世界主要法律体系 第四讲英美法系

1、第四讲 普通法法系（一）一、普通法系的形成（一）普通法法系与普通法“普通法”一词具有不同含义：1、在广义上，指12世纪以后通行于英格兰的法律，它是在中央集权下形成的，由国王领导下的国家法院统一加以适用，区别于英格兰领主法院适用的习惯法，也区别于适用于特殊阶层和行业的商人法。2、在狭义上，指12世纪以后由英格兰皇家法院所创立、适用和加以发展的判例法。从表现形式上和产生途径上，它区别于来自立法机构的制定法。3、从比较法的角度，泛指以英格兰法为基础，以判例法为主要渊源的国家或地区的法律制度，相对于以制定法特别是编纂法典为特征的民法法系国家或地区的法律制度。 普通法法系是一个以英格兰普通法为基础而形成

2、的世界性法律体系，是当代世界法系之一；美国法在其中占有重要地位，故又称英美法系。（二）普通法法系的分布普通法法系是伴随英国近代以来对外侵略和殖民统治逐渐形成和发展起来的，它的成员分布于世界各地。例如：欧洲：英国（苏格兰除外）、爱尔兰；美洲：美国（路易斯安那州除外）、加拿大（魁北克省除外）；大洋洲：澳大利亚、新西兰；亚洲：印度、马来西亚、新加坡、香港；非洲：冈比亚、尼日利亚、加纳、肯尼亚、乌干达、赞比亚；等（三）普通法法系形成的原因和特点（见备注）1、英国法在域外的传播是与英国对外殖民贸易、军事征服和殖民统治过程相联系的。2、英国是最早实行宪政的国家，其法律具有较多的民主因素、法治精神和较弱的对

3、商品经济发展的适应性，这样的法律为殖民地社会所需要的。3、由于各殖民地在社会条件和文化传统诸方面存在极大的差异，英国输出法律上采取了不同的方式。4、同民法法系的形成相比，普通法法系中的判例体系、推理方法、复杂的程序和独特的概念术语，使其在向外传播中遇到了更大的困难。接受以判例法为特征的英国法，不象接受欧洲大陆法国家的法典那样容易。二、普通法法系的主要特点（一）以英国为中心、英国普通法为基础普通法法系在形成和发展过程中，是以英国为中心向世界各地输出的，在传播方式上呈放射式。在普通法系，英国普通法是基础，英语是普通法传播的媒介和工具，英联邦是加强成员国之间的联系和维持统一的纽带。20世纪特别是二战

4、以来，美国在世界的重要地位，使其与英国法成为普通法法系的核心。（二）以判例法为主要表现形式判例法是法律的主要渊源。判例是指法院先前对具体案件所作的判决。判决一经生效，便对该案件的当事人发生效力。但是在普通法法系的国家，一项判决还具有特殊的意义，不仅对特定案件具有直接的效力，而且成为后来法院处理相同或类似案件所应遵循的先例。从而每一类相似的案件判决都形成了前后相联系的链条。但是联系这种链条的要素不是判决本身而是判决中蕴涵的法律规则。它是先前同类判决中所含法律的继续，又是未来类似案件判决的法律基础。通过这种方式，形成了具有特色的判例法体系。遵循先例原则：下级法院受上级法院判决的约束，某些上级法院受

5、自己先前判决的约束。在英国主要表现为：1、上议院判决对英国所有下级法院具有约束力；其先前判决对自己具有拘束力。1966年后有变化“如他们认为合适，可以脱离自己先前的判决”。2、上诉法院的判决对自身和所属下级法院具有拘束力。3、高等法院一名法官所做的判决对下级法院具有拘束力，但对高等法院内部其他法官不具有拘束力，只有说服力。这一原则在美国没有那么严格。1、联邦最高法院和州最高法院均不受自身先例的拘束。2、涉及州法院管辖的事务，州下级法院只遵守本州法院的先例。先例的拘束力和说服力拘束力是指该先例具有必须遵守的强制力，有关法院不能避开它。但是在一项具有拘束力的判决中，并不意味着所有的内容都具有拘束力

6、。在一项判决中，可分为“判决理由”和“附带意见”。判决理由是指对该判决具有决定意义的重要事实和适用于该事实的法律规则，有时它被明确地表述在判决的词句中，有时它寓于判决的字里行间，不容易找到。这就需要经验和技巧。判决中不重要的事实和法律陈述则是附带意见，法官必须把本案的事实与法律问题同先例的事实和法律问题相比较，这就称为“区别的技术”。假若两案的判决理由完全相同，先例对该案具有绝对的拘束力；如判决理由有差异，法官可以通过扩大或缩小解释引申出与先例不一样的规则；如无先例可遵循，法官可以创造出新的先例。说服力的先例只具有参考价值，不具有必须遵守的强制力，一般是：1、某些处于同一等级的基层法院的判决，

7、彼此只具有说服力。2、枢密院司法委员会的判决对英国法院只具有说服力。3、美国高级法院和英联邦国家高级法院判决及英联邦国家法院的判决彼此之间只有说服力。4、判决中的附带意见只具有说服力。目前，大陆法系开始重视司法先例，普通法法系重视法典，怎么看待这个问题？民法法系的判例，从严格意义上还不是普通法法系意义上的判例法。1、它们是法院根据法典确立的原则引申和发展出来的，而不是普通法法系的判例法无须以法典或者法规为基础。2、它们是对制定法的补充，只是在制定法缺乏明确和详细规定时才发挥作用。3、没有正式确立遵循先例的原则。普通法法系的法典和大陆法系的法典具有区别：1、普通法系的法典在体系上和结构上缺乏系统

8、性和逻辑性，许多条文前后重复甚至矛盾，大都不过是对以前制定法的汇编。2、在普通法法系国家，一个法典的颁布，并不意味着该领域存在的法律失去效力。在大陆法系国家，新法颁布意味着以前同类法律自然失去效力。3、在普通法法系，法典的适用受到法官解释的限制，只有法官加以适用，它们才是真正的法律。由于传统，法官们经常把法典置于一旁，而依照判例法处理案件。在大陆法系国家，法官必须忠实地恪守法典规定。（三）体系庞杂，缺乏系统性判例法是一个复杂的体系，判例汇编不仅使内行人也望而生畏。原因是由于缺乏系统分类造成的。英美法系国家不承认公私法的划分。没有对法律部门进行分类。如，没有民法部门，而是分为财产法、契约法、侵权行为法等，它们彼此分立。为什么缺乏系统的分类？（见备注）（四）重视经验和实际应用，法学教育的“职业学徒式”“法律的生命是经验，而不是逻辑”（霍姆斯）强调是经验和法律的实际应用，而不是逻辑和抽象的概念和原则。19世纪以前，法学教育不是由大学承担，而是采取行会式的职业学徒制。在英国，由伦敦律师工会负责法律职业者的培训。学徒跟随业务熟练的律师学习，培养解决实际问题的能力。19世纪中期开始，英美大学教育迅速发展。美国废除学徒制，大学承担法律教育的任务。但这种教育不同于大陆法系的法学教育。1