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文档简介

第二章国际私法的历史

教学目的和要求:使学生掌握国际私法的历史发展过程和趋势问题,尤其是注重了解国际私法的几种重要的学说。比如法则区别说、法律关系本座说、既得权说、最密切联系说等。教学重点与难点:国际私法的立法和理论发展历史,各阶段的主要代表人物和学说,及其在国际私法发展历史中的地位与作用。第二章国际私法的历史教学目的和要求:使学生掌握国际私法1第一节萌芽阶段的国际私法一、罗马法时代二、种族法时代三、属地法时代第一节萌芽阶段的国际私法2第二节早期的国际私法这一时期,大体包括从14纪初起到19世纪中叶近代国际私法的诞生前后近五个世纪的国际私法的发展历程。13世纪后,“法则区别说”的出现,标志着又一个新的部门法学——国际私法学终于诞生。法则区别说发祥于意大利半岛,在16世纪传入法国,在17世纪又流行于荷兰。这一时期的国际私法理论最初都是完全建立在法则区别说基础之上,后来虽有荷兰国际礼让学派的崛起,但直到1804年《法国民法典》的问世,法则区别说仍保留有一定的影响。第二节早期的国际私法这一时期,大体包括从14纪初起到193一、意大利的法则区别说1.历史背景2.代表人物和主要观点3.影响和评价一、意大利的法则区别说4二、法国的法则区别说1.历史条件2.代表人物和主要观点3.影响和评价二、法国的法则区别说5三、荷兰的法则区别说

1.历史条件2.代表人物和主要观点3.影响和评价三、荷兰的法则区别说6四、新法兰西学派与《法国民法典》1.历史条件2.代表人物和主要观点3.影响和评价四、新法兰西学派与《法国民法典》7第三节近代国际私法一、斯托雷斯托雷继承荷兰学派的国际礼让说,在1834年发表了《冲突法评论》一书,名噪一时。根据胡伯三原则,斯托雷在自己的学说中也包含有三项类似的原则。这就是:(1)每个国家在其领土内享有一种专属的主权和管辖权,因而每一国家的法律直接对位于其领域内的财产、所有居住在其领域内的居民以及所有在其领域内缔结的契约和所有的行为,都具有约束力和效力;(2)每一国家的法律都不能直接对在其境外的财产发生效力或约束力,也不能约束不在其境内的国民,一个国家的法律能自由地去约束不在其境内的人或事物,那是与所有国家的主权不相容的;(3)从以上的两项原则,得出第三个原则,即一个国家的法律能在另一个国家发生效力,完全取决于另一国家法律上的明示或默示的同意。第三节近代国际私法一、斯托雷8第三节近代国际私法二、萨维尼萨维尼从普遍主义——国际主义的立场出发,认为应适用的法律,只应是各该涉外民事关系依其本身性质的固有的“本座”所在地方的法律。在他看来,内外国法律既然是平等的,而每一法律关系按其本身的性质必定有其本座,只要找出法律关系的本座在哪个国家,就可径自适用这个国家的法律,大可不必计较这个法律是内国法还是外国法。萨维尼按照这个观点,分别就人的身份法、物权法、债权法、继承法、家庭法及法律行为的形式等的本座法,依次作了详尽的探讨,并专门研究了法律行为方式的本座法。第三节近代国际私法二、萨维尼9三、孟西尼孟西尼的学说,后人曾概括为三个原则,即:国籍原则——本国法原则;主权原则——公共秩序保留原则;自由原则——契约当事人意思自治原则。以国籍原则为核心的孟西尼学说对19世纪后期的国际私法立法与学说都产生了深远的影响。三、孟西尼10四、戴西戴西(Dicey1835—1922)是英国牛津大学的法学教授,他在1896年问世的《冲突法论》一书中虽比美国的斯托雷的上述论著晚了半个世纪,但他们同是国际私法英美学派的奠基人。他在坚持法律的严格属地性前提下,认为为了保障合法法律关系的稳定性,对于依本国法有效设定的权利,应该坚决加以保护;文明国家的全部冲突法,正是建立在根据一国法律正当取得的权利也必须被其他任何国家承认和保护的基础上。这就是由他奠定的国际私法有名的“既得权说”(doctrineofvestedrights)的核心观点。四、戴西11第四节当代国际私法一、当代国际私法理论当代国际私法主要是指二战以后特别是70年代以来的国际私法。1.美国库克的“本地法说”(LocalLawTheory)。凯弗斯的“规则选择”或“结果选择”的方法。柯里教授的“政府利益分析说”(GovernmentalInterestsAnalysis)。