币37,306元汇入原审法院帐户。2010年5月10日，原审法院对上述5案作出一审讯决，认定迅汇公司提供的公证文书符合证据形式要件，且记载的提单编号与上述5案提单编号不异，货物品名数目基本一致，东达公司缺乏足够的事实依据证明迅汇公司无单放货，遂判决对东达公司的诉讼请求均不予支持。2009年8月21日和9月15日，涉案货物的目的港代理向迅汇公司出具了两张公证认证费用发票，一

4、张为公证员查验货物的发票，金额为1,050欧元，另外一张为公证费和去荷兰海牙送快信工作的费用，其中公证费为857.65欧元，去荷兰海牙送快信工作的费用为1,650欧元，上述费用均需另付19%的税费为675.95欧元，共计4,233.60欧元。2010年8月5日，迅汇公司向目的港代理指定的银行汇出了上述费用。原审法院认为，迅汇公司与东达公司因另5案纠纷，需对涉案货物是否还置放于目的港仓库进行公证证明，为此双方签订了一份协议，约定根据公证证明结果确定公证、认证费用由谁承当。该协议系双方真实意思表示，正当有效，双方均应按协议约定履行义务。根据原审法院上述5案的判决及双方的协议约定，东达公司理应向迅汇

5、公司支付涉案公证、认证费用。东达公司认为公证、认证费用中有关去荷兰海牙送快信工作的费用过高。原审法院认为，涉案公证、认证费用不仅仅是公证费用，还应该包含相关的交通、代理等费用，且迅汇公司与东达公司在协议时已对该费用作出预计，协议费用4,000欧元与实际费用4,233.60欧元相差不大，说明双方在协议时对该费用的预计基本符合实际情形，且协议约定以相关部门最终开具的收据为准。对涉案公证、认证费用，原审法院予以认定。关于涉案两张发票是否需求再进行公证、认证的问题。原审法院认为，根据双方协议的约定，在原审法院已经认定迅汇公司在另5案中提供的经公证、认证的公证文书，且迅汇公司并没有无单放货的情形下，迅汇

6、公司已经按约提供了目的港代理开具的两张发票原件，符合双方的约定，迅汇公司事后也支付了公证、认证费用。因此，涉案两张发票无需再行公证、认证。另外，东达公司对公证文书出具的时间和公证数目异议的抗辩理由，其实不能否定公证文书的有效性及本案的事实，原审法院不予采纳。综上，迅汇公司请求判令东达公司支付公证、认证费用有事实和法律依据，原审法院予以支持。但迅汇公司请求偿付自其付款之日起的所有利息损失，理由不当，双方协议并无约定利息，且东达公司已经按约将公证、认证费用汇入原审法院帐户，对迅汇公司的该项诉讼请求，原审法院不予支持。遂判决：东达公司向迅汇公司支付公证、认证费用4,233.60欧元。东达公司上诉请求

7、撤销原审讯决，并依法改判。首要理由为：1、根据东达公司与迅汇公司签订的协议书约定，办理公证、认证的时间应为30天，而迅汇公司实际办理的时间跨越了上述约定，其行为已构成根本违约，东达公司有权拒绝支付任何费用。2、迅汇公司提供的相关发票系在境外构成，应当办理相应的公证认证手续，故该发票形式不符合我国法律规定。3、东达公司向原审法院支付4,000欧元旨在作为将来付款之保证，并非如原审法院认定是双方对公证认证费用的预估，同时1,650欧元的快递费用与办理公证、认证无关。迅汇公司辩称：本案的起因源于迅汇公司与东达公司无单放货5案在审理过程中双方告竣的一个协议，即如果迅汇公司构成无单放货，则相应的公证认证

8、费用由迅汇公司承当。现原审法院认定迅汇公司不构成无单放货，因此，公证认证费用应当由东达公司承当。原审事实认定清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。二审中，双方当事人均未提供新的证据材料。本院经审理查明，基于现有证据，原审法院查明的事实属实。本院认为，本案系海上货物运输合同纠纷，争议焦点是东达公司是否应当承当涉案的公证、认证费用共计4,233.60欧元。根据东达公司与迅汇公司于2009年7月28日签订的协议书第一条内容，即迅汇公司同意在本协议签订之后尽快办理相关的公证、认证手续，办理时间约为30天来看，双方对办理公证、认证时间约为30天的约定，实为对办理公证、认证手续所需时间的预估，且涉案

9、公证、认证系由第三方办理，不受本案当事人掌控，故本院认为，只要迅汇公司在办理公证、认证手续上没有故意懈怠的行为或在合理期限内办妥相应的公证、认证手续，东达公司以迅汇公司超时为由，拒绝支付约定的费用，本院难以支持。关于涉案公证、认证费用发票的证明效力问题。根据双方签订的协议书第二条，即东达公司同意向迅汇公司支付公证、认证手续费用的金额以相关部门最终开具的收据为准之约定，结合迅汇公司通过上海浦东发展银行境外汇款申请书上汇款金额、收款人名称等信息均与涉案公证、认证费用发票内容吻合，本院认为，公证、认证费用发票虽系境外构成，但并非认定本案事实的唯一证据，其与境内相关证据之间构成完整的证据链，故对公证、

10、认证费用发票的效力，本院予以认定。东达公司诉称1,650欧元的快递费与公证费用无关，根据原审法院查明的事实，涉案的两张发票，一张为公证员查验货物的发票，另外一张为公证费和几次往返海牙的快递工作。本院认为，结合原审的证据材料，办理本案的公证、认证涉还需公证员到涉案仓库查验货物，据此，涉案公证、认证费用不仅是公证、认证费用本身，还应包含相关的交通、陪同、快递工作等费用。这些费用的产生应当包含在公证、认证的手续之中，是为办理公证、认证的合理付出，故原审对该节事实的认定，本院予以确认。综上，东达公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。依据中华人民共

