疫情期间发包人对承包人索赔的应对之策

疫情期间

发包人对承包人索赔的应对之策

203/04/发包人的应对之策疫情导致工期延误引发承包人的索赔风险01/02/新冠肺炎疫情是否属于“不可抗力”新冠肺炎疫情概况目录树立风控制度修订条线考核制度一、新冠肺炎疫情概况

一、新冠肺炎疫情概况2020年1月20日，国家将新冠肺炎定为乙类传染病，并采取甲类传染病的预防、控制措施。实施举措有：严重疫区封城；封锁确诊病例小区，全体小区人员进行隔离限制或者停止人群聚集的活动；要求各单位停工、停业、停课等延长春节假期；推迟复工时间树立风控制度修订条线考核制度二、新冠肺炎疫情是否属于“不可抗力”？

二、新冠肺炎疫情是否属于“不可抗力”？2020年2月10日，全国人大常委会法工委发言人臧铁伟在回答记者提问时明确指出：当前我国发生了新型冠状病毒感染肺炎疫情这一突发公共卫生事件。为了保护公众健康，政府也采取了相应疫情防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说，属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。2020年2月20日，广西壮族自治区高级人民法院《关于审理涉及新冠肺炎疫情民商事案件的指导意见》也认定了关于新冠肺炎疫情的法律性质：新冠肺炎疫情属于突发的公共卫生事件，具有突发性、难以预料性，疫情期间的社会生活和经济秩序是非常规的，具有不能避免和不能克服的客观情况，已构成《中华人民共和国民法总则》第180条第2款规定的不可抗力。住房和城乡建设部2020年2月26日发布的《关于加强新冠肺炎疫情防控有序推动企业开复工工作的通知》（五）条规定：“加强合同履约变更管理。疫情防控导致工期延误，属于合同约定的不可抗力情形。不可抗力免责的前提条件、范围限制7免责的前提条件：

须具备因果关系：合同没有履行或没有完全履行需要与不可抗力事件存在直接的因果关系免责的范围限制：公平分担损失即使构成不可抗力，也并非可以完全免除债务人的责任，免除的债务比例、责任范围还是需要以“公平”为前提本次新冠肺炎疫情已经构成了法律上的不可抗力。但不可抗力免责有如下前提条件、范围限制：

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三、疫情导致工期延误引发承包人的索赔风险工程索赔的概述工程索赔：指在工程合同履行过程中，对于并非己方过错，而是应由对方承担责任的情况造成的实际损失或工期延误，向对方提出经济补偿或工期顺延的要求。索赔与签证的区别：签证是合同主体协商一致的结果，是双方法律行为。索赔是未能协商一致时，单方提出主张权利的要求，是单方法律行为。签证单体现的利益已经确定，可直接作为结算依据。索赔涉及的利益尚待确定，是一种期待权。签证单无须附加证据，有时候可作为补充协议对待。索赔必须依赖证据支持，证据是索赔能否成功的关键。

索赔的分类按索赔发生的原因分为：增减工程量索赔、地基变化索赔、工期延误索赔、加速施工索赔、不利自然条件或障碍索赔、工程变更索赔、合同文件错误索赔、暂停施工索赔、终止合同索赔、设计图纸拖交索赔、拖延付款索赔、物价上涨索赔、业主风险索赔、不可抗力索赔、业主违约索赔、法律法规变化索赔等原因。按索赔目的分类：工期索赔、费用索赔（包括成本支出和利润）。按索赔的合同依据分类：合同规定的索赔、非合同规定的索赔、道义索赔。①合同规定的索赔指：合同文件中有相关明确的规定，要求索赔的一方根据合同规定享有索赔权，属于合同的明示条款。②非合同规定的索赔指：虽然合同文件没有专门的规定，但根据某些条款的含义可推论出合同一方具有索赔权。他符合合同双方签约时的愿望和当时的环境条件，属于合同的默示条款。③道义索赔是指：合同条款中找不到相应的条款，但一方（通常指承包商）遭受了额外损失且出色完成合同义务时，出于善良意愿给予合同相对方适当的经济补偿。