此外,艾伦茨威格的“法院地法优先说”,冯梅伦(VonMehren)和特劳特曼(Trautman)在其《多州法律问题》一书提出的“功用分析说”,巴克斯特(Baxter)所倡导的“比较损害说”,以及波斯纳(Posner)的“经济分析学说”,也都在当代英美国际私法理论中占有一席之地。第四节当代国际私法一、当代国际私法理论12【案例分析】工业事故委员会与太平洋雇用保险公司保险补偿费案美国马塞诸塞州的一个居民与该州的“杜威和阿尔米化学公司”缔结了一份书面雇用合同,同意他以化学工程师和化学家的身份替该公司在马塞诸塞州的实验室做研究工作。1935年9月,在雇用期中,雇主将其派往该公司在加利福尼亚州的一家分厂工作,作为暂时性的技术顾问以求改进雇主在那家分厂制造的产品的质量。他期望在他完成任务以后回到雇主在马塞诸塞州的实验室工作,但在此时,他不幸在加利福尼亚州遭到了伤害。于是,他便要求“加利福尼亚州工业事故委员会”判定“太平洋雇用保险公司”对其在被雇用期间于加利福尼亚州受到的伤害加以补偿。加利福尼亚州工业事故委员会因此责成该保险公司根据加利福尼亚州保险法所规定的保险补偿费对其进行补偿。太平洋雇用保险公司则在加利福尼亚州地方上诉法院提出上诉,要求撤销加利福尼亚州工业事故委员会责成它对被雇用人的补偿。其根据有两点:第一,由于被雇用人是长期在马塞诸塞州的公司总部工作,而且只是暂时出差来加利福尼亚州并不幸遭受伤害的,所以他应当受马塞诸塞州工人补偿法的保护,而不应当受加利福尼亚州工人补偿法的保护;第二,加利福尼亚州工业事故委员会在适用加利福尼亚州法律的同时,拒绝给予马塞诸塞州法律以忠诚信用。然而,加利福尼亚州地方上诉法院驳回了该保险公司的上诉请求,美国联邦最高法院也维持了原判。【案例分析】工业事故委员会与太平洋雇用保险公司保险补偿费13在上述案件中,加利福尼亚州是侵权发生地,马塞诸塞州则是雇用合同缔结地。根据美国传统国际私法的规定,被雇用人的伤害应当适用雇用合同缔结地法,也就是马塞诸塞州法律。然而,美国联邦最高法院在该案中背离了美国传统国际私法理论所主张的方法,坚持适用侵权发生地法,即加利福尼亚州法律。它之所以作出这一判决,在于它认识到加利福尼亚州在该案中是侵权发生地州,而马塞诸塞州则是雇佣关系发生地州,两个州对本案均有管辖权,且均有根据本州法律保护受雇佣者权利的利益。而法院地则刚好是侵权发生地的加利福尼亚州,而加州地方上诉法院显然认为,在本案中,该州的利益需要得到保护。美国联邦最高法院这一判决的意义在于,它表明只要法院地在该案中具有利益,那么它就可以适用法院地法,从而为“政府利益分析说”的出现和发展提供了肥沃的土壤。该学说在实践操作中很有可能导致法院地法的滥用。在上述案件中,加利福尼亚州是侵权发生地,马塞诸塞州则是雇用合142.英国首先,“合同自体法”(properlawofcontract)和“侵权行为自体法”(properlawoftorts)的理论。这种自体法理论的提出和不断发展与丰富,拓宽了法律选择的思想。其次,英国国际私法学最早把国际民事管辖权和外国判决的承认与执行纳入国际私法的范围,打破了国际私法只解决法律适用的欧洲大陆的传统模式,现在已得到国际社会的公认。这一贡献,也是具有重大的理论与实践意义的。2.英国153.欧洲大陆法国家在欧洲大陆法国家,19世纪末,20世纪初以来也出现了不少卓有成效的国际私法学者。在法国,毕耶(AntoinePillet1857—1926)是20世纪初法国普遍主义的代表人物不过,自20世纪以来,法国国际私法学者中,最出色的当推巴迪福(HenriBatiffol1905—)。齐特尔曼(ErnstZitelmann1852—1923)是德国有代表性的国际私法学家,他的学说体现在1912年完成的《国际私法》巨著中。欧洲大陆国家的当代国际私法学中还出现了令人注目的比较国际私法学派(comparativeprivateinternationallawschool),主要代表人物是德国学者拉贝尔(ErnstRabel1874—1955)。其他还包括沃尔夫(MartinWolff)、康弗鲁恩德(O.KahnFreund)、凯格尔(Kegel)、汪格尔(Wengler)等。李双元和欧福永主编国际私法学课件第2章164.原苏东国家前苏东国家的国际私法学界尽管他们中的多数人都主张把阶级斗争系统引入国际私法,但如前苏联的隆茨、匈牙利的萨瑟、捷克斯洛伐克的卡兰斯基等都对国际私法作出过自己的重要贡献。