11、和国民事诉讼法第一百五十二条第一款、第一百五十三条第一款第（一）项、第一百五十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币723.98元，由上诉人上海东达收支口有限公司负担。本判决为终审讯决。第二篇：海上货物运输合同纠纷案案例海上货物运输合同纠纷案案情简介9月18日，上海A服装发展有限公司与美国M国际贸易公司(以下简称“M公司”)、B公司三方签订一份协议书，B公司的代表徐某在该协议书上签字。该协议书详细地约定了上海A服装发展有限公司出口销售给M公司服装的运输事宜，贸易方式为fob上海，交货地为墨西哥。次年1月16日、2月22日，上海A服装发展有限公司收到B公司徐某的“配舱信息

12、及进仓通知”两份件，均指令上海A服装发展有限公司将货物送至上海X国际集装箱修理储运有限公司(以下简称“X公司”)的仓库。上海A服装发展有限公司即按指令将出口服装送至上海市X公司的仓库。上述货物由C公司代理报关，同年3月7日，C公司开具了以上海A服装发展有限公司为付款单位的运费发票。上海A服装发展有限公司交付货物后，始终未收到B公司签发的提单。经上海A服装发展有限公司向徐某催讨后，徐某仍无法向上海A服装发展有限公司出具提单。同年9月3日，上海A服装发展有限公司以M公司施行诈骗为由向南汇公安分局报案。经警方证实，徐某在安排上海A服装发展有限公司的货物出运时，正在办理从B公司至C公司工作调动，关于此

13、事，徐某及B公司并未告知上海A服装发展有限公司，其仍以B公司的名义通知上海A服装发展有限公司发货。该批货物不是运到墨西哥，而是运到美国洛杉矶，在目的港被擅自放给了美国某公司。上海A服装发展有限公司认为B公司、徐某和C公司均参与了货物运输，且三者之间的关系始终不明，故以承运人未签发提单而造成其货款损失为由对三者均提起诉讼。【法院判决】 法院认为上海A服装发展有限公司未能证明与三被告或三被告之任何一方签订了货物运输合同，其要求三被告签发提单没有法律依据，且上海A服装发展有限公司未收到货款与承运人无关。法院判决对上海A服装发展有限公司的诉讼请求不予支持。【分析评论】（一）诉请人的主体资格C公司辩称：

14、C公司与上海A服装发展有限公司之间未签订运输合同，C公司在本案中为货运代理人，所办理的业务仅是接受M公司的订舱委托及办理内陆货运代理服务，C公司未接受过上海A服装发展有限公司的委托，故上海A服装发展有限公司对C公司不具有诉权；法院认为，上海A服装发展有限公司系fob贸易合同下的货物卖方，其以交货托运人身份主张权利，诉权存在。（二）三方运输协议书的法律效力我国合同法第37 条规定：采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行首要义务，对方接受的，该合同成立。如果意向书已具备合同的基本条款，当事人没有明确破除其约束力，且一方已经履行了该意向书项下的部分义务，他方也接受的，通常应认

15、为意向书的条款具有法律效力。此时的“意向书”在性质上已经转化为正式合同。但本案中，该份协议因缺少合同标的、数目、质量、履行期限、地点和方式等合同首要条款，无法依该协议履行，该协议也未实际履行。故上海A服装发展有限公司与B公司、M公司签订的运输协议，仅为一份意向书。（三）徐某的行为是否构成表见代理导致B公司应承当相应责任？上海A服装发展有限公司认为徐某代表B公司在协议书上签字，构成表见代理，B公司应承当相应责任。关于表见代理的认定，一般应具备以下构成条件：1、须行为人无代理权。成立表见代理的第一要件是行为人无代理权。所说无代理权是指施行代理行为时无代理权或者关于所施行的代理行为无代理权。如果代理

16、人拥有代理权，则属于有代理权，不发生表见代理的问题。徐某代表B公司在协议书上签字时，还在B公司任职，该行为系职务行为，其法律后果应由B公司承当。2、须有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。这是成立表见代理的客观要件。这一要件是以行为人与被代理人之间存在某种事实上或者法律上的联系为基础的。这种联系是否存在或者是否足以使相对人相信行为人有代理权，应依一般交易情形而定。通常情形下，行为人持有被代理人发出的证明文件，如被代理人的介绍信、盖有合同专用章或者盖有公章的空白合同书，或者有被代理人向相对人所作法人授予代理权的通知或者公告，这些证明文件构成认定表见代理的客观依据。对上述客观依据，依合同法第

17、49条的规定，相对人负有举证责任。在我国司法实践中，盗用他人的介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书签订合同的，一般不认定为表见代理，但被代理人应负举证责任，如不能举证则构成表见代理。关于借用他人介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书签订的合同，一般不认定为表见代理，由出借人与借用人对无效合同的法律后果负连带责任。本案中，徐某已于2001年10月31日与B公司解除了劳动合同，其在2002年1月16日、2月22日给上海A服装发展有限公司的“订舱信息及进仓通知”，上面只有徐某的签名，并没有B公司的签章，仅以此认为徐某的行为构成表见代理，于法无据。3、须相对人为善意且无过失。这是表见代理成立