工程索赔的依据法律法规；01招标文件；02投标文件；03工程量清单；04计日工。05疫情导致工期延误引发承包人的索赔事项要求顺延工期经济损失索赔：停工费用的损失停工期间的工人工资发包人要求赶工的赶工费用人工、材料设备、机械价格上涨的费用疫情防控费用三、疫情导致工期延误引发承包人的索赔事项要求顺延工期经济损失索赔：停工费用的损失停工期间的工人工资发包人要求赶工的赶工费用人工、材料设备、机械价格上涨的费用疫情防控费用四、发包人的应对之策四、发包人的应对之策工期索赔的应对停工损失索赔的应对工人工资索赔的应对赶工费用索赔的应对人材机价格上涨索赔的应对疫情防控费用索赔的应对1、工期索赔的应对由于新冠肺炎疫情属于不可抗力，承包人无需承担因不可抗力延误工期的违约责任。承包人提出工期顺延申请时，发包人应当签认，但需要注意以下几点：及时核实当地政府关于企业复工尤其是建工行业复工的通知顺延工期天数以原开工或复工时间与实际开工或复工时间的时间差为准。但承包人原定的春节放假期间不可以索赔工期，发包人可以拒绝。承包人提出因疫情导致其他事由需要顺延工期的，应当要求承包人提供有关证据并由发包人对其予以审查2、停工损失索赔的应对对于停工损失，发包人无需全部赔偿，应当由双方合理分担。发包人应当注意以下几点：合同专用条款未作特别约定时，发、承包人可就如何“合理分担”进行协商。发包人可以结合现场设备数量、周转材料数量、租赁合同、租赁费用确认单、支付凭证等确定损失，并与承包人协商各自承担的损失金额或者比例。注意停工损失不含承包人利润。合同明确约定停工损失由承包人承担的，或者约定执行《工程量清单计价规范》（GB50500-2013）的，发包人无需承担承包人停工损失，发包人可予拒绝并说明理由。需要注意：如果本次疫情影响的停工时间过长，造成承包人停工损失过大时，即使约定停工损失由承包人承担，也不排除法院依公平原则要求发包人承担部分损失的可能。3、工人工资索赔的应对停工期间必须支付的工人工资，承包人可向发包人索赔。承包人提出该项索赔时，发包人应注意以下几点：核查是否属于必须支付的工人工资。工地普遍存在年前解散队伍，年后重新找队伍开工的情形，发包人需重点审查工人身份及工资实际发放的证据。核查工人工资是否超出人社部通知规定的标准，超出部分发包人可予拒绝。如果双方约定执行《工程量清单计价规范》（GB50500-2013），按照规范9.11.1条规定，发包人只需要承担其要求承包人留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用复工后，如发包人要求赶工的，承包人可就赶工费用向发包人索赔。承包人提出该项索赔时，发包人应注意以下几点：赶工需是发包人要求的。如赶工行为是承包人自发的，发包人可以拒绝索赔。赶工前承包人应编制赶工方案并上报赶工费用，经发包人批准后方可实施。未经发包人同意的赶工，产生的费用发包人可不予承担。审核承包人索赔的赶工费用是否合理。应分析判断承包人赶工期间工程项目的实际进度是否符合赶工进度计划、费用支出是否合理有据，不符合进度计划或者费用支出不合理的，发包人签认时可作相应核减。4、赶工费用索赔的应对5、人材机价格上涨索赔的应对疫情发生后，将造成人工、材料设备、机械价格的波动，双方应按合同约定的价款调整方法执行，没有约定的，按规范、政府调价文件协商处理。合同约定《总承包工程施工合同》第一部分协议书（七）签约合同价合同价格形式：固定综合单价包干。综合单价：该单价为包干价。本合同价款已充分考虑了人工费、材料费（包括材料检验试验费、材料损耗）、系统调试费、机械费……市场价格变动引起的风险。《总承包工程施工合同》（二）专用条款第二十三章计价依据本合同签订前，乙方对本工程的全部施工图纸、施工标准、技术说明、招标文件、合同条件等情况均已详细研究且充分理解，已充分考虑包括但不限……人工费、材料费、机械费、……人工材料机械涨价因素、……不可预见费、竣工标志牌制作安装费等所有费用。5、三人材三机价三格上三涨索三赔的三应对疫情三发生三后，三将造三成人三工、三材料三设备三、机三械价三格的三波动三，双三方应三按合三同约三定的三价款三调整三方法三执行三，没三有约三定的三，按三规范三、政三府调三价文三件协三商处三理。广西三住建三厅2三02三0年三2月三21三日发三布的三《全三区住三房城三乡建三设行三业坚三决支三持打三赢疫三情防三控阻三击战三促进三经济三稳增三长的三若干三措施三》（三十七三）条三规定三：“三因疫三情防三控导三致建三设工三程人三工、三材料三价格三发生三重大三变化三，相三应调三整方三式在三建筑三施工三合同三中没三有约三定或三约定三不明三的，三建设三单位三和施三工企三业、三工程三总承三包企三业可三根据三实际三情况三适用三情势三变更三，按三照“三5%三以内三的人三工和三单项三材料三设备三价格三风险三由承三包方三承担三，超三出部三分由三发包三方承三担”三的原三则合三理分三担风三险。