他们一致鼓吹对法律冲突的解决,除了通过冲突规范指定应适用的法律这种间接方法以外,还应该有直接调整的这种方法的主张,现在便为中国国际私法的主流学派所接受。萨瑟对国际民事诉讼法学的杰出贡献,以及卡兰斯基的普遍主义思想,都构成当代国际私法的宝贵的组成部分。4.原苏东国家17最后,值得注意的是,在20世纪最后一次(亦即第15次)比较法国际大会上,由美国Willamette大学塞缪尼德斯(SymeonC.Symeonides)教授所作的总报告,从五个方面归纳了20世纪末国际社会国际私法的重要发展,即:(1)出现了多边的、单边的和实体法的方法之间协调并存的局面;(2)解决法律的确定性与灵活性之间以及法律选择规则与法律选择方法之间的矛盾有了新的进展;(3)采用“管辖权选择规则”和“内容导向”(contentoriented)或“结果导向”(resultoriented)规则或方法之间的结合以便克服传统的硬性冲突规范的缺陷的方法已被大量采用;(4)“冲突正义”(conflictsjustice)和“实体正义”(materialjustice)之间的两难问题的解决更加受到关注;(5)国际统一的目标和保护国家权益的需要之间的冲突的妥善解决,也成了国际私法追求的重要价值目标。最后,值得注意的是,在20世纪最后一次(亦即第15次)比较法18在国际私法的成文立法方面,最早当推1756年的《巴伐利亚法典》、1794年的《普鲁士法典》和19世纪的《法国民法典》(1804年)、《奥地利民法典》(1811年)以及《西班牙民法典》(1889年)。但是大都分散规定于各该法典的相关部分。20世纪以来,国际私法的国内立法有了长足的进步,许多国家相继颁布了新的国际私法法规。在欧洲,先后有数十个国家出台了新的单行国际私法。在美洲,委内瑞拉的《国际私法法典》也已于1999年正式实施。在亚洲,科威特于1961年制定了《涉外法律关系规范》;韩国于1962年制定了《关于涉外民事关系的法令》,并于2001年进行了修订;日本先后多次对《日本法例》予以了修订,而2006年又制定了《法律适用通则法》以取代《法例》;阿塞拜疆于2000年制定了《国际私法》;卡塔尔于2004年制定了包含冲突规范的《民法典》。二、当代国际私法立法在国际私法的成文立法方面,最早当推1756年的《巴伐利亚法典19在非洲,尽管很少出台单行国际私法,但非洲许多国家的民法典都包含有国际私法规范,如1948年的《埃及民法典》、1956年的《中非民法典》、1972年的《加蓬民法典》、1975年的《阿尔及利亚民法典》(2005年作了修订)等。(一)瑞士(二)奥地利(三)德国(四)意大利(五)罗马尼亚在非洲,尽管很少出台单行国际私法,但非洲许多国家的民法典都包20第五节统一国际私法立法史一、国际私法统一化的含义对国际私法的统一化工作,实际上是在三种不同的理念指导之下进行的,但其共同的结果,是产生了统一的冲突法、统一的程序法和统一的实体(私)法,从而构成国际私法的统一法源。这三种不同的理念不是互相抵触或互相排斥的,而是互为补充,相辅相成的。第一,是把统一国际私法的工作,只放在法律适用、管辖权和判决的相互承认与执行方面。第五节统一国际私法立法史一、国际私法统一化的含义21第五节统一国际私法立法史一、国际私法统一化的含义第二,是把统一国际私法的工作放在对“私法”的国际统一上,而这里所谓的私法及指作为实体的民法、商法等法律部门,并不包括冲突法。故这样来理解统一国际私法,又可把“统一国际私法”称为“私法的国际统一”(internationalunificationofprivatelaw)。在实践中,罗马统一私法协会(UNIDROIT)以及联合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)便主要是进行这一意义上的国际私法的统一工作的国际组织。第三,认为统一国际私法是一个广泛的概念,它不仅包括对传统的国际私法(冲突法)的国际统一,而且包括对民法、商法甚至劳动法等的国际统一。