18、的客观要件，即相对人不知行为人所为的行为系无权代理行为。如果相对人出于歹意，即明知他人为无权代理，仍与其施行民事行为，就失去了法律保护的必要，故表见代理不能成立。民法通则第66条第4款规定，相对人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已经终止还与行为人施行民事行为给他人造成损害的，由相对人和行为人负连带责任。徐某调至C公司后，一直以C公司名义与上海A服装发展有限公司联系，故上海A服装发展有限公司理应知道徐某已不能代表B公司的事实。上海A服装发展有限公司对此存在一定的过错。4、须行为人与相对人之间的民事行为具备民事行为的有效要件表见代理发生有权代理的法律效力，因此，表见代理应具备民事行为成立

19、的有效要件，即不得违反法律或者社会公共利益等。如果不具备民事行为的有效要件，则不成立表见代理。上述运输协议根本没有履行。B公司既未收到上海A服装发展有限公司的货物，上海A服装发展有限公司也未证明其与B公司签订了运输合同，故B公司不是本案的承运人。徐某作为个人，上海A服装发展有限公司无证据证明徐某与上海A服装发展有限公司签订运输合同，亦未收到上海A服装发展有限公司的货物，故徐某不可能成为本案承运人，履行签发提单的义务。（四）C公司是否为海上货物运输合同承运人？根据上海A服装发展有限公司与M公司签订的借款协议、M公司给C公司的订舱委托书、上海A服装发展有限公司与M公司约定的贸易方式及上海A服装发展

20、有限公司根据C公司要求交付货物的事实，可证明涉案货物是由贸易合同的买方M公司负责办理运输及上海A服装发展有限公司明知涉案货物采用电放方式交货。C公司接受M公司的代表王某的委托办理涉案货物的出口代理事宜，并根据王某指示电放提单，指定收货人为M公司的收货代理，C公司的代理行为并无过错。上海A服装发展有限公司未能证明其与C公司签订过运输合同，C公司不是涉案“协议书”的当事人，其要求C公司签发提单，并赔偿因未签发提单而造成的货款损失，同样无事实和法律依据。【经验教训】一、合同签订前应审查承运人主体的运输资格和合同履行能力包括运输资质、运输工具的安全、紧急突发处理方案、信誉等，相识这些有利于实现货运合同

21、的目的，同时保障托运人的货物财产安全。二、合同订立的形式和内容规范1、货物运输合同应当以书面形式明确各自的权利义务，国家有统一的货物运输合同文本的，应使用统一的合同文本签订，避免出现被狡诈。2、双方当事人商定合同的条款内容须具体、全面。才能避免因约定不明或无约定而出现不必要的麻烦。第三篇：收支口货物国际运输代理协议书收支口货物国际运输代理协议书合同编号：（2011）收支口协议第（）号签约日期：年月日甲方：乙方：德州世航国际货物运输代理有限公司甲、乙双方为更好的开展海运收支口业务，经友好、平等协商，根据中华人民共和国（经济）合同法和中华人民共和国海商法的有关规定，就海运收支口货运代理事宜，告竣如

22、下协议：一：适用范围：1、 甲方同意将其海运收支口货物运输全权委托乙方代理；2、 乙方将按本协议规定的各项条款，按甲方委托，代理甲方向承运人或承运人的代理进行收支口货物的订舱、报关、商检、内陆运输、保险、装船等一系列货运代理工作；3、 本协议适用于青岛、大连、天津、日照、连云港、上海等口岸；二、甲乙双方权利和义务：1、 甲方委托乙方为海运出口货物的运输及订舱代理，在货物启运前10日通知乙方统筹安排运作，并提供所有有效单证；2、 乙方在收到甲方委托书后即开始运作，需将订舱入货等信息以书面形式通知甲方，在船开前与甲方确认好提单内容，船开后及时将正本提单送交甲方；3、 甲方提供给乙方报关文件必须严格

23、按照法律、法规及中国海关规定，如有任何违反法律法规及相关规定之情形，乙方有权退回甲方不予报关，由此产生任何法律及经济责任由甲方承当；4、甲方在单证操作方面的任何改正、电放等事宜必须以书面形式通知乙方，乙 1方不接受任何口头通知；5、乙方应妥善保管好甲方提供的报关文件，不错报、不漏报、不遗失；6、乙方负责代理甲方货物的商品检验并出具商检通关单。如因甲方原因造成退关、退舱、托班等导致乙方为甲方所办理的商品检验和商检通关单作废，其费用由甲方承当；7、由于甲方原因造成的退关、退舱、托班等所导致的费用、责任和风险由甲方承当；8、甲方目的港收货人经乙方目的港代理通知后，逾期未提货，目的港产生的额外所有费用

24、均由甲方和收货人连带承当；若目的港收货人放弃货物则由甲方负责处理并连带承当所有费用；9、当货物在乙方控制之下时（自乙方提货出厂起，到装船时止的陆路运输），对货物的安全运输、保管和交接负责，但下列责任除外：a、提单的免责条款b、货物的自然损耗或变质c、无法从包装外部发现的内部原因（数目、规格或其他）d、甲方的过错e、不可抗力（国际公认的自然灾害、政府行为）f、其他经查证非乙方责任造成的损失如果货物的损失或丢失系由承运人运输公司第三方造成的，乙方仅对其安排车辆进行陆路运输的，自乙方提货出厂起，到港口场站或堆场期间的陆路运输部分造成的甲方损失负责赔偿；如非乙方安排的车辆（如甲方自行送货至港口的）或非