三建设三工程三造价三管理三机构三要加三大建三设工三程人三工、三材料三设备三价格三的采三集、三测算三力度三，及三时发三布市三场价三格信三息和三价格三预警三，必三要时三缩短三发布三周期三，为三合理三确定三和调三整工三程造三价提三供依三据。三”应注三意承三包人三在疫三情前三是否三存在三拖延三工期三的情三形如果三疫情三发生三前，三承包三人存三在拖三延工三期情三形，三则因三拖延三工期三导致三的人三材机三价格三上涨三，承三包人三自行三承担三。6、三疫情三防控三费用三索赔三的应三对制度三依据三：住房三和城三乡建三设部三办公三厅2三02三0年三2月三26三日发三布的三《关三于加三强新三冠肺三炎疫三情防三控有三序推三动企三业开三复工三工作三的通三知》三（五三）条三规定三：“三加强三合同三履约三变更三管理三。疫三情防三控导三致工三期延三误，三属于三合同三约定三的不三可抗三力情三形。三……三因疫三情防三控增三加三的防三疫费三用，三可计三入工三程造三价。三”广西三住建三厅2三02三0年三2月三21三日发三布的三《全三区住三房城三乡建三设行三业坚三决支三持打三赢疫三情防三控阻三击战三促进三经济三稳增三长的三若干三措施三》（三十七三）条三规定三：“三疫情三防控三期间三继续三施工三的项三目，三可在三工程三造价三中单三列疫三情防三控专三项经三费，三将疫三情防三控期三间施三工单三位对三应承三接项三目所三产生三的疫三情防三控成三本列三入工三程造三价予三以全三额追三加。三”核查三承包三人的三索赔三事项三是否三为疫三情防三控期三间施三工单三位对三应承三接项三目所三产生三的疫三情防三控成三本。7、三发包三人应三对索三赔时三的注三意事三项（三索赔三程序三方面三）审查三承包三人通三知义三务的三落实三情况应审三查承三包人三是否三按合三同约三定的三程序三及时三提交三索赔三通知三、索三赔报三告，三但发三包人三不宜三以承三包人三未按三照约三定时三间和三程序三提交三索赔三通知三、索三赔报三告为三由拒三绝索三赔，三发包三人可三要求三承包三人补三正索三赔通三知、三索赔三报告审核三承包三人减三损义三务的三落实三情况如果三承包三人在三疫情三爆发三后，三能够三采取三合理三措施三避免三和减三少损三失扩三大而三未采三取的三，例三如明三知短三期内三无法三复工三仍然三产生三新的三机械三租赁三费、三未与三发包三人协三商大三量采三购价三格明三显上三涨的三材料三设备三等，三因此三产生三的扩三大损三失由三承包三人自三行承三担。及时三审核三给予三签认三或者三作出三不接三受索三赔的三回复三意见三。8、三总包三合同三约定三的索三赔程三序《总三承包三工程三施工三合同三》三第二三十一三章当索三赔事三件首三次发三生后三的7三天内三，承三包人三将自三己的三索赔三意向三书面三通知三监理三人，三并呈三交发三包人三一本三副本三。若三索赔三事件三发生三后的三7天三时间三内，三承包三人未三提出三索赔三意向三书，三则丧三失要三求追三加付三款和三（或三）延三长工三期的三权利三。超三出约三定期三限后三提出三的任三何索三赔事三项和三索赔三请求三，均三不构三成索三赔。承包三人应三保持三索赔三事件三同期三记录三，以三便合三理地三证明三承包三人后三来要三申请三的索三赔。三监理三人在三收到三承包三人的三索赔三意向三通知三时，三应先三检查三这些三同期三记录三，并三指定三承包三人进三一步三做好三同期三记录三，承三包人三应容三许监三理人三检查三全部三记录三，并三在监三理人三发出三指令三时提三供记三录的三副本三。未三经监三理人三检查三确认三的，三不能三作为三索赔三的证三据使三用。8、三总包三合同三约定三的三索赔三程序三（续三上）在任三何索三赔和三争议三期间三，不三论索三赔是三否有三据，三承包三人不三得拒三绝或三拖延三合同三的履三行，三不得三停止三施工三，否三则发三包人三有权三单方三解除三合同三，并三要求三承包三人赔三偿由三此导三致的三发包三人的三损失三。承包三人在三发出三索赔三意向三通知三后的三7天三时间三内，三向监三理人三报送三一份三索赔三所依三据的三理由三和索三赔款三项的三具体三细节三账目三的索三赔报三告。三如果三索赔三事件三尚未三结束三，承三包人三在索三赔事三件结三束后三的7三天内三，再三报一三份最三终索三赔报三告给三监理三人。监理三人在三收到三承包三人索三赔报三告或三最终三索赔三报告三后的三14三天时三间内三，将三处理三意见三书面三通知三发包三人、三承包三人双三方。三若双三方接三受