第五节统一国际私法立法史一、国际私法统一化的含义22二、从事国际私法统一工作的组织及其成就(一)普遍性的政府间国际组织1.国际联盟(LeagueofNations)(1)关于自然人身份与能力问题。(2)关于票据法问题。(3)关于仲裁问题。2.联合国(UnitedNations)(1)联合国从事私法国际统一活动的法律依据(2)联合国直属机构中从事私法国际统一的机构A.联合国国际法委员会B.联合国国际贸易法委员会二、从事国际私法统一工作的组织及其成就23(3)联合国专门机构中从事私法国际统一的机构A.国际劳工组织(TheInternationalLabourOrganization,ILO)B.国际民航组织(TheInternationalCivilAviationOrganization)C.国际海事组织(TheInternationalMaritimeOrganization)D.世界知识产权组织(TheWorldIntellectualPropertyOrganization)与知识产权保护联合国际署(3)联合国专门机构中从事私法国际统一的机构243.国际统一私法学会(InternationalInstitutefortheUnificationofPrivateLaw)国际统一私法学会(又译“国际统一私法协会”等,网址:),成立于1926年。其宗旨在于统一和协调不同国家或不同的国际区域间的私法规则,以促进逐渐地采纳统一的私法制度。协会工作涉及的领域主要有:有关货物买卖的法律、信贷法、货物运输法、与民事责任有关的法律、程序法和旅游法。

3.国际统一私法学会(InternationalInst254.海牙国际私法会议(HagueConferenceonPrivateInternationalLaw)在从事统一国际私法工作的国际组织当中,最有成效、最富影响的当首推海牙国际私法会议。海牙国际私法会议的发展可分为两个阶段:从1893年第1届会议到1951年第7届会议为第一阶段。这时的会员国主要是欧洲大陆国家,先后有21个。第二阶段的最大变化是在第7届会议上制订了《海牙国际私法会议章程》。一百多年来,海牙国际私法会议为国际私法的国际统一化运动作出了巨大的贡献,先后缔结与讨论了40多个国际私法公约或草案。4.海牙国际私法会议(HagueConferenceo26(二)地区性政府间国际组织1.拉美从事私法统一的国际组织(1)巴黎大会和以后若干次拉美私法统一会议(2)泛美会议(Pan-AmericanConference)(3)美洲国家组织(OrganizationofAmericanStates)2.欧洲从事私法统一的国际组织(1)欧洲联盟(EuropeanUnion)(2)欧洲理事会(CouncilofEurope)(3)比、荷、卢统一国际私法组织(4)民事身份国际委员会(CommissioninternationaledeLetatCivil)(5)斯堪的纳维亚国家统一国际私法组织(6)原东欧从事私法统一的国际组织——经济互助委员会(二)地区性政府间国际组织27(三)非政府间国际组织1.国际商会(InternationalChamberofCommerce,ICC)2.国际法律协会(InternationalLawAssociation)与国际法学会(InstitutDeDroitInternational)3.国际海事委员会和波罗的海国际海事理事会海商法是国际社会最早努力实现法律统一的领域之一,在该领域有若干个民间国际组织从事法律统一工作。这里只介绍“国际海事委员会”和“波罗的海国际海事会议”。4.国际航空协会(InternationalAirTransportAssociation,IATA)(三)非政府间国际组织28第六节我国国际私法的历史

一、我国国际私法的立法史1.古代中国国际私法立法的遗迹2.近代中国国际私法的畸形发展3.新中国国际私法立法概况(1)规定外国人民事法律地位方面。(2)冲突法方面。(3)国际民事诉讼方面,中国的制度日臻完善。(4)国际商事仲裁制度方面。进入20世纪80年代以来,在国际私法的国际法源方面,我国缔结或加入的有关国际私法的条约逐年增多。此外,我国还同许多国家签订了双边投资保护协定、贸易协定等,其中也包含了大量的调整涉外民事关系的实体法规范。第六节我国国际私法的历史29二、我国国际私法学的发展