25、陆路运输期间造成的甲方的货损，乙方不负责赔偿，但乙方有义务协助甲方向承运人索赔。10、由于乙方过错造成甲方货物损失，由乙方承当相应的经济责任。非乙方原因造成的损失，乙方不承当任何责任。11、乙方应在货物装船出口后及时向甲方确认提单，甲方对提单确认后，乙方签发提单，按协议规定发放提单；12、乙方应定期向甲方提供船期信息、运价信息和货运信息以及乙方新增服务项目供甲方参考和选择，尽最大努力为甲方降低运输成本；13、乙方在代理甲方冷冻箱货运业务时，乙方应遵守甲方要求的规定温度。在规定的温度下，如果出现货损，实属货物质量问题，乙方无责任；三、第四篇：海上货物运输合同运费纠纷海上货物运输合同运费纠纷（诉讼

26、时效）海上货物运输合同运费纠纷（诉讼时效）王沐昕案件背景原告大连友谊货柜集散有限公司系一个经营集装箱堆场的中国法人，而且是日本捷尼克株式会社在中国的总代理，因原告与日本捷尼克株式会社签订了一份债权移转协议，所以取得了日本捷尼克株式会社对中恒运输发展有限公司大连分公司的海运费债权。原告诉称2001年6月至2002年3月，日本捷尼克株式会社为被告承运了十五票集装箱货物，共欠运费和港杂费8，860美元及利息3，863元。原告提供了如下证据：1、 十五份提单副本和十五份集装箱托运单；2、 2001年10月10日，被告发给日本捷尼克株式会社一份承认欠付12票货物的运费8，730美元的函；3、 2003年

27、6月12日，原告与日本捷尼克株式会社签订的债权移转协议，移转债权为美元8，860元；4、 一份捷尼克株式会社依据中国法律通知被告债权已经移转的；5、 一份盖有被告印章的载明收款人为原告的中国光大银行转账支票和一份中国光大银行于2002年10月31日出具的退票理由书；被告经正当传唤未出庭，亦未提交任何证据。法院经审查证据认为1、 原告提交的15份提单副本均注明运费预付，构成承运人已经收到运费的初步证据，否则应视为承运人已经收到运费。而且上述15份提单和托运单上载明的托运人并非被告，仅凭个别托运单上有被告名称的缩写，不能证明捷尼克株式会社与被告之间有海上运输合同关系，更不能证明捷尼克株式会社对被告

28、享有到期债权以及债权的数额，原告主张被告拖欠上述所有15票货物的运费事实，缺乏证据支持，本院不予确认；2、 被告在第二份证据中承认的债务与原告提供的第三份证据中载明的移转债权仅有五票货的提单号相符，但由于原告没有就这五票货物的具体运费数额提供证据，本院不予确认；3、 原告提供的第三份债权移转协议，本院予以确认；4、 关于原告提供的第5份证据，由于当时捷尼克株式会社还没有将债权转让给原告，原告主张该证据可证明被告有意向原告付款与原告关于债权转让的主张相互矛盾，对该证据的效力，本院不予认可；5、 依据最高人民法院法释（1997）3号的规定，承运人向托运人就海上货物运输合同索赔的时效为一年，自权利人

29、知道或应当知道权利被侵害之日起计算。由于原告是2003年8月14日起诉，故无论从被告答应付款的2001年10月10日起算，还是从原告主张的2002年3月最后一票运输起算，都跨越了一年的诉讼时效。原告虽然能够接受债权转让，但关于被告并无胜诉权；6、 判决驳回原告的诉讼请求。原告上诉称1、 诉讼时效应由被告自己主张，法官不能越俎代庖，代替被告主张诉讼时效的权利。因为诉讼时效的基本法理是当事人的意思表示能够中止、中断和延长诉讼时效。本案的被告没有出庭，就说明被告放弃了自己关于诉讼时效的抗辩权，法院不应当代替被告抗辩，因为法官不是被告的兼职律师；2、 一审法官不经深入调查，就简单地认为债权转让的时间晚

30、于被告向原告付款的时间，其潜台词是既然没有转让债权，那么被告向原告所付的运费肯定不是捷尼克株式会社转让的债权，而可能是其他债权。这是一审法官的客观臆断所导致的错误，因为原告是捷尼克公司在中国的代理人，即使不转让债权，原告也有权代理日本公司收取运费；3、 原告在二审时提供了新的证据，证明自己于2000年11月4日与日本捷尼克株式会社签订了一份代理协议，依据该协议原告有义务代捷尼克株式会社在中国大陆收取海运费；4、 诉讼时效的起算点应当从2002年10月31日中国光大银行出具退票理由书的次日起算，原告的起诉时间是2003年8月14日，所以并未跨越一年的诉讼时效。二审法院经审查认为1、 由于上诉人（

31、原告）与日本捷尼克株式会社订有代理协议，所以被上诉人（被告）向其支付运费一节，在被上诉人没有其他证据证明其与上诉人还有其它债务的情形下，应将被上诉人向上诉人出具支票的行为，认定为向日本捷尼克株式会社的支付运费行为；2、 诉讼时效期间应从上诉人向银行兑付支票的次日2002年11月1日起至2003年10月31日止。因上诉人是2003年8月14日提起诉讼，故本案诉讼时效未过；3、 撤销大连海事法院（2003）大海法商初字第196号判决；4、 被上诉人向上诉人给付8，730美元运费及利息（利息从2001年11月11日起到实际给付之日止，按人民银行同期流动贷款利率计算）。律师点评1、 一审法官充当被告的

32、代理律师，并为其抗辩诉讼时效的问题，这是一个很严重的思想和法律知识水平问题。虽然法律对诉讼时效有强制性规定，可是当事人能够通过各种意思表示突破这个法律规定。本案的被告没有出庭，就等于默示不对诉讼时效进行抗辩，所以法官也没有必要在这个问题上纠缠不清；2、 虽然被告承认的欠费提单号与原告主张的提单号不尽不异，但原告提供被告出具的欠费函件的目的是证明原被告间的确存在着债权债务关系，而不是进一步证明被告就是欠这些提单号的运费。稍有海运常识的人都知道，集装箱运输长短常频繁的，承运人与托运人之间经常是转动支付运费，所以应当以原告主张的15票提单为准，法官不应当偏离提供证据方的目的去相识证据的作用；3、 本