1.旧中国国际私法学我国虽然早在唐朝就已有了冲突规范的雏形,但随后却停滞不前,国际私法的立法与学说均落伍于世界先进国家。在我国,国际私法学和国际私法的立法一样,真正的发展是在中共十一届三中全会以后的事情了。二、我国国际私法学的发展302.新中国的国际私法学(1)在1985年召开的第一次全国性国际私法研究学术讨论会上,与会学者便积极投入到对《民法通则》第八章“关于涉外民事关系的法律适用”的立法指导思想、基本原则和应包括的内容和相应的具体规定的研究和讨论中去。(2)20世纪80年代初以来,国际私法学界一些学者专家还就国家的几个重大的涉外民事争议案件或向国家有关主管部门提供了极有价值的法律咨询意见,或发表了一些重要学术论文,阐述中国政府应当采取的立场,很好地发挥了法学理论研究为国家现代化建设服务的作用。(3)在这一时期,不同风格、不同观点、不同体例的国际私法教材、专著、译著和资料集不断问世,公开发表的论文也日益增多。2.新中国的国际私法学31(4)这一时期,不同的学术观点和理论体系通过磋商和讨论,形成了中国国际私法学理论的不同学派,国际私法研究呈现出百家争鸣的局面。同时陆续出现了具有原创性的理论和学术观点,表明中国国际私法学已从着重介绍外国的学说跨进了学科创新的阶段,以对国际社会国际私法的发展作出自己独立的贡献。其中,国际私法趋同化走势正在不断加强和全球化时代国际私法应以构建国际民商新秩序为己任的理论,当是重要的体现。最近李双元教授更将其思想概括为:当代国际私法趋同化走势的不断加强是该理论的起点;构建全球化时代的国际民商新秩序是该理论追求的目标;而他从1995年起便不断倡导的“国际社会本位理念”是该理论的支撑或基础。(5)《中国国际私法示范法》的拟定和公开出版等立法建议稿的拟定,表明中国对国际私法立法的探讨跨出了重要的一步。(6)为《涉外民事关系法律适用法》的制定提供理论支持。(4)这一时期,不同的学术观点和理论体系通过磋商和讨论,形32三、我国国际私法学的未来发展取向我国国际私法学将在及时并广泛总结国际社会普遍实践的基础上,以知识经济和全球化的崭新理念为指导,在进一步推动我国国际私法的法制建设向构筑国际民商新秩序的方向的发展上发挥自己的重要作用。在国际私法的这种功能转换过程中,使它的许多基本制度和价值将发生根本性的变化。而中国国际私法学研究中这种时代感的加强,同时也就意味着中国国际私法国际的实践性的加强。三、我国国际私法学的未来发展取向33第二章国际私法的历史

教学目的和要求:使学生掌握国际私法的历史发展过程和趋势问题,尤其是注重了解国际私法的几种重要的学说。比如法则区别说、法律关系本座说、既得权说、最密切联系说等。教学重点与难点:国际私法的立法和理论发展历史,各阶段的主要代表人物和学说,及其在国际私法发展历史中的地位与作用。第二章国际私法的历史教学目的和要求:使学生掌握国际私法34第一节萌芽阶段的国际私法一、罗马法时代二、种族法时代三、属地法时代第一节萌芽阶段的国际私法35第二节早期的国际私法这一时期,大体包括从14纪初起到19世纪中叶近代国际私法的诞生前后近五个世纪的国际私法的发展历程。13世纪后,“法则区别说”的出现,标志着又一个新的部门法学——国际私法学终于诞生。法则区别说发祥于意大利半岛,在16世纪传入法国,在17世纪又流行于荷兰。这一时期的国际私法理论最初都是完全建立在法则区别说基础之上,后来虽有荷兰国际礼让学派的崛起,但直到1804年《法国民法典》的问世,法则区别说仍保留有一定的影响。第二节早期的国际私法这一时期,大体包括从14纪初起到1936一、意大利的法则区别说1.历史背景2.代表人物和主要观点3.影响和评价一、意大利的法则区别说37二、法国的法则区别说1.历史条件2.代表人物和主要观点3.影响和评价二、法国的法则区别说38三、荷兰的法则区别说

1.历史条件2.代表人物和主要观点3.影响和评价三、荷兰的法则区别说39四、新法兰西学派与《法国民法典》1.历史条件2.代表人物和主要观点3.影响和评价四、新法兰西学派与《法国民法典》40第三节近代国际私法一、斯托雷斯托雷继承荷兰学派的国际礼让说,在1834年发表了《冲突法评论》一书,名噪一时。根据胡伯三原则,斯托雷在自己的学说中也包含有三项类似的原则。这就是:(1)每个国家在其领土内享有一种专属的主权和管辖权,因而每一国家的法律直接对位于其领域内的财产、所有居住在其领域内的居民以及所有在其领域内缔结的契约和所有的行为,都具有约束力和效力;(2)每一国家的法律都不能直接对在其境外的财产发生效力或约束力,也不能约束不在其境内的国民,一个国家的法律能自由地去约束不在其境内的人或事物,那是与所有国家的主权不相容的;(3)从以上的两项原则,得出第三个原则,即一个国家的法律能在另一个国家发生效力,完全取决于另一国家法律上的明示或默示的同意。第三节近代国际私法一、斯托雷41第三节近代国际私法二、萨维尼萨维尼从普遍主义——国际主义的立场出发,认为应适用的法律,只应是各该涉外民事关系依其本身性质的固有的“本座”所在地方的法律。