33、案的二审讯决仍然以被告承认的债务为判决依据，而没有以原告主张的欠费数额为判决依据，这是一个很大的遗憾。被告没有出庭，原告提供的证据就没有人来质证，法官不应当代替被告质证证据，而只能依法审核认定证据。法官在审核证据时不能带有质证证据的行为，因为质证证据是被告的权利；4、 关于诉讼时效为一年的问题。虽然最高院有一个批复，表面上完善了海商法没有规定的诉讼时效问题，实际上这是一个很值得商榷的问题。海商法第二百五十七条仅规定了货方向班轮承运人要求赔偿的请求权为一年的诉讼时效。这一规定源于海牙规则第三条六款，该款是仅针对货物的灭失或损害而规定了一年的诉讼时效，但关于船期不准或者船舶不适航等就没有规定，对承

34、运人向货方的索赔亦无任何规定。我国的海商法在照搬海牙规则的同时，没有考虑班轮运输中货损货差以外的诉讼时效如何处理。可是按照我国民法通则的规定，那些在特别法中没有作特别规定的诉讼时效，应当依法适用两年的通俗时效，这也是在海商法的立法解释中非常明确的问题。这本来是一个没有任何争议的问题，可在我国的海事司法领域却出现了一个令人匪夷所思的观点，认为因货方向船方索赔的时效为一年，为了体现公平原则，承运人向货方索赔的时效也应当是一年。这种观点能够引申为海牙规则是一个没有体现公平原则的国际公约，真可谓可悲可叹。殊不知在世界上所有的国家都在设法保护自己国家船东的大环境下，我国在海事司法界竟然出现了用法律来剥夺

35、船东权利的现象，这种做法不利于保护我国那些还在襁褓中嗷嗷待哺的中国船东。另外，还有一个更值得我们深思的问题，即立法法第八条规定，“民事基本制度”只能由最高立法机构-全国人民代表大会-制定法律，进而言之，最高人民法院无权以司法解释的形式取代全国人民代表大会，擅自制定归属于民事基本制度的诉讼时效。一级律师：王沐昕2006年10月23日作者：王沐昕2007-03-07 05:49:50第五篇：海上货物运输合同纠纷案件宁波大学答题纸（2010 2011学年第二学期）课号：课程名称：改卷西席：学号：姓名：得分：案例分析海上货物运输合同纠纷案件国内S公司向国外H公司采办一批货物，G公司是S公司的外贸代理人

36、，其以自己的名义向保险公司投保，发生货损理赔，一审法院认为，根据合同的相对性原则，该批货物所有权只有H公司和S公司之间进行转移。G公司不能也无需承当运输途中的风险，故对保险标的不具有保险利益。二审法院回避外贸代理人是否具有保险利益的问题。S公司是货物的买方，G公司是S公司的代理方，G公司就货物向保险公司投保，是受S公司的委托。G公司代理S公司与保险公司签订的保险合同是成立且有效的。（1）没有收支口权的企业对货物是否具有保险利益？（2）进口企业对未办理进口许可证的货物是否具有保险利益？（3）外贸代理人是否具有保险利益？（1）答：企业有无收支口权对企业的保险利益无直接影响。该企业虽是货物所有权人，

37、但企业对货物有无保险利益还须视货物保险合同的情形而定。保险利益,指投保人或被保险人对保险标的具有的法律上认可的利益，又称可保利益，保险法要求财产保险中，被保险人在保险事故发生时对保险标的须具有保险利益，否则保险合同无效。当代理人以被代理企业的名义订立保险合同时，该企业为投保人和被保险人，在此情形下，无收支口权的企业无疑对货物有保险利益。当代理人以自己的名义签订保险合同时，属于直接代理，依据合同法的规定，企业可享有代理人对保险人的权利，因此也具有保险利益（2）答：依据保险法原理，企业对其享有所有权的货物无疑是具有保险利益的，可是在企业未办理进口许可证的情形下，依据中华人民共和国海关行政处罚施行条

38、例 “第十四条 违反国家收支口管理规定，收支口国家限制收支口的货物，收支口货物的收发货人向海关申报时不能提交许可证件的，收支口货物不予放行，处货物价值30%以下罚款。违反国家收支口管理规定，收支口属于自动收支口许可管理的货物，收支口货物的收发货人向海关申报时不能提交自动许可证明的，收支口货物不予放行”，企业将无法取得货物，此种情形属于违法法律法规规定，一般不属于保险合同所规定的保险事故或者属于免责事由，企业及时具有保险利益也将无法获得赔偿。（3）答：在外贸代理人以自己名义订立保险合同的情形下，代理人是在企业的委托之下行使代理人权利、履行代理人职责，依据委托合同关系，代理人对货物享有因合同而产生

39、的宁波大学答题纸（2010 2011学年第二学期）课号：课程名称：改卷西席：学号：姓名：得分：法定代表人：法定地点： 邮编：合同编号：甲方： （委托人）法定代表人：法定地点 ： 邮编：经 办 人：联系电话： ：银行帐户 ：乙方：中国外运 公司 （代理人）法定代表人：法定地点 ： 邮编：经 办 人：联系电话： ：银行帐户 ：鉴于：1、 乙方在国际货物运输代理领域的丰富经验；2、 甲方希望委托乙方为其安排本合同项下货物的国际运输及相关服务等事宜；据此，双方按照公平互利的原则，根据中华人民共和国相关法律法规就以下条款告竣一致：第一条 服务范围1.1乙方根据甲方的委托，作为甲方的代理人代为办理订舱、报

40、关、报验、装箱、转运、代垫代付海运运费等相关运输事宜。具体的服务范围详见授权委托书。第二条 双方的权利和义务2.1甲方的权利和义务2.1.1甲方委托乙方代为订舱时，甲方应当及时送交或者给乙方正确、齐备的托运单据。托运单应明确标明甲方订舱单位名称、电话、及联系人并加盖公章。托运单内容应注明货物的件数、重量、体积、目的港、装船日期、货物品名、运费条款及特别要求等。因甲方提交的托运单内容不准确、不完整或不正当而导致的任何货物的损失或者造成乙方和/或第三人的任何损失或者责任，由甲方承当。如果没有特殊要求，乙方按通俗货物进行处理，对因此造成的货物破坏或者造成的乙方和/或第三人的任何损失或者责任，由甲方承

41、当责任。2.1.2甲方在其委托乙方办理的出口代运货物中，不得夹带易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性物品及国家规定的禁止出口的物品。对具有危险性质的货物，不管是否在国际危规中列明，对由于危险货物造成的一切损失、责任、费用，均由甲方承当，不管甲方是否进行了危险品申报。甲方应当如实申报货物名称。如果托运的货物是危险品，甲方应当确定该危险品品级并书面告知乙方。甲方承当未如实申报的所有责任。2.1.3甲方委托乙方代理报关、报验时，应当提供正当、合格、正确、齐全的报关报验单证。依贸易性质不同可包括：合同、发票、商检证书、许可证、核销文件、报关单、手册、装箱单及有关批文等。因甲方提交的报关报验单证内容不准

42、确、不完整或不正当而导致的损失和费用由甲方承当。如果因甲方提供的单据不准确或不真实而造成乙方损失或承当责任的，甲方承当乙方因此所承当的损失/责任，包括但不限于乙方因此遭受的损失、乙方因此向第三人承当的责任，以及抗辩的法律费用（包括诉讼费、律师费）、差旅费等。2.1.4甲方委托乙方代为办理货物的装箱、中转运输时，应在托运单或者相关函电中明示委托事项，包括代为联系仓储、装卸、转运、短驳、装拆箱等事宜。2.1.5甲方要求货物紧急出运时，应事先在托运单“特别要求声明”中注明或者以其他书面形式通知乙方，并由乙方最后书面确认航期，无乙方书面确认航期的，乙方不承当延误运输责任。2.1.6甲方未及时付费造成承

43、运人依法留置货物的，由甲方自行承当责任。2.1.7甲方应当按照本合同的约定支付乙方费用。2.2乙方的权利和义务2.2.1乙方在履行代理事项的过程中应经心尽责，应甲方的要求向甲方汇报进展情形。2.2.2为了履行本合同下的所有或者部分委托事宜，乙方能够以自己的名义与第三人签订合同，该合同效力及于甲方。同时，除非甲方有明确相反的指示，乙方有权选择向第三人披露甲方作为委托人这一事实。2.2.3为了甲方的利益，乙方无需甲方特别授权能够为甲方代垫代付海运运费、港口费用及其他代理代办费用。如果乙方代为垫付任何费用, 则甲方应当按照本合同的约定偿还乙方垫付的款项。2.2.4乙方在接到甲方的订舱单后，应在合理时

44、间前往船公司办理配载等手续。如因船公司原因未能及时配载，乙方不承当责任，乙方应当及时将有关情形通知甲方。2.2.5乙方接到甲方的订舱单后，甲方要求变更订舱单所列事项的，应当在货物装船天前向乙方出具书面更改单，注明日期并加盖甲方印章。因变更订舱事项所引起的各项费用及责任，由甲方所有承当。2.2.6关于非由乙方的原因造成退税单、核销单等单据不能按期退交，乙方不承当任何责任，但乙方应当及时以口头或者书面形式告知甲方，并协助甲方尽快收回。2.2.7如货物的灭失或破坏是由于我国海商法第五十一条所列明的原因造成的，乙方不承当任何责任。第三条 合同价款及支付方式3.1合同价款包括：乙方的运输代理费以及乙方代

45、垫代付的海运运费、港口费用、其他代理代办费用。本合同价款的具体构成3.2甲方同意在本合同签定后个工作日内将上述合同价款支付给乙方。3.3如遇有关费率上调或者增加委托事项，则合同价款应当做相应增加。甲方应当在收到乙方调整后的付款通知后? 个工作日内，将调整后的合同价款支付给乙方。3.4根据2.2.3条的规定乙方为甲方代垫的费用跨越了附件二规定的范围，则甲方应当在收到乙方付款通知后? 个工作日内，将有关费用支付给乙方。第四条 保险4.1根据甲方的委托，乙方代为办理货物运输保险，险种为 。保险费由甲方承当。4.2发生保险范围内的事故后，乙方应当协助甲方向保险公司索赔。第五条保密条款5.1为本合同之目

46、的，秘密信息一词指的是任何涉及或与本合同各方有关的未公开的秘密信息，包括但不限于下列信息中的所有或任何部分：任何合同一方的业务经营、营销渠道、程序、标准、价格及其他财务记录等资料；任何一方为本合同目的而签署的任何合同、协议、备忘录、附件、草案或记录（包括本合同）；以及本合同一方为本合同之目的而向对方提供的未公开的信息。5.2除5.3情形外，本合同一方不得将秘密信息以任何方式泄露给任何第三方，也不得以任何方式向公众、媒体宣布本协议的签订和履行等情形。5.3发生以下情形，任何一方均不被视为披露或泄露秘密信息：5.3.1所泄露的秘密信息在泄露之前已为公众所知（但以违反本条款方式泄露的除外）。5.3.