在他看来,内外国法律既然是平等的,而每一法律关系按其本身的性质必定有其本座,只要找出法律关系的本座在哪个国家,就可径自适用这个国家的法律,大可不必计较这个法律是内国法还是外国法。萨维尼按照这个观点,分别就人的身份法、物权法、债权法、继承法、家庭法及法律行为的形式等的本座法,依次作了详尽的探讨,并专门研究了法律行为方式的本座法。第三节近代国际私法二、萨维尼42三、孟西尼孟西尼的学说,后人曾概括为三个原则,即:国籍原则——本国法原则;主权原则——公共秩序保留原则;自由原则——契约当事人意思自治原则。以国籍原则为核心的孟西尼学说对19世纪后期的国际私法立法与学说都产生了深远的影响。三、孟西尼43四、戴西戴西(Dicey1835—1922)是英国牛津大学的法学教授,他在1896年问世的《冲突法论》一书中虽比美国的斯托雷的上述论著晚了半个世纪,但他们同是国际私法英美学派的奠基人。他在坚持法律的严格属地性前提下,认为为了保障合法法律关系的稳定性,对于依本国法有效设定的权利,应该坚决加以保护;文明国家的全部冲突法,正是建立在根据一国法律正当取得的权利也必须被其他任何国家承认和保护的基础上。这就是由他奠定的国际私法有名的“既得权说”(doctrineofvestedrights)的核心观点。四、戴西44第四节当代国际私法一、当代国际私法理论当代国际私法主要是指二战以后特别是70年代以来的国际私法。1.美国库克的“本地法说”(LocalLawTheory)。凯弗斯的“规则选择”或“结果选择”的方法。柯里教授的“政府利益分析说”(GovernmentalInterestsAnalysis)。此外,艾伦茨威格的“法院地法优先说”,冯梅伦(VonMehren)和特劳特曼(Trautman)在其《多州法律问题》一书提出的“功用分析说”,巴克斯特(Baxter)所倡导的“比较损害说”,以及波斯纳(Posner)的“经济分析学说”,也都在当代英美国际私法理论中占有一席之地。第四节当代国际私法一、当代国际私法理论45【案例分析】工业事故委员会与太平洋雇用保险公司保险补偿费案美国马塞诸塞州的一个居民与该州的“杜威和阿尔米化学公司”缔结了一份书面雇用合同,同意他以化学工程师和化学家的身份替该公司在马塞诸塞州的实验室做研究工作。1935年9月,在雇用期中,雇主将其派往该公司在加利福尼亚州的一家分厂工作,作为暂时性的技术顾问以求改进雇主在那家分厂制造的产品的质量。他期望在他完成任务以后回到雇主在马塞诸塞州的实验室工作,但在此时,他不幸在加利福尼亚州遭到了伤害。于是,他便要求“加利福尼亚州工业事故委员会”判定“太平洋雇用保险公司”对其在被雇用期间于加利福尼亚州受到的伤害加以补偿。加利福尼亚州工业事故委员会因此责成该保险公司根据加利福尼亚州保险法所规定的保险补偿费对其进行补偿。太平洋雇用保险公司则在加利福尼亚州地方上诉法院提出上诉,要求撤销加利福尼亚州工业事故委员会责成它对被雇用人的补偿。其根据有两点:第一,由于被雇用人是长期在马塞诸塞州的公司总部工作,而且只是暂时出差来加利福尼亚州并不幸遭受伤害的,所以他应当受马塞诸塞州工人补偿法的保护,而不应当受加利福尼亚州工人补偿法的保护;第二,加利福尼亚州工业事故委员会在适用加利福尼亚州法律的同时,拒绝给予马塞诸塞州法律以忠诚信用。然而,加利福尼亚州地方上诉法院驳回了该保险公司的上诉请求,美国联邦最高法院也维持了原判。【案例分析】工业事故委员会与太平洋雇用保险公司保险补偿费46在上述案件中,加利福尼亚州是侵权发生地,马塞诸塞州则是雇用合同缔结地。根据美国传统国际私法的规定,被雇用人的伤害应当适用雇用合同缔结地法,也就是马塞诸塞州法律。然而,美国联邦最高法院在该案中背离了美国传统国际私法理论所主张的方法,坚持适用侵权发生地法,即加利福尼亚州法律。它之所以作出这一判决,在于它认识到加利福尼亚州在该案中是侵权发生地州,而马塞诸塞州则是雇佣关系发生地州,两个州对本案均有管辖权,且均有根据本州法律保护受雇佣者权利的利益。而法院地则刚好是侵权发生地的加利福尼亚州,而加州地方上诉法院显然认为,在本案中,该州的利益需要得到保护。美国联邦最高法院这一判决的意义在于,它表明只要法院地在该案中具有利益,那么它就可以适用法院地法,从而为“政府利益分析说”的出现和发展提供了肥沃的土壤。该学说在实践操作中很有可能导致法院地法的滥用。