47、2经合同各方事先书面同意。5.3.3为本次交易之目的将秘密信息披露给各自的专业顾问，并要求其承当保密责任。5.3.4应政府部门或法律法令的强制性要求而披露，但政府部门的要求必须是以正式书面文件发出的，否则协议一方应当加以拒绝，其实不得披露或泄露任何秘密信息。5.4本合同各方均应采取必要措施，将其知悉或相识的秘密信息限制在其有关职员、代理人或顾问的范围内，并要求他们严格遵守本条款，不将有关秘密信息泄露予任何第三方。各方均答应不将从对方取得的秘密信息披露或泄露给其无关的职员。5.5任何合同一方如果依据第5.3.4款之规定对外披露秘密信息，应当通知合同对方。5.6合同一方违反本条款的规定，应当赔偿合

48、同对方的损失。5.7保密条款不因本合同的终止而终止。合同各方对秘密信息承当的保密义务自获得秘密信息之日起算，为期 年。第六条 不可抗力6.1不可抗力事件是指不可预见、不能避免、不能克服的客观情形，包括地震、台风、水灾、火灾及其他自然灾害，战争、骚乱、戒严，及其它受影响一方不能控制的客观情形。6.2一方因不可抗力情形而不能履行本合同义务时，应及时通知另外一方不可抗力的情形，并出具不可抗力的有效依据，并应当采取合理措施尽量减少不可抗力事件的影响，尽可能在最短时间内恢复履行本合同。6.3若发生不可抗力事件，任何一方无需对另外一方因本合同未能履行或提早履行而遭受的任何损失承当责任，并且此种未能履行或提

49、早履行不应视为违反本合同。6.4在发生不可抗力的情形下，本合同的义务履行期限可随情形的发展相应推迟。如不能履行义务跨越天，履约双方中任何一方因利益得不到保证，有权解除本合同。第七条 违约责任当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承当继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。7.1甲方的违约责任：7.1.1违反本合同第三条的规定提早支付乙方合同价款，每延期一天，支付乙方提早付款额的万分之五作为逾期付款违约金。另外，在甲方未按照合同约定支付乙方费用时，乙方有权滞留相应的运输单据，由此产生的所有损失和责任由甲方承当。7.1.2违反本合同第二条的约定，造成货物不能及时配载、通关

50、或者出运的，由此引起的乙方和/或任何第三方的任何损失和/或责任均由甲方承当。7.1.4甲方不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情形发生时，承当由此给乙方造成的任何损失和/或责任。7.2乙方的违约责任：7.2.1乙方在履行代理人职责时应当经心尽责，由于乙方的故意或者重大过失造成货物破坏或者灭失的，乙方应当按照破坏或者灭失货物的市场价格赔偿甲方，可是不包括货物因提早等原因造成的经济损失以及任何其他在签订本委托合同时所无法合理预见的损失。在任何情形下，乙方的赔偿责任都不应超出每件 元人民币或每公斤 元人民币的责任限额，两者以较低的限额为准。7.2.2乙方不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其

51、他情形发生时，承当由此给甲方造成的任何损失和/或责任。第八条 一般性条款8.1合同的生效：本合同经双方有授权的代表签署并互换之日起生效。8.2法律适用：本合同的订立、效力、解释、履行、修改、终止及争议的办理，均应适用中华人民共和国法律。8.3 争议办理：本合同项下发生的任何纠纷或者争议，应提交 法院审理。或者本合同项下发生的任何纠纷或者争议，应提交仲裁委员会，根据该会的仲裁规则进行仲裁。仲裁判决是终局的，对双方都有约束力。（注：上述两条款，只能选择一项，请自行决定。）8.4 合同的修改：8.4.1 因市场的变化和合同双方协作要求，任何一方均可向对方提出修改、变更、补充本合同的请求。8.4.2

52、合同的修改、变更、补充应以书面协议方式进行,经双方签字盖章后生效。8.5合同完整性：本合同和本合同附件构成本合同各方之间就本协议首要事项告竣的完整的合同和谅解，并取代之前一切与此有关的口头、书面或其它形式的建议、声明、保证、协议或答应。8.6合同支解性：如果任何时候本合同中的任何一个条款或该条款的一部分无效、失效、不正当，或在任何方面不可执行或无法履行，本合同中的其余部分的有效性、正当性、可执行性或履行在任何情形下不应由此受到影响或损害。8.7弃权：本合同任何一方未行使本合同项下的任何权利不视为对这些权利的放弃；任何单独或部分行使前述权利的行为，亦不应妨碍将来对这些权利的行使。8.8本合同未尽

53、事宜，由合同双方当事人协商一致办理。若不能协商办理时，按照中华人民共和国有关法律法规执行。8.9本合同正本一式份，合同双方各执份。甲方： （签章） 年 月 日乙方： （签章） 年 月 日根据中华人民共和国合同法有关规定，甲乙双方本着双方互惠互利的原则，经友好协商，就收支口货物运输代理的有关事宜告竣一致协议，签署本合同，双方共同遵守。一、委托范围1、甲方委托乙方为收支口货物运输代理，乙方接受甲方委托。2、乙方根据甲方的委托代为办理收支口货物舱位/箱位洽订、代理报关、通关相关事宜、装箱、拆拼箱、运输、现场货运组织、单证制定、提单签发、代付运费及港务、港建、港杂费，代办与货物相关的其他业务，具体的委