在上述案件中,加利福尼亚州是侵权发生地,马塞诸塞州则是雇用合472.英国首先,“合同自体法”(properlawofcontract)和“侵权行为自体法”(properlawoftorts)的理论。这种自体法理论的提出和不断发展与丰富,拓宽了法律选择的思想。其次,英国国际私法学最早把国际民事管辖权和外国判决的承认与执行纳入国际私法的范围,打破了国际私法只解决法律适用的欧洲大陆的传统模式,现在已得到国际社会的公认。这一贡献,也是具有重大的理论与实践意义的。2.英国483.欧洲大陆法国家在欧洲大陆法国家,19世纪末,20世纪初以来也出现了不少卓有成效的国际私法学者。在法国,毕耶(AntoinePillet1857—1926)是20世纪初法国普遍主义的代表人物不过,自20世纪以来,法国国际私法学者中,最出色的当推巴迪福(HenriBatiffol1905—)。齐特尔曼(ErnstZitelmann1852—1923)是德国有代表性的国际私法学家,他的学说体现在1912年完成的《国际私法》巨著中。欧洲大陆国家的当代国际私法学中还出现了令人注目的比较国际私法学派(comparativeprivateinternationallawschool),主要代表人物是德国学者拉贝尔(ErnstRabel1874—1955)。其他还包括沃尔夫(MartinWolff)、康弗鲁恩德(O.KahnFreund)、凯格尔(Kegel)、汪格尔(Wengler)等。李双元和欧福永主编国际私法学课件第2章494.原苏东国家前苏东国家的国际私法学界尽管他们中的多数人都主张把阶级斗争系统引入国际私法,但如前苏联的隆茨、匈牙利的萨瑟、捷克斯洛伐克的卡兰斯基等都对国际私法作出过自己的重要贡献。他们一致鼓吹对法律冲突的解决,除了通过冲突规范指定应适用的法律这种间接方法以外,还应该有直接调整的这种方法的主张,现在便为中国国际私法的主流学派所接受。萨瑟对国际民事诉讼法学的杰出贡献,以及卡兰斯基的普遍主义思想,都构成当代国际私法的宝贵的组成部分。4.原苏东国家50最后,值得注意的是,在20世纪最后一次(亦即第15次)比较法国际大会上,由美国Willamette大学塞缪尼德斯(SymeonC.Symeonides)教授所作的总报告,从五个方面归纳了20世纪末国际社会国际私法的重要发展,即:(1)出现了多边的、单边的和实体法的方法之间协调并存的局面;(2)解决法律的确定性与灵活性之间以及法律选择规则与法律选择方法之间的矛盾有了新的进展;(3)采用“管辖权选择规则”和“内容导向”(contentoriented)或“结果导向”(resultoriented)规则或方法之间的结合以便克服传统的硬性冲突规范的缺陷的方法已被大量采用;(4)“冲突正义”(conflictsjustice)和“实体正义”(materialjustice)之间的两难问题的解决更加受到关注;(5)国际统一的目标和保护国家权益的需要之间的冲突的妥善解决,也成了国际私法追求的重要价值目标。最后,值得注意的是,在20世纪最后一次(亦即第15次)比较法51在国际私法的成文立法方面,最早当推1756年的《巴伐利亚法典》、1794年的《普鲁士法典》和19世纪的《法国民法典》(1804年)、《奥地利民法典》(1811年)以及《西班牙民法典》(1889年)。但是大都分散规定于各该法典的相关部分。20世纪以来,国际私法的国内立法有了长足的进步,许多国家相继颁布了新的国际私法法规。在欧洲,先后有数十个国家出台了新的单行国际私法。在美洲,委内瑞拉的《国际私法法典》也已于1999年正式实施。在亚洲,科威特于1961年制定了《涉外法律关系规范》;韩国于1962年制定了《关于涉外民事关系的法令》,并于2001年进行了修订;日本先后多次对《日本法例》予以了修订,而2006年又制定了《法律适用通则法》以取代《法例》;阿塞拜疆于2000年制定了《国际私法》;卡塔尔于2004年制定了包含冲突规范的《民法典》。二、当代国际私法立法在国际私法的成文立法方面,最早当推1756年的《巴伐利亚法典52在非洲,尽管很少出台单行国际私法,但非洲许多国家的民法典都包含有国际私法规范,如1948年的《埃及民法典》、1956年的《中非民法典》、1972年的《加蓬民法典》、1975年的《阿尔及利亚民法典》(2005年作了修订)等。(一)瑞士(二)奥地利(三)德国(四)意大利(五)罗马尼亚在非洲,尽管很少出台单行国际私法,但非洲许多国家的民法典都包53第五节统一国际私法立法史一、国际私法统一化的含义对国际私法的统一化工作,实际上是在三种不同的理念指导之下进行的,但其共同的结果,是产生了统一的冲突法、统一的程序法和统一的实体(私)法,从而构成国际私法的统一法源。这三种不同的理念不是互相抵触或互相排斥的,而是互为补充,相辅相成的。第一,是把统一国际私法的工作,只放在法律适用、管辖权和判决的相互承认与执行方面。第五节统一国际私法立法史一、国际私法统一化的含义54第五节统一国际私法立法史一、国际私法统一化的含义第二,是把统一国际私法的工作放在对“私法”的国际统一上,而这里所谓的私法及指作为实体的民法、商法等法律部门,并不包括冲突法。故这样来理解统一国际私法,又可把“统一国际私法”称为“私法的国际统一”(internationalunificationofprivatelaw)。在实践中,罗马统一私法协会(UNIDROIT)以及联合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)便主要是进行这一意义上的国际私法的统一工作的国际组织。第三,认为统一国际私法是一个广泛的概念,它不仅包括对传统的国际私法(冲突法)的国际统一,而且包括对民法、商法甚至劳动法等的国际统一。

第五节统一国际私法立法史一、国际私法统一化的含义55二、从事国际私法统一工作的组织及其成就(一)普遍性的政府间国际组织1.国际联盟(LeagueofNations)(1)关于自然人身份与能力问题。(2)关于票据法问题。(3)关于仲裁问题。2.联合国(UnitedNations)(1)联合国从事私法国际统一活动的法律依据(2)联合国直属机构中从事私法国际统一的机构A.联合国国际法委员会B.联合国国际贸易法委员会二、从事国际私法统一工作的组织及其成就56(3)联合国专门机构中从事私法国际统一的机构A.国际劳工组织(TheInternationalLabourOrganization,ILO)B.国际民航组织(TheInternationalCivilAviationOrganization)C.国际海事组织(TheInternationalMaritimeOrganization)D.世界知识产权组织(TheWorldIntellectualPropertyOrganization)与知识产权保护联合国际署(3)联合国专门机构中从事私法国际统一的机构573.国际统一私法学会(InternationalInstitutefortheUnificationofPrivateLaw)国际统一私法学会(又译“国际统一私法协会”等,网址:),成立于1926年。其宗旨在于统一和协调不同国家或不同的国际区域间的私法规则,以促进逐渐地采纳统一的私法制度。协会工作涉及的领域主要有:有关货物买卖的法律、信贷法、货物运输法、与民事责任有关的法律、程序法和旅游法。

3.国际统一私法学会(InternationalInst584.海牙国际私法会议(HagueConferenceonPrivateInternationalLaw)在从事统一国际私法工作的国际组织当中,最有成效、最富影响的当首推海牙国际私法会议。海牙国际私法会议的发展可分为两个阶段:从1893年第1届会议到1951年第7届会议为第一阶段。这时的会员国主要是欧洲大陆国家,先后有21个。第二阶段的最大变化是在第7届会议上制订了《海牙国际私法会议章程》。一百多年来,海牙国际私法会议为国际私法的国际统一化运动作出了巨大的贡献,先后缔结与讨论了40多个国际私法公约或草案。4.海牙国际私法会议(HagueConferenceo59(二)地区性政府间国际组织1.拉美从事私法统一的国际组织(1)巴黎大会和以后若干次拉美私法统一会议(2)泛美会议(Pan-AmericanConference)(3)美洲国家组织(OrganizationofAmericanStates)2.欧洲从事私法统一的国际组织(1)欧洲联盟(EuropeanUnion)(2)欧洲理事会(CouncilofEurope)(3)比、荷、卢统一国际私法组织(4)民事身份国际委员会(CommissioninternationaledeLetatCivil)(5)斯堪的纳维亚国家统一国际私法组织(6)原东

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