54、托事项在委托书上说明。二、收支口货物名称，见委托书。三、收支口货物包装、数目、规格，见委托书。四、接货地点：重庆港、甲方工厂或甲方指定接货点。五、甲乙双方的职责、权利、义务：1、甲方责任：（1）甲方应向乙方提供内容详实、完整而准确无误的海运委托书，注明有关运输要求，包括该票货的经办人姓名、电话、提箱要求等，并在托运单上办加盖公章或订舱专用章。（2）甲方提供的每份海运委托书须填明该票的发货人、收货人、通知人及其联系电话、等资料，目的港（内陆点须注明中转港）、品名和数目等，重量不得跨越有关规定。甲方应负责规范货物包装和标识，使其完全符号国际运输相关要求。危险品须事先书面说明，经乙方同意后才能接受订

55、舱。（3）甲方应将海运委托书在受载船舶截单前五个工作日交给乙方，乙方保证根据受载船舶安全性和实际情形合理安排舱位，发放进舱号和提单号，确认甲方的订舱。（4）如须加载，甲方应尽早与乙方取得联系，乙方将根据受载船舶的实际订舱情形和受载能力尽力办理。（5）如出运货物有特殊要求，甲方必须以书面形式向乙方提出，并需征得乙方同意。 （6）甲方如需对委托内容进行更改，应在货物装入集装箱前或入库的当天书面通知乙方，书面改正单最迟不得跨越两个工作日交给乙方，凡由于甲方改正通知不到或不及时则仍以原委托明细内容为准，如由于甲方原因造成的单证错误而产生的责任和费用由甲方承当。（7）甲方应向乙方提供准确的报关委托书、出

56、口报关单、外汇核销单、外销合同、发第 1 页 共 4 页票、装箱单、出口许可证、进料加工手册、商检单证、报检委托书等所有报关资料，并应在开航前三天送达乙方，并办理好有关交接手续，以便乙方顺利通关和及时安排接货和装船、发运。（8）由甲方负责装箱的，甲方在提取空箱或在装箱前应严格检查箱体的完好程度，无破坏纪录的设备交接单视为箱体完好适货。甲方在装箱时应当做到合理积载、堆码整齐、牢固，集装箱受载不得超重，甲方对货物装箱和计数负责。（9）甲方如需委托乙方代办商检或动植物检验，甲方应根据商检、卫生、动植物及其他政府主管部门规定，保证所提供文件、资料的完整性和正确性。（10）甲方每天24小时都能够通知乙方

57、将集装箱送到甲方指定的地点装货，并运到码头。但每个航班开航前四十八小时甲方应将所发运货物送至乙方指定的仓库或场站，同时做好必要的手续备查，如甲方单证及货物未能按时间规定交给乙方，乙方可将甲方货物顺延至下一航班发运。（11）乙方签发正式提单前，事先将提单确认件给甲方，甲方应及时确认并回传给乙方。无论甲方是否确认，如正式提单已经甲方签收，即认为甲方已确认提单内容，签发提单后由于提单内容有不符而产生的一切责任和费用由甲方承当。（12）甲方应该在每月中旬将其下月的发运计划通报给乙方，以便乙方及时安排和调运集装箱。2、乙方责任（1）乙方应代甲方储备足够的集装箱，以便于及时按甲方要求时间进行装箱发运出口。

58、 （2）乙方应在收到甲方的委托资料后一个工作日内作出是否接受订舱的回答，否则视为接受该票货物托运，甲乙双方代理委托关系成立。乙方应按时预定舱位/箱位，及时反馈配舱、装箱情形，并根据甲方委托及时办理报关手续。（3）根据甲方的委托要求到门提货的，乙方应及时安排集卡车并提前24小时通知甲方。通知内容包括：运编号、集卡发车时间、车辆及集装箱号码，预计抵达装箱点时间等，如由于乙方不能按时将集装箱送到装箱点，需提前2小时通知甲方，否则，所造成的责任和费用由乙方承当。装货后由乙方负责将货物安全送达指定港口。（4）根据甲方的委托要求港装箱，乙方应及时通知甲方货物的入库时间、地点和入库编号，并及时安排收货，做好

59、出口货物进仓、保管、海关检查、装箱、拖运和现场货运组织工作，及时将货物的装箱情形通知甲方，及时反馈实收、实装及货物残损情形，并作好现场记录，主动维护甲方利益，便于甲方采取相应措施。乙方应严格按照甲方通知的商品、数目、唛头装运，不得产生混装、短装和野蛮装卸等，以保证甲方货物的运输质量。如因乙方违章操作或监控失误由此引起的责任和损失，由乙方承当。（5）装船后，乙方应及时通知甲方所装船、目的港代理、地点以及联系电话等，如船名有更改，乙方应立即书面通知甲方，若乙方通知不及时，由此引起的责任和损失由乙方负责。（6）通常情形下，乙方应在甲方货物发运出口后三十个工作日内将甲方报关单和放行条退回甲方，若因海关

60、原因造成有关单证延误，乙方不承当责任，但乙方有义务及时协第 2 页 共 4 页助甲方向海关追索有关报关单据。（7）乙方应在甲方货物发运前二十四小时内将提单样本给甲方，以便甲方尽快确认提单，在甲方已确认提单且货物发运后二十四小时内，乙方应该将正本提单出具给甲方，未经甲方书面同意，乙方不得将提单、运输单据转交其他人，否则由此引起的责任和损失由乙方承当。（8）甲方货物从始发港开航后二十四小时以内，乙方应立即向海船公司订舱，确认二程船舱位，并在两个工作日以内通知甲方预配二程船名、航次，预离上海港时间，预抵目的港时间，目的港代理等信息资料。（9）若二程海船发生变化，乙方应该在接到海船公司的通知后两个工作